電大法學本科【證據(jù)學】形成性考核冊作業(yè)及答案附帶2篇論文

1、法學本科【證據(jù)學形成性考核作業(yè)】作業(yè)答案證據(jù)學形成性考核作業(yè)（一）1、 證據(jù)學研究對象包括哪些具體內(nèi)容？證據(jù)學研究對象和具體內(nèi)容應(yīng)該包括以下幾個方面：（1）證據(jù)法及其證明規(guī)則。作為證據(jù)學研究對象的證據(jù)規(guī)則分為兩大類：訴訟證據(jù)規(guī)則和非訴訟證據(jù)規(guī)則。證據(jù)規(guī)則都要由法律以一定方式明確規(guī)定，我國證據(jù)規(guī)則的內(nèi)容散見于刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法等法律法規(guī)以及最高院和最高檢有關(guān)證據(jù)的司法解釋中。（2）證據(jù)及其證據(jù)力和證明能力。證據(jù)和證據(jù)力、證明力是三個密切相關(guān)的概念。證據(jù)是有關(guān)案件有關(guān)的一切事實。所謂證據(jù)力，是指證據(jù)材料進入訴訟，作為定案根據(jù)的資格和條件。所謂證明力，是指證據(jù)所具有的內(nèi)在事實對案件事

2、實的證明價值和證明作用。，亦即人們通常說的可信性、可靠性和可采性。研究證據(jù)學，其核心就是要緊緊抓住證據(jù)的證據(jù)力和證明力這兩個關(guān)鍵內(nèi)容，學懂弄通后，案件的事實就迎刃而解了。（3）證據(jù)的內(nèi)容和形式的統(tǒng)一關(guān)系。證據(jù)的內(nèi)容是證據(jù)本身內(nèi)在具有的證明能力，它具有客觀實在性和關(guān)聯(lián)性；證據(jù)的形式是證據(jù)在法律上所具有的外在表現(xiàn)方式和正當?shù)墨@取手段。兩者具有對立統(tǒng)一的關(guān)系。（4）證據(jù)制度及其傳統(tǒng)文化背景。證據(jù)學理論是于證據(jù)有關(guān)的司法和執(zhí)法實踐經(jīng)驗的概括和總結(jié)，是人類司法證明和“準司法證明”的智慧結(jié)晶。人類的文化傳統(tǒng)背景對證據(jù)制度的形成和發(fā)展起了至關(guān)重要的作用，因而它也是證據(jù)學的研究對象。（5）證據(jù)制度和經(jīng)濟制度、

3、訴訟制度的關(guān)系。證據(jù)制度需要建立在一個相應(yīng)的經(jīng)濟基礎(chǔ)之上，經(jīng)濟的發(fā)達程度，決定證據(jù)的獲得能力、偵查水平和社會進步程度；訴訟制度和證據(jù)制度都是屬于一定歷史范疇的東西，是歷史的產(chǎn)物。它們隨著歷史的演變而進化，呈現(xiàn)出不同的階段性。證據(jù)制度又是訴訟制度的一個組成部分，是與訴訟制度相適應(yīng)的。（6）收集、審查、判斷和運用證據(jù)證明案件事實的經(jīng)驗及證據(jù)理論。古今中外的司法、執(zhí)法人員在證明活動中積累了豐富的實踐經(jīng)驗。證據(jù)法學應(yīng)當在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，研究這些證明活動的規(guī)律，并用研究成果來指導(dǎo)司法和執(zhí)法等活動中的證明實踐。證據(jù)理論對司法實踐的指導(dǎo)作用，不僅是證據(jù)學的重要研究對象還是發(fā)展證據(jù)學的基本動力。2、如何

4、正確評價自由心證證據(jù)制度？答：要對自由心證證據(jù)制度作出正確的公正的評價，就必須堅持歷史唯物主義的觀點，對它進行全面的分析。自由心證制度取代封建時期的法定證據(jù)制度具有一定的歷史進步性。自由心證制度的建立，引起了訴訟結(jié)構(gòu)的變革，否定了法定證據(jù)制度的形而上學的形式主義，拋棄了法定證據(jù)制度中的封建特權(quán)，廢除了刑訊逼供的證明方法，確定了舉證責任由控訴方擔任的原則，使被告人獲導(dǎo)了辯護權(quán)。自由心證制度還實行雙方當事人對等辯護的原則，能使法官根據(jù)當事人雙方的舉證辯論，形成其內(nèi)心確信，然后對案件作出裁判。這是歷史上構(gòu)進步，對訴訟制度是一個重大的革新，它推動了訴訟制度的民主化進程。自由心證制度的建立，使法官擺脫了

5、法定證據(jù)制度那些繁瑣規(guī)則的束縛，有可能按照自己的經(jīng)驗和良心對證據(jù)和證據(jù)的證明力進行自由判斷，從而為查明案情和正確處理案件提供了可能性。它推動了證據(jù)科學的發(fā)展和證據(jù)理論的進步，自由心證制度是確認有審判權(quán)者即有真理的原則，它為法官利用司法活動靈活地為政治服務(wù)提供了廣闊的天地。這是自由心證制度能夠產(chǎn)生并長期存在的一個關(guān)鍵因素。但是，自由心證證據(jù)制度，在評價證據(jù)價值上及其價值的選擇上，給法官和陪審團很大的自由裁量權(quán)。因此，當今世界各國無論是在立法上，還是在理論上，對法官依良心、理性“自由”地判斷證據(jù)也有一定的限制。比如：日本刑事訴訟法第條規(guī)定：“證據(jù)的證明力由審判官自由判斷?！钡o接著第319條又規(guī)定

6、，當被告人的自白成為對他不利的唯一證據(jù)時，法官不得將其作為有罪的根據(jù)。上述這些法律上或理論上對法官自由判斷權(quán)的限制，都體現(xiàn)了一些有價值的實際經(jīng)驗，從而使自由心證制度具有一定的合理性。3、物證證明力的特點是什么？答：物證同其他證據(jù)種類相比，更直觀，更容易把握；同言詞證據(jù)相比，它更客觀、真實性更大。言詞證據(jù)的運用一般要靠實物證據(jù)來檢驗，言詞證據(jù)同實物證據(jù)相結(jié)合，才能發(fā)揮其證明作用，物證則可以不依賴于言詞證據(jù)而存在。物證的證明力按照物證的不同形態(tài)，可分為兩種情況說明：一種情況是，凡有一定固定形狀的證物，是以其外部特征，同案件事實產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)性，而發(fā)揮證明作用的。所謂外部特征，是指本證物的外部形態(tài)、規(guī)格

7、、大小、結(jié)構(gòu)。商標、圖案。出廠日期等特殊的標志。另一種情況是，凡沒有一定的固定形狀的證物，是以其所使用的物質(zhì)材料的特殊屬性同案件事實產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)性而發(fā)揮證明作用，例如：各種毒殺案件中所使用的毒品、毒氣，就是通過技術(shù)鑒定所作的鑒定結(jié)論，而確定的屬性的同一性，來認定案件事實。4、 收集證言的基本程序有哪些？（1）對證人的詢問應(yīng)由指定的辦案人員進行。為了保證證言的客觀性，詢問證人時不能少于兩名辦案人員。（2）詢問證人前應(yīng)作好充分的準備工作，擬訂詢問提綱，認真分析案件，尤其是對詢問的重點要明確，還要對證人與本案和本案當事人的關(guān)系了解清楚，做到心中有數(shù)。（3）詢問證人要深入實際，深入群眾，最好到證人所在的

