論合同的解除(一)(共4頁)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上論合同的解除(一)摘要:合同解除，是指合同有效成立內(nèi)，由于法定事由的出現(xiàn)或因當事人的意志而終止合同效力的行為。合同解除是一種形成權(quán)，從不同的角度對合同解除的理解有一定的差異。合同解除在經(jīng)濟生活中經(jīng)常發(fā)生，而法律制度上對此規(guī)定又不盡完善，在實際實踐中，人們常常會將合同解除與合同終止相互混用、混為一談，不能正確區(qū)分兩者的差別，從而嚴重妨礙了合同解除權(quán)的正確行使，且影響到了司法裁判的統(tǒng)一性和嚴肅性。關(guān)鍵詞:合同解除合同終止權(quán)利行使隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的不斷建立，經(jīng)濟生活中訂立合同的形式表現(xiàn)多種多樣，但合同有效成立后，也會因為各種原因而發(fā)生合同解除的情況，而我國的法律制度

2、對合同解除方面的規(guī)定的不盡完善，在實際的實踐中妨礙了合同解除權(quán)的正確行使。一、合同解除的概念和特征（一）合同解除的概念合同解除，是指合同有效成立內(nèi)，由于法定事由的出現(xiàn)或因當事人的意志而終止合同效力的行為。根據(jù)這一規(guī)定可以看出合同解除權(quán)是形成權(quán)。形成權(quán)是指當事人一方可以以自己的行為使法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利。合同解除包括協(xié)商解除、約定解除和法定解除。1.協(xié)商解除,指合同履行過程中，當事人經(jīng)協(xié)商一致同意解除合同。合同法第93條規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以解除合同?！备鶕?jù)合同自愿原則，當事人在法律規(guī)定范圍內(nèi)享有自愿解除合同的權(quán)利。協(xié)商解除是雙方的法律行為，應(yīng)當遵循合同訂立的程序，即雙方當事人應(yīng)當對解除

3、合同意思表示一致，協(xié)議未達成之前，原合同仍然有效。如果協(xié)商解除違反了法律規(guī)定的合同有效成立的條件，比如，損害了國家利益和社會公共利益，解除合同的協(xié)議不能發(fā)生法律效力，原有的合同仍要履行。2.約定解除，指當事人在合同中約定，合同履行過程中出現(xiàn)某種情況，當事人一方或者雙方有解除合同。我國合同法第93條規(guī)定：“當事人可以約定解除合同的條件，解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同?！碑斒氯丝梢栽谟喠⒑贤屑s定，也可以在履行合同的過程中約定，可以約定一方享有解除合同的權(quán)利，也可以約定雙方享有解除合同的權(quán)利，當解除合同的條件出現(xiàn)時，享有解除權(quán)的當事人可以行使解除權(quán)解除合同，而不必再與對方當事人協(xié)商。比

4、如甲乙雙方簽訂了房屋租賃合同，兩方可以約定，未經(jīng)出租人同意，承租人允許第三人在該出租房屋居住的，出租人有權(quán)解除合同；也可以約定，出租房屋的設(shè)施出現(xiàn)問題，出租人不予以維修的，承租人有權(quán)解除合同。3、合同的法定解除是指在履行合同過程中出現(xiàn)法定解除合同情形，當事人有權(quán)解除合同。合同法定解除根本上是非違約方的一種救濟措施，是法律賦予非違約方在對方違約的情況下保護自身利益的手段。我國合同法第94條規(guī)定了法定解除的條件，當事人有下列情形之一的可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要義務(wù)；（3）當事人一方遲延履行主要債務(wù)，

5、經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的；（4）當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其它情形。從不同的角度對合同解除概念的解釋也有差異,從作為一種合同法律制度角度講，合同解除是提前終止合同當事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種情形。從作為當事人享有的權(quán)利角度講，合同解除是指在合同有效成立以后，當解除的條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同關(guān)系自始或僅向?qū)硐麥绲男袨?。而從法院和仲裁機構(gòu)享有合同解除權(quán)的角度來講，合同解除是指在合同有效成立以后，履行完畢以前，因發(fā)生重大情況變化，致使繼續(xù)履行合同很困難，若履行則顯失公平，根據(jù)一方當事人的請求，裁判機關(guān)裁判解除合同使其消滅

6、的現(xiàn)象。（二）合同解除的特征1.合同的解除適用于已有效成立的合同，它以當事人之間存在有效合同為前提。2.合同解除須達到一定條件。合同依法成立后，便具有法律約束力，為滿足自己的利益需要，當具備了一定條件時，法律也允許當事人解除合同，合同解除的條件，可以是當事人約定的，也可以是法律規(guī)定的。3.合同的解除必須有解除行為。具備了合同解除條件下，合同解除的當事人可以解除合同。但當事人解除合同必須實施一定的行為，即解除行為。這種解除行為是一種法律行為。值得注意的是，解除行為是由有解除權(quán)的人實施的，解除權(quán)是一種形成權(quán)，享有解除權(quán)的人依其單方面意思表示解除合同,因此解除行為是單方法律行為。合同解除發(fā)生在合同生

