代理制度—經法(注會考試)課件

1、第三節(jié) 代理制度一、代理的基本理論（一）代理的法律特征（p22）1、代理行為是民事法律行為o 【解釋1】代理人從事的行為主要包括三類：（1）民事法律行為（例如訂立合同）；（2）民事訴訟；（3）某些財政、行政行為（例如代理專利申請、代理商標注冊）。o 【解釋2】并非所有的民事法律行為都可以代理，某些具有人身性質的民事法律行為（例如立遺囑、結婚）、雙方當事人約定必須由本人親自實施的民事法律行為不能代理。第三節(jié) 代理制度o 2、代理人以“被代理人”的名義實施民事法律行為o 【解釋1】委托合同中的受托人可以“委托人”的名義，也可以“自己”的名義與第三人訂立合同。o 【解釋2】行紀合同中的行紀人必須以“

2、自己”的名義與第三人訂立合同。第三節(jié) 代理制度3、代理人在代理權限內“獨立”向“第三人”進行意思表示o 【解釋1】由于“代人保管物品”不涉及第三人，不屬于代理。o 【解釋2】由于“傳遞信息”、“居間行為”不能獨立地進行意思表示，不屬于代理。第三節(jié) 代理制度4、代理行為的法律效果直接歸屬于“被代理人”【解釋】行紀的法律效果首先由行紀人自己承擔，然后通過其他法律關系（如委托合同）再轉給委托人?！纠}多選題】根據民法通則的規(guī)定，下列行為中，不屬于代理的是（ ）。a、行紀行為b、居間行為c、代人保管物品d、寄售【答案】abcd第三節(jié) 代理制度（二）代理的種類1.委托代理（p24） 授權委托書授權不明的

3、，被代理人應當對第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。例題2.法定代理3.指定代理【例題單選題】根據民法通則的規(guī)定，被代理人出具的授權委托書授權不明的，應當由（ ）。（2000年）a、被代理人對第三人承擔民事責任，代理人不負責任b、代理人對第三人承擔民事責任，被代理人不負責任c、被代理人對第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任d、先由代理人對第三人承擔民事責任，代理人無法承擔責任的，由被代理人承擔責任【答案】c第三節(jié) 代理制度二、代理權的濫用二、代理權的濫用（p24） 濫用代理權，是指代理人行使代理權時，濫用代理權，是指代理人行使代理權時，違背代理權的設定宗旨和代理行為的基本準違背代理權的設定宗

4、旨和代理行為的基本準則，有損被代理人利益的活動。則，有損被代理人利益的活動。o 構成濫用代理權的條件：構成濫用代理權的條件：（1）代理人有代理權；）代理人有代理權；（2）代理人行使代理權的行為違背了誠信的）代理人行使代理權的行為違背了誠信的原則；原則；（3）代理人的行為有損被代理人的利益。）代理人的行為有損被代理人的利益。第三節(jié) 代理制度1、自己代理（代理他人與自己進行民事活動）2、雙方代理（代理雙方當事人進行同一民事行為）3、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益第三節(jié) 代理制度三、無權代理1、無權代理的情形（p25）（1）沒有代理權的代理行為；（2）超越代理權的代理行為；（3）代理權終

5、止后的代理行為。【解釋】注意濫用代理權與無權代理的區(qū)別。第三節(jié) 代理制度2、無權代理的后果（重點）（p25）（1）本人的追認權（2）相對人的催告權和撤銷權 例題1 例題2【例題1多選題】2009年7月5日，甲授權乙以甲的名義將甲的一臺筆記本電腦出售，價格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的價格購買。乙遂對丙說：“大家都是好朋友，甲說最低要8000元，但我想6000元賣給你，他肯定也會同意的?！币宜煲约椎拿x以6000元將筆記本電腦賣給丙。下列說法中，正確的是（ ）。o a、該買賣行為無效o b、乙是無權代理行為o c、乙可以撤銷該行為o d、甲可以追認該行為【答案】bdo 【例題2】

6、甲委托乙前往丙廠采購男裝，乙覺得丙生產的女裝市場看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購。丙未問乙的代理權限，便與之訂立了買賣合同。根據合同法的規(guī)定，下列選項中，正確的是（ ）。o a、甲有追認權o b、丙有催告權o c、乙有撤銷權o d、構成表見代理【答案】ab第三節(jié)第三節(jié) 代理制度代理制度四、表見代理四、表見代理（一）概念（一）概念 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。（代理權的，該代理行為有效。（p26）【解釋】表見代理是