8、單位或在本人住所進行。詢問時必須出示詢問的證明文件；必要時，可通知證人到指定地點接受詢問。（4）詢問證人必須個別進行，不許采用討論會、座談會的形式啟發(fā)誘導(dǎo)進行詢問。（5）詢問時，應(yīng)當告知證人如實提供證據(jù)，實事求是作證是每個公民的義務(wù)。如果有意作偽證或隱匿罪證要負法律責任。（6）詢問時，還要查明證人的身份及基本情況，以及證人與本案的關(guān)系，不得啟發(fā)、誘導(dǎo)、指名問證，要讓其全面、客觀地敘述他所了解的案件情況，然后，再根據(jù)詢問提綱要解決的問題，向證人提問。（7）詢問證人要制作詢問筆錄，并交給證人核對或向他宣讀，允許補充、修正。在承認無誤后，由證人在筆錄上簽名或捺手印。（8）詢問未成年證人時，要有他父母

9、或監(jiān)護人在場，要選擇他們習慣的場所。詢問的方式也要適應(yīng)未成年人的特點，盡量消除他們不必要的顧慮。詢問聾、啞的證人，應(yīng)當有懂得聾啞手勢的翻譯，并且將這種情況記入筆錄。5、 直接證據(jù)和間接證據(jù)的概念和運用規(guī)則各是什么？答：直接證據(jù)，是指能單獨直接證明案件主要事實的證據(jù)。間接證據(jù)，是指不能單獨直接證明，而需要與其他證據(jù)結(jié)合才能證明案件主要事實的證據(jù)。直接證據(jù)的運用規(guī)則：（1）嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)。（2）必須在法庭上經(jīng)過控辯雙方的詢問、質(zhì)證，并經(jīng)過查實以后，才能作為定案的根據(jù)。（3）孤證不能定案。即只有一個直接證據(jù)，而沒有間接證據(jù)印證的情況下，不能據(jù)以認定案件事實。

10、（4）直接證據(jù)必須得到間接證據(jù)的印證，才能認定案件事實。間接證據(jù)的運用規(guī)則：（1）必須審查每個間接證據(jù)是否真實可靠。（2）必須審查間接證據(jù)與案件事實有無客觀的內(nèi)在聯(lián)系，防止把那些與案件毫無關(guān)系的材料，當作間接證據(jù)加以收集和使用。（3）必須審查各間接證據(jù)之間是否互相銜接，互相協(xié)調(diào)一致，互相印證，形成一個完整的證據(jù)鎖鏈。（4）所有的間接證據(jù)結(jié)合起來，對案件只能作出一個正確的結(jié)論。這種結(jié)論必須具有肯定性和真實性，并且排除了其他一切可能性。6、如何對證人證言進行審查、判斷？證人證言的證明力反映在真與假的程度上，具有不確定性。辦案的過程中，必須認真審查、判斷。（1）按照證人證言形成的三個階段即感受、記憶

11、、陳述三個階段，判斷證據(jù)力的大小與強弱，即使一個如實提供證言的人，其陳述的內(nèi)容也有不符合客觀真實的可能，這主要是因為，證言的形成過程是一個復(fù)雜的、主觀能動地反映客觀事物的感知、記憶和陳述的過程。（2）審查、判斷證人證言同案件事實的關(guān)聯(lián)性。如果證人證言與案件事實本身無關(guān)聯(lián)，即使在內(nèi)容上是符合客觀事實的，也無證據(jù)價值。（3）審查、判斷證人與案件當事人或案件本身是否具有利害關(guān)系，以確定其傾向性，判斷其真實程度。證人提供的對與其有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的一方當事人有利的證言，其證明力低于其他證人證言。（4）審查認定證人的品格、操行對其證言是否產(chǎn)生影響。總體而言，凡是品格、操行一貫優(yōu)良的證人，其證言則

12、具有更大的真實、可靠性；反之，其證言的真實、可靠性較弱，即證明力不強。（5）審查、判斷證人的作證能力。證人的作證能力與其民事行為能力基本是相適應(yīng)的。（6）綜合對比，實物驗證。任何一份證言必須要經(jīng)得起實物驗證，才能作為定案的根據(jù)，除此之外，別無他法。只有這樣才能使案件的質(zhì)量得以保證。二、選擇題1、證據(jù)是與案件有關(guān)的一切事實，包括（ abcd ）。a口頭的b書面的c復(fù)制的d實物的2、法律事先對證據(jù)的形式、范圍和證明作明確規(guī)，法官只依照法律規(guī)定作出機械判斷的證據(jù)制度是（ b ）。a神示證據(jù)制度b法定證據(jù)制度c自由心證證據(jù)制度d實事求是的證據(jù)制度3、訴訟證據(jù)的基本特征是（ abd ）。a客觀性b關(guān)聯(lián)性

13、c物質(zhì)性d合法性4、以下哪些是書證（ acd ）。a反映人與人之間關(guān)系的車票b物體的顏色c犯罪現(xiàn)場留下的車票d竊取的機密文件5、詢問被害人的地點主要有（ abc ）。a被害人所在的單位b被害人的住處c公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院的辦公地點d公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院指定的地點6、實踐中經(jīng)常遇到需要鑒定解決的專門問題，除了法醫(yī)鑒定、司法精神病鑒定、痕跡鑒定以外，還有（ abcd ）。a化學鑒定b會計鑒定c文件書法鑒定d責任事故等方面的鑒定7、我國訴訟立法上第一次將視聽資料明確規(guī)定為獨立的證據(jù)種類的法律是（ a ）。a民事訴訟法b刑事訴訟法c行政訴訟法d律師法8、在我國民事訴訟中，書證的提供

14、，原則上由（ a ）。a主張相關(guān)事實的當事人b法院c檢察院d公安機關(guān)9、口供的內(nèi)容包括（ bcd ）。a犯罪嫌疑人、被告人到案后的一切言行b犯罪嫌疑人、被告人承認自己犯罪事實的供述c犯罪嫌疑人、被告人說明自己無罪或罪輕的辯解d犯罪嫌疑人、被告人揭發(fā)檢舉同案其他犯罪行為的陳述10、當事人陳述一旦有效作出，當事人便不得再就所承認的事實進行爭執(zhí)，也不得任意撤銷。這是由當事人該類訴訟行為的有效性所決定的，也是訴訟中（ a ）的體現(xiàn)。a禁止反言b禁止撤訴c撤訴有效d訴訟中止三、案例分析案例一據(jù)報道：問題：根據(jù)本案，請指出哪些是原始證據(jù)？哪些是傳來證據(jù)？哪些是言詞證據(jù)？哪些是實物證據(jù)？哪些是直接證據(jù)？哪些