7、效后而尚未完全履行前，故合同未生效或已履行完畢，這時合同解除行為不發(fā)生。二、合同解除與合同終止的區(qū)分合同解除與合同終止的區(qū)分，在各國立法上存在不同的看法。大陸法學者大多認為合同解除與合同終止有區(qū)別，認為兩者都是形成權(quán)，但適用的范圍和效力是不同的。還有一種觀點認為，合同解除與合同終止是等同的，合同解除就是指當事人之間對提前終止合同所達成的協(xié)議。我國合同法中沒有合同終止的概念，也沒有合同終止的相關(guān)規(guī)定。但涉外經(jīng)濟合同法第31條規(guī)定了終止的概念，依據(jù)該規(guī)定，合同將因當事人按約定條件履行，仲裁機構(gòu)裁決或者法院決而終止，亦可因雙方協(xié)商同意而終止?？梢娚嫱饨?jīng)濟合同法事實上是將合同終止等同于合同解除。當合同

8、解除適用于以使用標的物為內(nèi)容的連續(xù)性合同時，它表現(xiàn)為合同終止的一些法律特征，不具有溯及既往的效力，不產(chǎn)生恢復(fù)原狀的法律后果。如租賃、借貸合同等一方在實際使用標的物經(jīng)過一個時期后，難就已使用和收益的部分作出返還。又如水、電、氣的供應(yīng)合同，顯然對以往的供應(yīng)不可能恢復(fù)原狀。也就是說，我國合同法中的合同解除包含合同終止，二者表現(xiàn)為種屬關(guān)系，合同解除可以代替合同終止，但合同終止不能代替合同解除來使用。在實際實踐中，也常有將合同解除與合同終止混肴使用的事情發(fā)生。如在合同解除糾紛的判決文中，常有“終止雙方當事人簽訂的某某合同”之類的表述，這說明，他們將合同解除與合同終止誤認為是同一概念。事實上，合同終止與合

9、同解除是兩個不同的概念，兩者既有相同點，又存在有差別。合同終止又稱為告知，是指繼續(xù)性合同的當事人一方所作的合同效力向?qū)硐麥绲囊馑急硎?。而合同解除，是指合同有效成立?nèi)，由于法定事由的出現(xiàn)或因當事人的意志而終止合同效力的行為。兩者都是表現(xiàn)為依一方當事人的意思表示使合同關(guān)系消滅的權(quán)利，在性質(zhì)上均為形成權(quán)，且其產(chǎn)生都可依約定或法定兩種途徑。盡管在立法和司法實踐中，大都認為合同的解除與合同的終止是相同的，但我認為，二者仍然有區(qū)別：(一)法律效力不同。傳統(tǒng)大陸法的規(guī)定，合同的解除要發(fā)生恢復(fù)原狀的效力，合同的解除即向過去發(fā)生效力，同時由于合同關(guān)系消滅使當事人不再負履行義務(wù)，因此也是向?qū)戆l(fā)生效力。而合同的

10、終止只是使合同關(guān)系消滅，僅向?qū)戆l(fā)生效力，當事人不發(fā)生恢復(fù)原狀的義務(wù)。也就是說，合同終止不具有溯及既往的效力，不能產(chǎn)生恢復(fù)原狀的法律后果；而合同解除使合同關(guān)系發(fā)生既往消滅的效力，具有溯及既往的效力，因而對已履行的合同將產(chǎn)生恢復(fù)原狀的后果。(二)權(quán)利專屬不同。合同終止權(quán)為非專屬權(quán)，可隨債權(quán)或債務(wù)一同移轉(zhuǎn)第三人；而解除權(quán)為專屬于債權(quán)人的權(quán)利，除可隨同債權(quán)債務(wù)概括移轉(zhuǎn)外，不得因單純的債權(quán)讓與或債務(wù)承擔而移轉(zhuǎn)給第三人。(三)適用范圍不同。合同解除只適用于違約的場合，而合同終止主要適用于非違約情況。合同解除是對違約的一種補救措施，也是對違約方的一種制裁，是一種特殊的合同責任，因而合同解除只適用于違約的場