7、指無權代理人的代理行為【解釋】表見代理是指無權代理人的代理行為“客觀上存客觀上存在在”使相對人相信其有代理權的情況，且相對人使相對人相信其有代理權的情況，且相對人“主觀主觀上為善意上為善意”，因而可以向被代理人主張代理的效力。表，因而可以向被代理人主張代理的效力。表見代理制度的目的在于維護人們對代理制度的信賴，保見代理制度的目的在于維護人們對代理制度的信賴，保護善意相對人，保障交易安全。護善意相對人，保障交易安全。第三節(jié)第三節(jié) 代理制度代理制度（二）表見代理的構成要件（二）表見代理的構成要件（p26）（1）代理人無代理權；）代理人無代理權；（2）相對人主觀上為善意；）相對人主觀上為善意；（3）

8、客觀上有使相對人相信無權代理人具有）客觀上有使相對人相信無權代理人具有代理權的情形；代理權的情形；（4）相對人基于這個客觀情形而與無權代理）相對人基于這個客觀情形而與無權代理人成立民事行為。人成立民事行為。第三節(jié)第三節(jié) 代理制度代理制度 3、表見代理的效果（p26） （1）本人 表見代理對于本人（被代理人）來說，產生與有權代理一樣的效果。被代理人不得以無權代理為理由進行抗辯，主張代理行為無效。 （2）相對人 表見代理對于相對人來說，既可以主張其為狹義無權代理，也可以主張其為表見代理。如果主張狹義無權代理，則相對人可以行使善意相對人的撤銷權，從而使得整個代理行為歸于無效。因為表見代理制度的目的在

9、于保護善意相對人的利益。故被代理人不得基于表見代理而對相對人主張代理效果，但被代理人可以根據無權代理的規(guī)定，對無權代理行為進行追認。第四節(jié) 訴訟時效制度一、訴訟時效基本理論（一）訴訟時效的概念（p26）訴訟時效具有的特點1.2.3.（二）訴訟時效的適用對象（p27）訴訟時效與除斥期間的區(qū)別第四節(jié) 訴訟時效制度二、訴訟時效的種類和起算（一）訴訟時效的種類（p27）（2000年多選題、2003年單選題、2004年多選題、2006年單選題、2007年單選題、2008年單選題）1、普通訴訟時效：2年除了法律有特別規(guī)定，民事權利適用2年的普通訴訟時效期間。第四節(jié) 訴訟時效制度2、短期訴訟時效：1年（1）

10、身體受到傷害要求賠償的；（2）出售質量不合格產品未聲明的；（3）延付或者拒付租金的；（4）寄存財物被丟失或者損毀的。3、長期訴訟時效：4年（1）涉外貨物買賣合同爭議；（2）技術進出口合同爭議。4、最長訴訟時效：20年第四節(jié) 訴訟時效制度注意：o 【解釋1】一般的訴訟時效自當事人“知道或者應當知道”權利被侵害之日起計算；但20年的最長訴訟時效自權利侵害“實際發(fā)生”之日起計算。o 【解釋2】最長訴訟時效期間可以適用訴訟時效的延長，但不適用訴訟時效期間的中斷、中止等規(guī)定。第四節(jié) 訴訟時效制度【例題1單選題】根據有關法律規(guī)定，下列爭議中，訴訟時效期間為1年的是( )。（2006年）a、國際技術進出口合

11、同爭議b、貸款擔保合同爭議c、因出售質量不合格的商品未聲明引起的爭議 d、因運輸的商品丟失或損毀引起的爭議【答案】c第四節(jié) 訴訟時效制度【例題2單選題】甲于2007年3月20日將小件包裹寄存乙處保管。3月22日，該包裹被盜。3月27日，甲取包裹時得知包裹被盜。甲要求乙賠償損失的訴訟時效期間屆滿日是( )。（2007年）a、2009年3月27日 b、2009年3月22日c、2008年3月27日 d、2008年3月22日【答案】c第四節(jié) 訴訟時效制度【例題3單選題】1988年2月8日夜，趙某回家路上被人用木棍從背后擊傷。經過長時間的訪查，趙某于2007年10月31日掌握確鑿證據證明將其打傷的是錢某

12、。趙某要求錢某賠償的訴訟時效屆滿日應為（ ）。（2008年）a、1990年2月8日b、2008年2月8日c、2008年10月31日d、2009年10月31日【答案】b第四節(jié) 訴訟時效制度（二）訴訟時效期間的起算（p28）1、附條件的或附期限的債的請求權，從條件成就或期限屆滿之日起算。2、約定有履行期限的債的請求權，從清償期限屆滿之日起算。當事人約定同一債務分期履行的，訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。第四節(jié) 訴訟時效制度3、未約定履行期限或者履行期限約定不明確的債的請求權，依照合同法的規(guī)定可以確定履行期限的，訴訟時效期間從履行期限屆滿之日起計算；不能確定履行期限的，訴訟時效期間從債