15、是間接證據(jù)？為什么？答:1,原始證據(jù)有:作案工具及器材,存取款帳戶存折及其憑條簽字,租房招貼簽字,指紋,門鎖,贓物等.這些都是來源于本案事實或原始出處.2,傳來證據(jù)有:現(xiàn)場勘察筆錄和照片,物證鑒定,物品清單及估價結(jié)論,證人證明等.這些證據(jù)不是直接來源于案件事實或原始出處,是復(fù)制或轉(zhuǎn)述等中間環(huán)節(jié)形成的證據(jù).3,言詞證據(jù)有:證人證言,被告供認記錄,物證物價鑒定.是以人的陳述為表現(xiàn)形式和存在的證據(jù).鑒定結(jié)論是一種特殊的言詞證據(jù).4,實物證據(jù)有:作案工具,存取款憑條和存折,贓物贓款,現(xiàn)場堪擦記錄和照片,各種書證.是以實物形態(tài)存在和表現(xiàn)形式的證據(jù).5,直接證據(jù)有:被告的供認,儲蓄所證明.能單獨直接證明案

16、件主要事實的證據(jù).6,間接證據(jù)有:報警記錄,作案工具,贓款贓物,現(xiàn)場勘察記錄照片,存取款憑證等,是不能直接單獨證明案件事實的證據(jù). 證據(jù)學形成性考核作業(yè)（二）一、 問答題1、簡要論述三大訴訟證明的異同？答：三大訴訟證明的共同特征：證明是溝通實體法和訴訟法的紐帶，是橫跨兩大法域的綜合概念。因為，實體法的抽象規(guī)定和一般原則要落實到具體案件上，就必須對實體法規(guī)范的要件事實進行證明。從實體的規(guī)定上說，證明源自實體法的要求；從形式的規(guī)定上說，證明則是由訴訟法加以調(diào)整的。這一點，是刑事、民事、行政等三大訴訟法中的證明的共同特征。三大訴訟證明的方式也是相同的，都采用邏輯椎理。司法認知和推定等方法。另外，三大

17、訴訟證明的主體也是相同的，即都是司法機關(guān)或者司法人員。當事人和律師。三大訴訟證明的差異：第一，證明責任的分配不同。在刑事訴訟中，證明犯罪嫌疑人、被告人犯罪以及刑責輕重的責任由審判機關(guān)。檢察機關(guān)、偵查機關(guān)承擔；犯罪嫌疑人。被告人不承擔證明自己無罪的責任。行政訴訟中的證明責任，則由作為被告的行政機關(guān)承擔，原告不承擔證明具體行政行為違法的責任。民事訴訟中的證明責任則不以訴訟地位的特定化決定證明責仟承擔的主體，而是根據(jù)當事人的主張，分別由當事人承擔相應(yīng)的證明責任。第二，證據(jù)的種類有所不同。書證、物證。視聽資料。鑒定結(jié)論?？彬灩P錄、證人證言等，是三大訴訟共同的證據(jù)種類。被害人陳述。犯罪嫌疑人、被告人供述

18、和辯解是刑事訴訟法規(guī)定的刑事訴訟特有的證據(jù)種類；現(xiàn)場筆錄是行政訴訟法規(guī)定的行政訴訟特有的證據(jù)種類。需指出，刑事訴訟法將民事訴訟和行政訴訟中的“當事人陳述”，分解為“被害人陳述”和“犯罪嫌疑人。被告人供述和辯解”兩項。第三，證明標準的法律規(guī)定不盡相同。對證明標準，我國三大訴訟法采取的術(shù)語不同。刑事訴訟法第條規(guī)定“案件事實清楚，證據(jù)確實、充分”。只有“案件事實清楚，證據(jù)確實、充分，根據(jù)法律認定被告人有罪的”，才能對被告人“作出有罪判決”。民事訴訟法第條規(guī)定“事實清楚”，與刑事訴訟法相比，少了“證據(jù)確實。充分”的要求。行政訴訟法第條規(guī)定的是“證據(jù)確鑿”，與刑事訴訟法相比，不僅沒有“事實清楚”的要求，

19、而且也沒有“證據(jù)充分”的要求。第四，證明對象不同。刑事訴訟的證明對象主要是有關(guān)犯罪行為構(gòu)成要件和量刑情節(jié)的事實；民事訴訟的證明對象主要是民事糾紛產(chǎn)生和發(fā)展的事實和民事法律關(guān)系構(gòu)成要素的事實；行政訴訟的證明對象主要是與被訴具體行政行為合法性有關(guān)的事實。第五，證明的程序規(guī)則不同。由于證明程序是訴訟程序的一個組成部分，與訴訟程序具有一致性，所以，三大訴訟程序的不同決定了相應(yīng)的證明程序也不同。刑事訴訟特有的證明程序是偵查和審查起訴程序，如訊問犯罪嫌疑人。被告人的程序；民事訴訟特有的證明程序規(guī)則體現(xiàn)在處分原則和辯論原則之中；行政訴訟特有的證明程序規(guī)則是被告在訴訟過程中不得自行向原告和證人調(diào)查收集證據(jù)等。

20、2、我國關(guān)于證明責任問題有哪些立法規(guī)定？我國刑事訴訟法和民事訴訟法均沒有提到證明責任或舉證責任這一詞匯，只有在行政訴訟法第32條明確提到了“舉證責任”的概念，但是該條文并沒有揭示舉證責任概念所包含的意思。不過，我國三大訴訟法實際上也建立了證明責任制度，表現(xiàn)在立法上，有如下法律規(guī)定：刑事訴訟法第條的規(guī)定：“在被告人最后陳述后，審判長宣布休庭，合議庭進行評議，根據(jù)已經(jīng)查明的事實。證據(jù)和有關(guān)的法律規(guī)定，分別作出以下判決：（一）案件事實清楚，證據(jù)確實、充分，依據(jù)法律認定被告人有罪的，應(yīng)當作出有罪判決；（二）依據(jù)去律認定被告人無罪的，應(yīng)當作出無罪判決；（三）證據(jù)不足，不能認定被告人有罪的，應(yīng)當作出證據(jù)不

21、足。指控的犯罪不能成立的無罪判決?！泵袷略V訟法第64條：“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)?！毙姓V訟法第32條：“被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應(yīng)當提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！?、推定與證明責任有什么關(guān)系？答：推定與證明責任的關(guān)聯(lián)表現(xiàn)在：a在特定情況下，推定決定證明責任的分配，證明責任之所以是這樣分配而不是那樣分配，其原因主要在于推定的客觀存在。b推定能夠改變證明責任的證明對象。當事人之所以可對此事實而不是彼事實負證明責任，關(guān)鍵的原因在于在此事實與彼事實之間有推定關(guān)系存在。c推定決定證明責任的轉(zhuǎn)移和變化。在訴訟過程中，證明責任之所以能在雙方當事人之間發(fā)生