11、合。所以，合同解除可以適用于當事人一方不履行合同的情況，而且為了使當事人之間的關(guān)系恢復(fù)到訂約前的狀態(tài)，必然借助于損害賠償?shù)霓k法。而對于合同終止來說，有些合同只能適用合同終止，不能適用合同解除，如根據(jù)租賃合同，承租人租用房屋達一定期限，或根據(jù)勞務(wù)合同，當事人一方已付出了一定勞務(wù)等，如果發(fā)生一方當事人違約，也無法恢復(fù)原狀，只能使合同關(guān)系終止。盡管它也可以適用于一方違約的場合，但是合同終止主要適用于非違約情況，如合同因履行而終止等等。三、合同解除權(quán)的行使談到合同解除，必然涉及解除權(quán)問題，何謂合同解除權(quán)？合同解除權(quán)有廣義和狹義的說話，狹義的合同解除權(quán)，就是合同當事人一方依照法律規(guī)定或合同約定單方意思表

12、示使合同的溯及消滅的權(quán)利。它的行使直接導致合同權(quán)利義務(wù)消滅的法律后果，依據(jù)解除權(quán)發(fā)生的依據(jù)不同，可將其分為三類，即協(xié)商解除權(quán)、約定解除權(quán)、法定解除權(quán)。合同解除權(quán)的行使主體應(yīng)當是合同當事人，人民法院及其工作人員不能直接行使。我國法律對于合同解除權(quán)的規(guī)定逐步在完善，但有一點是可以肯定的，無論是過去的法律，還是現(xiàn)行的法律，將合同的解除權(quán)賦予了當事人，而未賦予人民法院或其他任何機構(gòu)。(一)合同解除權(quán)行使的條件依照解除權(quán)的分類不同，合同解除權(quán)的行使也可分為三種，即協(xié)商解除合同權(quán)的行使、約定解除合同權(quán)的行使和法定解除權(quán)的行使。市場經(jīng)濟情況復(fù)雜多變，允許當事人在訂立合同時附加解除條件，而對于在合同中未預(yù)先規(guī)

13、定解除條件的，當事人雙方可協(xié)商確定行使解除權(quán)，這樣可以使合同更能靈活地適應(yīng)新情況，更符合當事人的需要。約定解除合同權(quán)的行使，合同雙方當事人在合同訂立時預(yù)先規(guī)定合同解除的條件，當條件成就時，合同當事人一方或兩方可行使解除權(quán)。比如當事人在訂立房屋租賃合同時，可以約定，出租人應(yīng)當保證承租人用電、用水及取暖。在這個合同中約定的是一種解除權(quán)，當出租人不能供應(yīng)水、電、暖時，約定的條件成就，承租人便可以行使解除合同的權(quán)利。而法定解除權(quán)的行使必須依據(jù)法律的規(guī)定，我國現(xiàn)行合同法對此較以往有了重大改進，充分吸收了兩大法系及國際公約的立法經(jīng)驗，對法定合同解除條件作了較為嚴格的限制。根據(jù)合同法第94條的規(guī)定，行使法定

14、合同解除權(quán)應(yīng)具備下列條件：1、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同的目的。所謂的不可抗力，是指是不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力包括地震、洪水、臺風、海嘯等自然災(zāi)害，戰(zhàn)爭等社會原因及政府禁令等政府行為。不可抗力事件的發(fā)生，由于不是當事人的過失造成的，對履行合同的影響可能有大有小，對于完全可以通過延期履行合同從而實現(xiàn)合同的目的，不必行使法定解除權(quán)，因不可抗力致使合同目的完全不能實現(xiàn)時，當事人可根據(jù)情況行使法定解除權(quán)解除合同。2、因預(yù)期違約行使解除權(quán)。預(yù)期違約將不履行主債務(wù)的，在大陸法系中稱為拒絕履行。預(yù)期違約構(gòu)成了對債權(quán)人期待債權(quán)的侵害，同時構(gòu)成了對合同紀律的破壞，而且還將影響交易的正常進

15、行，因此，法律除規(guī)定毀約承擔責任外，還賦予了非違約方法律救濟的權(quán)利。從拒絕履行的形式來看，預(yù)期違約分兩種：明示毀約和默示毀約。明示毀約是指在合同履行期屆滿，一方當事人無正當理由明確表示將不履行其合同義務(wù)；默示毀約兩是指在履行期限屆滿前，一方當事人以自己的行為表明將不履行合同義務(wù)。從拒絕履行的時間來看，它又可分為兩種：一種為履行期限屆滿的履行拒絕，此時根據(jù)債權(quán)人的選擇，債務(wù)人須負強制履行責任或損害賠償責任；另一種為履行期限屆滿之前的履行拒絕，即合同一方當事人在履行期屆滿以前明確表示或以自己行為表明不履行債務(wù)，此時合同另一方當事人不必坐等履行期限的屆滿，可以直接解除合同，經(jīng)避免不必要的浪費。我國舊合同法并不承認履行期限屆滿以前的履行拒絕的解除權(quán)，新合同法第94條第2款對此作了規(guī)定，無疑是一種進步。3、因履行遲延。它屬于時間不合格，它使合同債權(quán)不能及時得到滿足，造成對合同債權(quán)的消極侵害。履行遲延須滿足以下要件