13、權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算，但債務人在債權人第一次向其主張權利之時明確表示不履行義務的，訴訟時效期間從債務人明確表示不履行義務之日起計算。第四節(jié) 訴訟時效制度o 4、因侵權行為而發(fā)生的賠償請求權，從受害人知道或者應當知道其權利被侵害或者損害時起算。人身傷害損害賠償的訴訟時效期間，傷害明顯的，從受傷之日起算；傷害當時未發(fā)現，后經檢查確診的，從傷勢確診之日起算。對于這類因侵權行為而發(fā)生的賠償請求權，計算訴訟時效的起算點時，必須要求請求權人知道侵害事實和加害人。o 5、請求他人不作為的債權的請求權，應當自義務人違反不作為義務時起算。第四節(jié) 訴訟時效制度o 6、國家賠償的訴訟時效的起

14、算，自國家機關及其工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起算。o 7、權利人不知道或者不應當知道權利被侵害，則訴訟時效期間不開始計算。但是，從權利被侵害之日起超過20年的，不再受法律保護。第四節(jié) 訴訟時效制度【例題單選題】2006年4月1日，范某從曹某處借款2萬元，雙方沒有約定還款期限。2007年3月22日，曹某通知范某還款，并留給其10天準備時間。下列各項中，表述正確的是（ ）。a、若曹某于2009年3月22日或其之后起訴，法院應判決駁回其訴訟請求b、若曹某于2009年4月2日或其之后起訴，法院應裁定不予受理c、若曹某于2009年4月2日或其之后起訴，法院應判決駁回其訴訟請求d、曹某的

15、債權于2009年4月2日消滅【答案】c第四節(jié) 訴訟時效制度三、訴訟時效的中止三、訴訟時效的中止（p29）（2002年單選題）1、訴訟時效中止的事由（1）不可抗力（2）其他障礙2、訴訟時效中止的時間（1）（2）（3）3、訴訟時效中止的法律效力（1）在訴訟時效中止的情況下，中止事由發(fā)生前已經經過的時效期限仍然有效，等到中止事由消除后，前后期間合并計算。（2）在民法規(guī)定的最長訴訟時效期間內，訴訟時效中止的持續(xù)時間沒有限制。第四節(jié) 訴訟時效制度第四節(jié) 訴訟時效制度【例題1單選題】2001年5月5日，甲拒絕向乙支付到期租金，乙忙于事務一直未向甲主張權利。2001年8月，乙因出差遇險無法行使請求權的時間為

16、20天。根據民法通則的規(guī)定，乙請求人民法院保護其權利的訴訟時效期間是( )。（2002年）o a、自2001年5月5日至2002年5月5日o b、自2001年5月5日至2002年5月25日o c、自2001年5月5日至2003年5月5日o d、自2001年5月5日至2003年5月25日【答案】a第四節(jié) 訴訟時效制度【例題2單選題】公民甲為無民事行為能力人，其法定代理人乙于2006年1月1日知道甲的權利受到侵害，但由于工作繁忙一直未對侵權人丙提起訴訟。2006年5月20日，乙因車禍死亡，直到2006年9月1日才由有關機關為甲指定新的代理人丁。已知該項訴訟時效期間為1年，根據民法通則的規(guī)定，丁應當

17、在（ ）之前對丙提起訴訟。a、2007年1月1日b、2007年5月20日c、2007年9月1日d、2007年3月1日【答案】d第四節(jié) 訴訟時效制度四、訴訟時效的中斷（p29）1、訴訟時效中斷的法定事由（1）提起訴訟（2）當事人一方提出請求（3）義務人同意履行義務2、訴訟時效中斷的法律效力（p30）（1） （2） 第四節(jié) 訴訟時效制度【例題1單選題】下列有關訴訟時效的表述中，正確的是（ ）。（2005年）a、訴訟時效期間從權利人的權利被侵害之日起計算b、權利人提起訴訟是訴訟時效中止的法定事由之一c、只有在訴訟時效期間的最后6個月內發(fā)生訴訟時效中止的法定事由，才能中止時效的進行d、訴訟時效中止的法