22、轉(zhuǎn)移，其原因就在于推定發(fā)揮了作用。4、證據(jù)制度與訴訟制度的關(guān)系是什么？答：訴訟是司法機關(guān)為了維護統(tǒng)治秩序和有利于統(tǒng)治階級的生產(chǎn)關(guān)系，對各種糾紛和犯罪現(xiàn)象進行揭示、證實、處理（懲罰）的一種司法活動。訴訟法就是對這些訴訟活動的制度化、條文化和法律化。那么，什么是訴訟制度呢了法律對于訴訟活動的任務(wù)、原則、程序、原告、被告的權(quán)利和義務(wù)，司法機關(guān)的職能和任務(wù)，以及其他訴訟參與人的權(quán)利和義務(wù)都作了規(guī)定，這種規(guī)定的總稱就是訴訟制度，也就是訴訟活動的法律規(guī)范總和。證據(jù)制度是訴訟制度的組成部分和重要內(nèi)容之一，它與訴訟制度的關(guān)系是從屬關(guān)系，即有什么樣的訴訟制度就有什么樣的證據(jù)制度。它與訴訟制度的關(guān)系是從屬關(guān)系，即

23、有什么樣的訴訟制度就有什么樣的證據(jù)制度，訴訟制度決定證據(jù)制度。當然證據(jù)制度并不是完全被動和消極的，它可以影響并反作用于訴訟制度?？傊?，二者密切聯(lián)系，不能截然分開。5、在證明中如何體現(xiàn)訴訟證明的真理性和正當性？答：只有對案件事實的真理性認識，才能導(dǎo)致對法律規(guī)范的正確適用，從而作出恰如其分的判決結(jié)果。但是，受自然條件、經(jīng)濟條件和科學技術(shù)條件等客觀因素和人的主觀能動性、認識水平等因素的限制，證明的案件事實與實際發(fā)生的事實不可能完全吻合。所以，就證明結(jié)果的真理性來說，只能達到一種相對的真實性。具體有以下幾個方面的原因：第一，人的認識具有主觀性和客觀性，主觀的認識結(jié)果必須完全符合客觀情況，認識才具有絕對

24、的真理性。但是，不管從理論上還是從經(jīng)驗上，我們都做不到這一點，因為主觀和客觀的兩極對立永遠無法消除。因此，作為主觀的人的認識，與客觀世界或者客觀發(fā)生的事情，只能達到最大限度的一致性，在訴訟證明領(lǐng)域，證明結(jié)果也只能達到一種相對性。第二，訴訟證明制度本身的特點決定了其結(jié)果的相對性。在訴訟領(lǐng)域，案件事實必須通過證據(jù)來證明，但是，證據(jù)本身仍然要通過其他證據(jù)來證明，而其他證據(jù)的真實性要其他證據(jù)證明，因此訴訟證明從邏輯上說就是不可能完成的任務(wù)。但人類的理性會在一個可接受的水平上讓無限推演的證明活動停下來。這是因為人們具有共同的知識框架或背景，是不用證明即可接受的經(jīng)驗規(guī)則。而經(jīng)驗規(guī)則并不是絕對的，所以訴訟證

25、明的結(jié)論，也只能是相對的。第三，法律價值的沖突和協(xié)調(diào)也造成了證明的相對性。一種訴訟程序不僅要追求對案件事實的真理性的認識，而且還要在正義、秩序、效率等價值之間做出適當協(xié)調(diào)，如果以犧牲這些法律價值為代價，則會造成物極必反的效果。第四，司法活動與科學研究不同。科學研究的對象是客觀存在的事物，司法活動的證明對象不僅包括客觀存在的事物，還包括當事人的心理活動；科學研究揭示的規(guī)律具有普遍性，因而可以輕易地進行檢驗，司法活動證明的對象具有不可回復(fù)性，一旦發(fā)生，根本無法將其復(fù)原；科學研究的唯一目的是為了追求真理，司法活動在此之外，還要協(xié)調(diào)各種價值；科學研究可以采取人類所能承受的各種手段，甚至不計成本，而司法

26、活動則必須使用法律允許的手段，而且有嚴格的期間、甚至人員限制。司法活動不僅要靠國家的強制力來維護，還要靠它的理性來維護。這種理性，一方面，存在于訴訟證明的相對性之中，因為相對性蘊含著絕對性，絕對性通過相對性表現(xiàn)出來；另一方面，則是靠訴訟證明過程的正當性實現(xiàn)的。所謂正當性，就是在倫理上具有道德性。正當性有時又稱為合法性。具體來說，訴訟證明的正當性體現(xiàn)在以下幾個方面：其一，證據(jù)要合法，也就是說證據(jù)要具有證據(jù)能力或者可采性。證據(jù)合法，包括兩個方面：來源合法與表現(xiàn)形式合法。其二，證明的程序必須正當、合法。由于證明的程序就是訴訟程序，所以，訴訟程序必須體現(xiàn)一定的法律價值，遵守一定的原則，而且，依據(jù)這些原

27、則建立的訴訟程序必須在實際的證明過程中被遵守。就嚴格的法律調(diào)查和事實認定過程來說，舉證、質(zhì)證、辯論以及評議等必須符合法律的要求。實際上證明結(jié)果僅具有相對性是不夠的，還必須具有正當性，才能最終具有合理的可接受性。6、我國證明標準有哪些特點？答：從三大訴訟法對證明標準的規(guī)定可以看出，我國三大訴訟法的證明標準是統(tǒng)一的，即都是案件事實清楚，證據(jù)確實、充分。這是我國證明標準的最大特點，即實行一元化的證明標準，這與國外實行的不同訴訟有不同證明標準的多元化標準有鮮明區(qū)別。我國實行一元化的證明標準，說明對訴訟中案件事實的證明程度的要求不但是一致的，而且都是很高、很嚴格的。將所有案件的結(jié)論都建立在案件事實清楚，

28、證據(jù)確實、充分的基礎(chǔ)上，無疑是好的。但是，盡管設(shè)定這種統(tǒng)一化的證明標準的出發(fā)點是好的，但設(shè)定的是否科學、合理則需要進一步的探討。實際上，一些從事民事訴訟法學和行政訴訟法學研究的學者，已經(jīng)開始對這種一元化的標準提出了質(zhì)疑。我們認為，否定一元化的證明標準，實行多元化的證明標準，是符合司法實踐的實際情況的，也是符合實事求是，具體問題具體分析的哲學要求的。我們認為，在刑事訴訟中，可以繼續(xù)實行案件事實清楚，證據(jù)確實、充分的證明標準。但是，在民事訴訟和行政訴訟中，則有必要降低證明標準。民事訴訟證明標準可以參考國外通行的“優(yōu)勢證據(jù)”標準確定，而行政訴訟證明標準則應(yīng)介于刑事訴訟和民事訴訟之間或者接近刑事訴訟的

29、證明標準。二、 選擇題1、訊問犯罪嫌疑人必須由（ c ）負責進行。a行政機關(guān)的有關(guān)人員b律師c人民檢察院或公安機關(guān)的偵查人員d開庭之后2、推定有利于（ ad ）。a法院審判b證人作證c審查判斷證據(jù)d減輕當事人的舉證責任3、最佳證據(jù)規(guī)則的含義是指（ c ）。a作為證據(jù)的實物是訴訟中最好的證據(jù)b最佳證據(jù)是訴訟中能直接證明案件事實的證據(jù)c作為證據(jù)的原始文字材料優(yōu)先于復(fù)制品d當事人只能提供原件或者是原物4、訴訟中未經(jīng)當事人質(zhì)證的證據(jù)材料（ d ）。a都可以作為定案的根據(jù)b在明確告知當事人的情況下可以作為定案的根據(jù)c由法院依職權(quán)決定是否可以作為定案的根據(jù)d一律不得作為答案的根據(jù)5、在我國，凡是知道案件情

30、況的人都有作證的義務(wù)，（ abd ），不能作為證人。a生理上、精神上有某種缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達b法人或非法人團體c生理上、精神上有某種缺陷，但還能夠辨別是非、能夠正確表達的人d案件的當事人6、審判人員、檢察人員、偵查人員以及經(jīng)人民檢察院或人民法院許可的辯護律師有權(quán)對被害人進行詢問。詢問的時候，（ b ）。a不得多于2名辦案人員b不得少于2名辦案人員c不得多于3名辦案人員d不得少于3名辦案人員7、偵查中傳喚詢問的時間最長不得（ c ），不得連續(xù)傳喚變相拘禁犯罪嫌疑人。a超過6小時b超過24小時c超過12小時d超過48小時8、刑事訴訟法規(guī)定承擔證明責任的訴訟主體是（ a ）。a

31、公安司法機關(guān)b犯罪嫌疑人、被告人c公訴案件的被害人d代理律師和辯護律師9、我國刑事訴訟法有關(guān)無罪推定的規(guī)定是（ c ）。a在沒有作出有罪判決之前，任何人都不能被稱為罪犯b被控告犯有罪行的每一個人，要根據(jù)法律來證實有罪c未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪d未經(jīng)人民法院正式審判，任何人都不能被認定為犯罪人并受到刑事懲罰10、在行政訴訟過程中被告的代理律師（ a ）。a不得自行向原告和證人收集證據(jù)b可以自行向原告和證人收集證據(jù)c經(jīng)被告委托可以向原告和證人收集證據(jù)d經(jīng)原告和證人同意可以向該原告或者證人收集證據(jù)三、案例分析問題：（1）本案中，公安人員調(diào)查收集到了哪些種類的法定證據(jù)？理由何在？（

32、2）在上述證據(jù)中，哪些是直接證據(jù)？哪些是間接證據(jù)？理由何在？1、答：（1）本案的法定證據(jù)種類有：a物證（包括查獲的部分走私集成電路、繳獲的全部賄賂物品等贓物）它們以物質(zhì)的存在證明案件的真實情況，屬于犯罪行為侵犯的客體物。b書證（偽造的發(fā)票、審計部門的查證報告），以其所記載的內(nèi)容反映案件的真實情況，即走私的數(shù)額。c 證人證言d 被告人的供述和辯解：在本案中主要是被告人承認自己犯罪事實的供述，即對走私和受賄事實的供述。（2）上述證據(jù)中，直接證據(jù)主要有被告人的供述和辯解，它能夠直接證明主要犯罪事實。間接證據(jù)包括物證、書證（偽造的發(fā)票、審計部門的查證報告）、證人證言以及鑒定結(jié)論。這三類證據(jù)都是間接地證

33、明案件的事實，其中物證和書證只能證明案件的結(jié)果。2案情：問題：（1）本案訴訟中應(yīng)當由誰承擔舉證責任？簡要說明理由。         2）本案訴訟中應(yīng)當證明哪些事實？答：（1）本案中的縣工商局應(yīng)承擔舉證責任。因為根據(jù)我國行政訴訟法第32條規(guī)定：“被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應(yīng)當提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！闭f明行政訴訟的舉證責任應(yīng)該由被告承擔。從理論上講，對具體行政行為的合法性來說，被告是處在主張者的地位上的：行政機關(guān)有舉證能力；由行政機關(guān)承擔舉證責任能有效保證行政機關(guān)依法行政，這些也都說明應(yīng)該由工商局承

34、擔舉證責任。（2）本案中應(yīng)當證明的事實包括：a 縣工商局行政處罰的主體資格和權(quán)限的事實，即應(yīng)當證明它有無對非法變更經(jīng)營范圍以及不申領(lǐng)特種經(jīng)營許可證而進行營業(yè)的行為進行處罰的權(quán)限，還應(yīng)當提供所依據(jù)的有關(guān)的規(guī)范性文件；b 劉某是否實施了被處罰的行為，即劉某是否實施了縣工商局加以處罰的非法變更經(jīng)營范圍以及不申領(lǐng)特種經(jīng)營許可證而進行營業(yè)的行為；c 縣工商局的行政處罰符合法定程序；d 縣工商局的處罰目的正當；e 該處罰行為與劉某的違法行為的情節(jié)、性質(zhì)相適應(yīng)，無顯失公正的情形。3。案情：問題：根據(jù)本案，請指出哪些是原始證據(jù)？哪些是傳來證據(jù)？哪些是言詞證據(jù)？哪些是實物證據(jù)？哪些是直接證據(jù)？哪些是間接證據(jù)？為

35、什么？    答：本案中原始證據(jù)是（1）證人證言（2）法院的民事判決書（3）石油管理局的證詞，因為它們都是來源于案件的第一手的材料其中（1）和（3）直接來源于案件事實，（2）是來源于原始出處；傳來證據(jù)是（4）法院調(diào)查和庭審筆錄，它是對案件事實的部分證據(jù)的固定，不是第一手的材料，因此是傳來證據(jù)。本案中言詞證據(jù)是（1）證人證言，它是以人的陳述為存在和表現(xiàn)形式的證據(jù)，所以是言詞證據(jù)；實物證據(jù)是（2）法院的民事判決書（3）石油管理局的證詞（4）法院的調(diào)查和庭審筆錄， （2）和（3）是書證，其中（3）石油管理局的證詞這種證據(jù)由于證人證言的主體應(yīng)該是自然人，所以單位不能作為證人，（3）

36、也就不是證人證言而是書證。（4）是物證，它們都是以實物形態(tài)為存在和表現(xiàn)形式的證據(jù)，所以是實物證據(jù)。本案中的直接證據(jù)只有（4）法院調(diào)查和庭審筆錄，是對整個案件證據(jù)的固定，它能夠單獨直接證明案件主要事實，因此是直接證據(jù)；間接證據(jù)是（1）證人證言（2）法院的民事判決書（3）石油管理局的證詞，因為它們都是無法單獨直接證明，而需要與其他證據(jù)結(jié)合才可以證明案件的主要事實，因此屬于間接證據(jù)。4、問題一：本案中，公安機關(guān)收集的法定證據(jù)包括：（1）物證（作案工具面包車、聯(lián)絡(luò)工具手機、贓物珍稀動物的皮革250張），它們以物質(zhì)的存在證明案件的真實情況，屬于犯罪行為侵犯的客體物、犯罪行為實施的方法和手段。（2）犯罪嫌