18、定事由發(fā)生之后，已經經過的時效期間統歸無效 c第四節(jié) 訴訟時效制度【例題2多選題】根據有關規(guī)定，下列情形中，引起訴訟時效中斷的有（ ）。a、當事人申請仲裁b、當事人為主張權利而申請宣告義務人失蹤或死亡c、義務人作出分期履行的承諾d、雙方當事人就債務履行達成和解 abc第五節(jié)第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度民事訴訟與仲裁制度一、民事訴訟1、民事訴訟的重要原則（p31）（1）當事人訴訟權利平等原則（訴訟地位平等、適用法律平等）（2）同等原則和對等原則（中國人、外國人享有同等的訴訟權利）（3）法院調解自愿和合法原則第五節(jié)第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度民事訴訟與仲裁制度（4）檢察監(jiān)督原則（5）支持起訴原則（6）

19、辯論原則（當事人辯論權的行使并不局限于法庭辯論，而是貫穿民事訴訟的整個過程；辯論的內容可以是訴訟程序，也可以是實體爭議）（7）處分原則（是否撤訴、是否上訴由當事人自己決定）第五節(jié)第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度民事訴訟與仲裁制度2、民事訴訟的基本制度（p32）（1）合議制度（合議庭由3人以上的單數的審判人員組成）（2）回避制度（適用于審判人員、陪審員、書記員、翻譯人員、鑒定人員等）（3）公開審判制度（4）兩審終審制度第五節(jié)第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度民事訴訟與仲裁制度3、判決、裁定的區(qū)別（、判決、裁定的區(qū)別（p33）（1）判決解決的是案件的實體問題，是對當事）判決解決的是案件的實體問題，是對當事人的實

20、體爭議和請求作出的結論；裁定是解人的實體爭議和請求作出的結論；裁定是解決訴訟中的程序事項。決訴訟中的程序事項。（2）裁定發(fā)生于訴訟的各個階段，一個案件可）裁定發(fā)生于訴訟的各個階段，一個案件可能有多個裁定；判決在案件審理終結時作出，能有多個裁定；判決在案件審理終結時作出，一般情況下一個案件只有一個判決。一般情況下一個案件只有一個判決。第五節(jié)第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度民事訴訟與仲裁制度（3）裁定可以采取書面形式，也可以采用口頭）裁定可以采取書面形式，也可以采用口頭形式；但判決只能采用書面形式。形式；但判決只能采用書面形式。（4）除）除“不予受理、對管轄權的異議、駁回起不予受理、對管轄權的異議、駁回

21、起訴的裁定訴的裁定”可以上訴外，其他裁定一律不能可以上訴外，其他裁定一律不能上訴；一審判決可以上訴。上訴；一審判決可以上訴。（5）可以上訴的裁定，當事人有權在裁定書送）可以上訴的裁定，當事人有權在裁定書送達之日起達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。日內向上一級人民法院提起上訴。當事人不服第一審判決的，有權在判決書送當事人不服第一審判決的，有權在判決書送達之日起達之日起15日內向上一級人民法院提起上訴。日內向上一級人民法院提起上訴。第五節(jié)第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度民事訴訟與仲裁制度【例題多選題】根據民事訴訟法的規(guī)定，下列表述中，不正確的是（ ）。a、當事人不履行發(fā)生效力的判決，另一方當事人

22、可以向人民法院申請強制執(zhí)行b、當事人對生效的判決仍不服的，可以在1年內申請再審，但不影響判決的執(zhí)行c、判決可以采用書面形式，也可以采用口頭形式d、當事人不服第一審判決的，有權在判決書作出之日起15日內向上一級人民法院提起上訴【答案】bcd第五節(jié)第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度民事訴訟與仲裁制度二、仲裁的基本制度二、仲裁的基本制度1、仲裁的特征（、仲裁的特征（p33）（1）自愿性（雙方自愿；但在訴訟中，無論被告）自愿性（雙方自愿；但在訴訟中，無論被告是否愿意，訴訟均會發(fā)生）是否愿意，訴訟均會發(fā)生）（2）專業(yè)性（仲裁員是專業(yè)人員）專業(yè)性（仲裁員是專業(yè)人員）（3）靈活性（程序可以由當事人協商確定；但在）靈活性（程序可以由當事人協商確定；但在訴訟中，有嚴格的訴訟程序）訴訟中，有嚴格的訴訟程序）第五節(jié)第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度民事訴訟與仲裁制度（4）保密性（仲裁不以公開為原則，而且仲裁）保密性（仲裁不以公開為原則，而且仲裁員與仲裁秘書人員均有保密義務）員與仲裁秘書人員均有保密義務）（5）快捷性（仲裁裁決一經作出即發(fā)生法律效）快捷性（