37、疑人的供述和辯解（張某和王某的供述），在本案中主要是被告人承認自己犯罪事實的供述，即對販賣珍惜動物皮革事實的供述。（3）證人證言（馬某的陳述），馬某因為非本案犯罪嫌疑人，因此其所作的陳述不能作為口供而作為證人證言對待。問題二：直接證據(jù)包括：犯罪嫌疑人的供述和辯解（張某和王某的供述）、證人證言（馬某的陳述）它們能夠單獨直接證明案件主要事實，即可以直接指向犯罪嫌疑人的，因此為直接證據(jù)。間接證據(jù)包括：物證（作案工具面包車、聯(lián)絡(luò)工具手機、贓物珍稀動物的皮革250張）因為它們都是無法單獨直接證明，而需要與其他證據(jù)結(jié)合才可以證明案件的主要事實，因此屬于間接證據(jù)。試論行政訴訟舉證責任制度行政訴訟證據(jù)制度與刑

38、事和民事訴訟證據(jù)制度的主要差別集中表現(xiàn)在舉證責任制度上。如何設(shè)定行政訴訟的舉證責任制度，使之成為確定行政訴訟的勝訴和敗訴的規(guī)則，是值得深入探討的問題。舉證責任的分配及其價值行政訴訟舉證責任的分配，是一個頗多爭議的問題。我國行政訴訟法采用被告負舉證責任說，但規(guī)定得過于原則，在審判實踐中難以掌握。1999年11月24日，最高人民法院作出了關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋(以下簡稱解釋)，對舉證責任作了較為明確的規(guī)定，采用由被告負舉證責任說，兼采合理分擔說，即在一般情況下由被告承擔舉證責任，在特定的情況下由原告承擔部分舉證責任。解釋對于舉證責任的分配，比較1991年5月29日最高人民法

39、院作出的關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的意見(試行)(以下簡稱意見)大大地進了一步，但仍然有不周全的方面，主要是對舉證責任的價值未作明確的設(shè)定。舉證責任的價值，主要是指訴訟中的原告、被告或第三人所承擔的舉證責任對勝訴和敗訴所產(chǎn)生的決定性作用。筆者認為，法律或司法解釋，對此應(yīng)作出明確的回答。譬如，法律規(guī)定在行政訴訟中，作為當然的被告的行政機關(guān)對其作出的具體行政行為承擔舉證責任。那么，行政機關(guān)拒絕承擔舉證責任，或者所舉證據(jù)是作出具體行政行為以后收集的證據(jù)、依據(jù)，對此法院如何作出裁決，僅作出“應(yīng)當認定該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)”。這樣的司法解釋是不夠的。因為我國是實行的是成文法而不是

40、實行判例法，在行政權(quán)強大且不甘愿法律束縛其手腳，司法權(quán)相對弱小的環(huán)境下，如果法律不作出明確的規(guī)定，對處于行政法律關(guān)系中的弱者行政相對人合法權(quán)益的保護是不可能的。因此，對于上述作為被告的行政機關(guān)應(yīng)當舉證或者所舉證據(jù)不符合法律規(guī)定，應(yīng)明確設(shè)定被告承擔敗訴的后果。同樣，行政訴訟中的原告，對于起訴是否符合法定條件，起訴被告不作為的案件，提起行政賠償中被侵害造成損失的事實以及其他應(yīng)由原告舉證的，如果原告不舉證或舉證不能的，也要明確應(yīng)由原告承擔敗訴的后果。證據(jù)的采信規(guī)則我國把實事求是、有錯必糾，追求客觀真實奉為圭臬。但是，時過境遷的客觀真實不可能毫無差錯地重合再現(xiàn)，在法律意義上，只能是依靠證據(jù)和推理去認定

41、事實，這就法律上的事實。法律上的事實是依靠證據(jù)支撐的。如果沒有強有力的制度對證據(jù)的采信作出規(guī)定，行政訴訟活動則難以為繼?！跋热∽C，后裁決”是行政機關(guān)作出具體行政行為的必經(jīng)程序，那么，如果行政機關(guān)所取證據(jù)違法，則具體行政行為的合法性就會坍塌，行政相對人倘若提起行政訴訟，作為行政主體的行政機關(guān)敗訴是不可避免的。在行政訴訟中，設(shè)定證據(jù)采信規(guī)則，對促進行政機關(guān)依法行政，避免具體行政行為違法具有其特殊的意義。對于行政主體在實施具體行政行為中所取證據(jù)因違法不予采信的主要有以下方面：(一)行政主體認定事實的證據(jù)違法行政活動絕大多數(shù)都是依職權(quán)行使的具體行政行為。都是行政機關(guān)的主動行為，即使是依申請的行政行為，

42、行政機關(guān)也處于主導(dǎo)的地位。行政主體在個案出現(xiàn)后，也要主動收集、審定并采納證據(jù)，以便作出合法合理的行政行為。行政主體對證據(jù)從原始狀態(tài)開始收集、審定和采納的活動是一個權(quán)力運行的過程，其中證據(jù)運行活動的不正常，即可能導(dǎo)致作為認定事實的證據(jù)違法，其證據(jù)則不能采信。1證據(jù)的外在形式違法。根據(jù)法律規(guī)定，證據(jù)的形式有書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄和現(xiàn)場筆錄七種。對于以上證據(jù)的形式經(jīng)過法庭質(zhì)證屬實則可以采信。如果外在形式不合法，在作出具體行政行為之前未加以補救使其合法化，則不能予以采信。2非法定主體收集的證據(jù)。行政主體對于非法定主體收集的證據(jù)，雖然其證據(jù)具有客觀性和相關(guān)性，但未

43、經(jīng)過行政主體的法定人員依法定程序重新收集并查證屬實取得合法性，這樣的證據(jù)不能采信。3違反法定程序取得的證據(jù)。行政主體不遵守法定的步驟、順序、方式和時限對證據(jù)進行收集、審查和采納，即作為事實認定的證據(jù)，如果發(fā)現(xiàn)后，在作出具體行政行為之前又未采取法定的補救措施或重新通過合法程序取得，對認定事實產(chǎn)生嚴重影響的證據(jù)，亦不能采信。4采取非法職權(quán)取得的證據(jù)。行政主體違反法律規(guī)定采取的手段、方法和措施所取得的證據(jù)，比如對行政相對人采取逼供誘供、違法羈押或脅迫手段獲得的證人證言，即使其證據(jù)具有客觀性和關(guān)聯(lián)性，但由于是利用職權(quán)非法獲取的證據(jù)，也不能采信。(二)行政主體在行政過程中舉證責任違法分配首先舉證責任應(yīng)依

44、據(jù)法律規(guī)定。這里的法律既包括狹義的法律，也包括廣義的法律即法律精神和原則。根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定分析，立法對舉證責任的分配，常由實體法根據(jù)事實要件予以明確，通常表現(xiàn)為除非有例外規(guī)定，程序的發(fā)動人員負有舉證責任。其次由行政主體依合理原則分配。行政程序舉證責任的分配可參照刑事訴訟和民事訴訟兩大訴訟舉證責任分配規(guī)則及其精神，在不違背公平、顯失情理的條件下，合理分配舉證責任。最后應(yīng)該有利于相對人。行政程序確定的職權(quán)調(diào)查主義原則使行政法律關(guān)系中行政主體一方擁有特別地位，對此，行政相對人完成法定舉證之外的舉證責任在無法律明確規(guī)定，依照經(jīng)驗又無法合理分配時，宜采取有利于相對人，即由行政主體一方負擔舉證責任為解決辦

45、法。行政訴訟中，對于舉證責任違法分配的、顯失公平、不利于行政相對人的舉證責任分配，經(jīng)法院查證后應(yīng)不予采信。(三)行政主體認定事實時推定或認知違法1行政主體作出行政行為時除運用證據(jù)外，也運用推定獲得事實結(jié)論。行政推定是在行政領(lǐng)域根據(jù)某一事實的存在作出另一與之相關(guān)事實存在與否的假定。正確運用推定，既可提高行政效率，也可公正分擔舉證責任，緩解某些事實證明上的困難。行政推定可分為法律上的推定和事實上的推定兩大類。法律上的推定是指法律規(guī)定的從已知的事實推論出未知事實或不依賴某種基礎(chǔ)性事實即推理出另一事實存在的過程。事實上推定是行政機關(guān)工作人員根據(jù)已確認的事實，依照經(jīng)驗和科學知識的推斷。其既要合法也要合理

46、，如果據(jù)以作為事實認定的行政推定違背了法律的直接規(guī)定、法律精神、科學原理或社會公認的經(jīng)驗規(guī)則，其行政推定為違法推定。2行政認知是行政主體在作出行政行為過程中以一定形式直接認定某種事實的真實性，并據(jù)此作為事實認定基礎(chǔ)的過程。但這種認知過程不能以強調(diào)提高行政效率、節(jié)約行政成本而影響當事人的舉證責任分配。行政主體在行政認知上，如果對非屬無合理爭議的事實或讓相對人對應(yīng)該行政認知的事實進行舉證即屬違法認知。行政訴訟取證和舉證期限行政訴訟中的取證和舉證是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。其聯(lián)系是，取證是前提，舉證則是取證的目的所在。其區(qū)別是，取證是在行政訴訟中，作為被告的行政機關(guān)對行政相對人而言的，是在行政訴訟

47、之前行政機關(guān)在其作出具體行政行為時的作為；而舉證則是被告行政機關(guān)對法院而言的，是在作出具體行政行為之后，特定在行政訴訟過程中的作為。行政訴訟中的取證和舉證對審理結(jié)果具有決定性的作用，而對取證和舉證的期限作出規(guī)定是關(guān)鍵。在行政訴訟中規(guī)定取證和舉證的期限，其意義還在于防止訴訟活動的拖延，又可及早確定案件的事實和性質(zhì)，實現(xiàn)行政效率和司法效益的統(tǒng)一。(一)行政訴訟取證期限1行政訴訟法第三十三條規(guī)定：“在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)?！边@一規(guī)定，僅規(guī)定在訴訟過程中。而被告在作出具體行政行為之后，又得知原告將要提起訴訟之前，是否可以收集證據(jù)，法律出現(xiàn)了疏漏。1991年的意見未作解釋。199

48、9年的解釋已經(jīng)明確，其第26條第二款規(guī)定：“被告應(yīng)當在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù)，被告不提供或者無正當理由逾期提供的，應(yīng)當認定該具體行為沒有證據(jù)、依據(jù)?！边@一規(guī)定明確地阻斷了被告在作出具體行政行為之后，在提起訴訟以前的取證行為，也就是取證的期限只能是作出具體行政行為之前。2行政復(fù)議機關(guān)取證的期限。有觀點認為，復(fù)議機關(guān)的復(fù)議程序的插入導(dǎo)致了情況的復(fù)雜化。其實不然。行政復(fù)議機關(guān)對原具體行政行為經(jīng)過全面審查，可以變更，甚至撤銷。那么，行政復(fù)議機關(guān)如果不行使調(diào)查收集證據(jù)的權(quán)力，就談不上全面審查。筆者認為，復(fù)議機關(guān)對原具體行政行為的復(fù)議，應(yīng)局限在全面審查

49、原行政機關(guān)作出具體行政行為之前。如果經(jīng)復(fù)議維持的，提起訴訟因為原行政機關(guān)是被告，其取證期限仍然限于其作出具體行政行為之前。解釋明確規(guī)定復(fù)議機關(guān)在復(fù)議過程中所收集和補充的證據(jù)，不能作為人民法院維持原具體行政行為的根據(jù)。如果復(fù)議機關(guān)作出變更或撤銷原行政機關(guān)的具體行政行為而提起的訴訟，由于復(fù)議機關(guān)成為被告，形成了一個新的具體行政行為，其取證期限亦可延續(xù)到復(fù)訴機關(guān)作出新的具體行為之前，其取證期限與解釋“提供作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)”并不矛盾。3取證期限的例外情況。根據(jù)解釋只有兩種情況，一是被告作出具體行政行為時已經(jīng)收集證據(jù)，但因不可抗力等正當理由不能提供的；二是原告或者第三人在訴訟過程中，提出了其

50、在被告實施行政行為過程中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的。上述兩種例外情況，表面看來，取證期限放到了作出行政行為之后。但筆者認為其取證的期限實質(zhì)沒有變，其取得的證據(jù)仍然要在作出具體行政行為之前存在的證據(jù)，而決不能是作出行政行為之后出現(xiàn)的證據(jù)。(二)行政訴訟舉證期限1行政主體的舉證期限。根據(jù)解釋，筆者理解為其舉證期限應(yīng)當在收到起訴狀10日內(nèi)，而不是在整個一審作出裁判之前。在上述期限內(nèi)不提供即可認定為舉證不能，被告承擔敗訴的后果。如果有正當理由逾期提供的，即出現(xiàn)上述例外取證理由的(僅局限于這兩種正當?shù)睦碛?，可將舉證期限延長到整個一審作出裁判之前。解釋第31條第三款規(guī)定：“被告在二審過程中向法庭提交在

51、一審過程中沒有提交的證據(jù)，不能作為二審法院撤銷或者變更一審裁判的根據(jù)?！边@說明，被告的舉證期限局限在一審作出裁判之前，超過舉證期限的證據(jù)則失去價值。2原告或第三人的舉證期限。解釋對原告承擔的舉證責任作了規(guī)定，但對舉證期限，法律和解釋未作規(guī)定。筆者認為，既然對被告的舉證期限作了限制，為了保證訴訟的效率，對原告或者第三人的舉證期限也應(yīng)作出規(guī)定，可以放寬到整個一審作出裁判之前。這與立法本意，保護行政相對人的合法權(quán)益并不矛盾。被告履行舉證責任的標準行政訴訟舉證責任制度作為確定行政訴訟勝訴和敗訴的制度，設(shè)定被告履行舉證責任的標準是十分必要的。在什么條件下說明被訴行政機關(guān)完全履行了舉證責任，法律或司法解釋

52、應(yīng)該作出規(guī)定。筆者認為應(yīng)具備以下標準：1具體行政行為所依據(jù)的事實，必須是特定法律規(guī)范所要求具備的事實。所謂“依法行政”，具體的行政行為所適用的法律規(guī)范所預(yù)先設(shè)定的事實要件必須得到滿足后方能實施。一是具體行政行為所依據(jù)的事實，必須是特定法律規(guī)范所要求具備的事實。如果具體行政行為所依據(jù)的事實，不是特定法律規(guī)范所要求的事實而適用特定的法律規(guī)范而作出的具體行政行為，則無法可依。二是特定法律規(guī)范規(guī)定的幾個事實要件，必須滿足幾個事實要件，缺一不可。例如，工商部門對某商場銷售超期食品進行處罰，必須存在兩個事實要件，其一，商場有銷售超期食品的行為；其二，查出的食品確是超過保質(zhì)期的。兩者缺一不可，否則，據(jù)此作出

53、的處罰的證據(jù)便得不到滿足。2任何事實要件都要有確鑿的證據(jù)支持。行政機關(guān)不得以強大的行政職權(quán)采取武斷專橫的態(tài)度作出具體行政行為。它所認定的每一個事實都應(yīng)當有根據(jù)。在行政訴訟中，被告如果堅持認為具體行政行為是合法的，就應(yīng)當提供證據(jù)證明它所認定的事實確實存在。如果沒有相應(yīng)的證據(jù)支持，行政機關(guān)所認定的事實即為子虛烏有。3每一證據(jù)必須是可定案的依據(jù)?？啥ò傅淖C據(jù)，同三大訴訟的證據(jù)規(guī)則一樣，其標準是必須具備法律上的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性。其真實性，即證據(jù)必須是客觀存在的事實，不能帶有任何主觀的成份。證據(jù)本身不能存在假定、推測、想象的成分。作為定案的證據(jù)，一定要在當事人所爭議的法律關(guān)系發(fā)生、變更、終止過程中

54、和案件發(fā)生時形成的客觀事實。其關(guān)聯(lián)性，作為定案的證據(jù)必須與案件事實存在著直接的或間接的聯(lián)系和因果關(guān)系。其合法性，一是證據(jù)的收集、調(diào)查必須符合法律規(guī)定的程序，違反程序取得的證據(jù)是非法的證據(jù)；二是事實必須具備法律所要求的特定形式，不具備法律要求的特定形式的證據(jù)也是非法證據(jù)。筆者認為，非法證據(jù)決不能提倡采納說，如果那樣，“無法無天”的悲劇將會重演。行政訴訟的舉證責任制度處于行政訴訟證據(jù)制度的核心地位。這一制度對于行政訴訟的后果產(chǎn)生決定性的作用。因此，法律或司法解釋應(yīng)對行政訴訟舉證責任制度不斷地加以充實和完善。試論證據(jù)裁判原則在我國刑事訴訟法典中，不乏體現(xiàn)證據(jù)裁判原則的相關(guān)內(nèi)容，但就相應(yīng)的具體制度而言

55、，尚有欠缺，這不僅不利于該原則的貫徹實施，而且妨害了刑事訴訟公正、有效的開展。對此，有必要深入研究并加以完善。在當前我國學界和司法實務(wù)部門正就證據(jù)立法問題進行廣泛探討的背景下，這一點愈加顯得重要。因此，以下，筆者擬結(jié)合國內(nèi)外相關(guān)理論和立法闡述現(xiàn)代證據(jù)裁判原則的基本含義，并在分析該原則諸要素的內(nèi)涵與外延的基礎(chǔ)上，就若干相關(guān)制度進行探討，以期對我國相關(guān)立法的制定與完善有所裨益。 一、現(xiàn)代證據(jù)裁判原則的基本含義 證據(jù)裁判原則，簡言之，即在訴訟中，對于案件事實的認定必須依靠證據(jù)的原則。我國臺灣地區(qū)的學者又稱之為“證據(jù)裁判主義”。這一原則有兩個基本的含義：第一，訴訟中的事實應(yīng)依據(jù)證據(jù)認定；第二，如果沒有

56、證據(jù)，不能對有關(guān)的事實予以認定。 訴訟中的事實應(yīng)依據(jù)證據(jù)認定，這是證據(jù)裁判原則最基本的含義。對此，多個國家和地區(qū)的立法均有相應(yīng)規(guī)定。日本刑事訴訟法第317條規(guī)定：“認定事實應(yīng)當根據(jù)證據(jù)。”我國臺灣地區(qū)刑事訴訟法第154條規(guī)定：“犯罪事實，應(yīng)以證據(jù)認定之”。此外，法國刑事訴訟法第427條中也明確規(guī)定，在輕罪的審判，“除法律另有規(guī)定外，罪行可通過各種證據(jù)予以確定法官只能以提交審理并經(jīng)雙方辯論的證據(jù)為依據(jù)作出判決?！钡?36條又規(guī)定，對違警罪案件中證據(jù)的處理，同樣適用上述第427條的規(guī)定。接著，又在第537條中進一步指出：“違警罪或由筆錄或報告證明，或在無報告和筆錄時由證人證明，或由其他事實證明?！?/p>

57、我國立法中亦有反映訴訟中的事實依據(jù)證據(jù)認定這一精神的相關(guān)條文。我國刑事訴訟法第46條規(guī)定：“對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究?！痹摋l規(guī)定雖未明確指出訴訟中的事實應(yīng)依據(jù)證據(jù)認定，但對證據(jù)在認定事實中的決定性的作用給予了極大的肯定，這與認定事實應(yīng)以證據(jù)這一證據(jù)裁判原則的基本要求是相一致的。訴訟中的事實應(yīng)依據(jù)證據(jù)認定表明，證據(jù)作為認定案件事實的基礎(chǔ)具有不可替代性。對此，可以從兩個方面來加以理解。一是，在訴訟中，認定事實的根據(jù)，除法律另有明文規(guī)定外，只能是證據(jù)。二是，在訴訟中，證據(jù)以外的任何東西，如主觀臆測、妄想、推測等，都不是認定事實的根據(jù)，或者說，它們均不具備作為事實認定基礎(chǔ)的資格。正如我國

58、臺灣地區(qū)最高法院在判例中指出：“認定犯罪事實，須依證據(jù)，尤不能以推測理想之詞，以為科刑判決之基礎(chǔ)”；“不容以推測之詞，為判斷資料”。 事實上，考察其他國家和地區(qū)相關(guān)作法，“沒有證據(jù)”還不僅限于此。如在我國臺灣地區(qū)，所謂無證據(jù)之裁判，不僅包括沒有證據(jù)而推定犯罪事實或僅憑法官理想推測之詞作為裁判基礎(chǔ)的情形，還包括以下情形：(1)不依證據(jù)而為裁判者，即裁判理由內(nèi)漏未記載其認定事實所憑之證據(jù)；(2)裁判書中敘明其認定事實所憑之證據(jù)與認定事實不相適合；(3)卷宗內(nèi)無可查考之證據(jù)。這表明，“沒有證據(jù)”不僅是指在實體上缺乏相應(yīng)的、充分的證據(jù)，而且，還指代那些在證據(jù)記載等程序性事項上或者說形式上未滿足法律要求的情形，體現(xiàn)出程序法治的要求。當然，后者又是以程序法中存在相應(yīng)的規(guī)定為前提的。 二、證據(jù)裁判原則下的“事實” 如前所述，證據(jù)裁判原則即依據(jù)證據(jù)認定事實的原則。那么，毫無疑問，“事實”是證據(jù)裁判的對象，只有確定了“事實”的內(nèi)容和范圍，才能明確證據(jù)