公司并購法律盡職調(diào)查之律師實務(wù)

1、公司并購法律盡職調(diào)查之律師實務(wù)公司并購法律盡職調(diào)查之律師實務(wù)知己知彼，百戰(zhàn)不殆”，來源于孫子謀攻中的這句著名論 斷是孫子兵法中最光輝的軍事思想。古往今來，這一具有普遍意 義的基本規(guī)律現(xiàn)早已被運用到激烈的商業(yè)競爭中來?，F(xiàn)在，企業(yè) 之間競爭講究的是對實際情況詳細、準確、全面、深入的了解， 而后進行周密嚴謹?shù)姆治?，最后作出切合企業(yè)實際情況的戰(zhàn)略和 應(yīng)對措施。而律師在服務(wù)商業(yè)活動中，經(jīng)常性的被委托方安排去 從事一項“知彼”的工作，這個工作就叫法律盡職調(diào)查。下面本 文將著重探討其中比較常見的一種法律盡職調(diào)查，即公司并購中 的 法 律 盡 職 調(diào) 查按照當前通說，公司并購是指合并（或兼并）與收購的合 稱，

2、合并分為吸收合并與新設(shè)合并，吸收合并是指一家公司吸收 另一家公司（目標公司），目標公司不復(fù)存在；新設(shè)合并是指兩 家以上公司合并組成一家新公司，原公司不復(fù)存在。收購又分股 權(quán)收購和資產(chǎn)收購，是指一家公司收購目標公司的股權(quán)或資產(chǎn)， 目標公司依然存在。因此，公司并購中的法律盡職調(diào)查一般指委 托方（調(diào)查方）擬進行上述并購計劃或交易，委托律師事務(wù)所， 聘請律師對有關(guān)方（目標公司）的有關(guān)資料、文件、信息等，從 法律角度就目標公司設(shè)立和存續(xù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、歷史沿革、法人治 理、資產(chǎn)狀況、對外投資（投資控股、參股子公司、其它投 資）、業(yè)務(wù)經(jīng)營、債權(quán)債務(wù)、重大合同、關(guān)聯(lián)交易、勞動人事、納稅情況、訴訟、仲裁及行政處罰

3、等方面進行分析和判斷，并出具盡職調(diào)查報告 的一種活動。下面筆者就律師從事法律盡職調(diào)查的幾個重點方面歸結(jié)如下：法 律 盡 職 調(diào) 查 的 方 法1、獨立調(diào)查。獨立調(diào)查是指以律師身份向有關(guān)政府部門或單位 查詢目標公司工商信息及其資產(chǎn)、項目等情況，獨立調(diào)查所獲資 料系政府部門提供，可信度較高，能夠核查、驗證目標公司提供 資料的真實性。其一般會涉及下列部門：(1)向工商行政管理部門查詢目標公司設(shè)立、變更、年檢、法人治理結(jié)構(gòu)等相關(guān)工商登記資料；(2)向房地產(chǎn)管理部門查詢房地產(chǎn)開發(fā)項目、房屋狀況及產(chǎn)權(quán)人信息、房地產(chǎn)她項權(quán)情況、房屋租賃信息等；向土地管理部門查詢土地權(quán)屬情況；向規(guī)劃管理部門查詢建設(shè)用地規(guī)劃、

4、建設(shè) 工程規(guī)劃等；向建設(shè)管理部門查詢建筑工程許可情況等；(3 )向車輛、船舶管理部門查詢車輛、船舶信息；(4)向證券登記有限公司查詢股票名稱、數(shù)量、權(quán)利限制等信息；(5)從中國人民銀行打印目標公司貸款卡信息，查詢目標公 司銀行貸款、對外擔保等情況。現(xiàn)場調(diào)查(1) 進駐目標公司所在地現(xiàn)場調(diào)查；(2)經(jīng)過對目標公司董事、高管、職能部門負責人等人員訪談，了解目標公司經(jīng)營業(yè)務(wù)、組織架構(gòu)、管理制度和規(guī)章等情況；(3)就查閱的相關(guān)文件資料中所涉及的問題，及時向負責人員 提出疑問，并獲得回復(fù)、確認；與其它中介同步開展工作，并與其溝通、探討，進一步獲取信息。諸如財務(wù)顧問、審計、評估等專業(yè)中介機構(gòu)及其工作人員。

5、二、 法律盡職調(diào)查 的步驟(1) 了解客戶的收購方案、理解收購意圖、領(lǐng)會收購戰(zhàn)略；(2)結(jié)合收購方案查閱和檢索相關(guān)法律法規(guī)，主要包括對目標 公司所從事經(jīng)營業(yè)務(wù)所述行業(yè)的相關(guān)法律法規(guī)；(3 )根據(jù)收購方案確定盡職調(diào)查的對象和范圍；(4) 開具盡職調(diào)查清單；(5) 開 展 現(xiàn) 場 調(diào) 查；(6)根據(jù)交易方案、目標公司特點確定重點關(guān)注問題；(7) 編寫盡職調(diào)查報告。三、法律盡職調(diào)查的主要內(nèi)容1、目標企業(yè)的主體資格、并購的授權(quán)與批準的審查(1)目標企業(yè)的設(shè)立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、 驗 資 證 明 (報 告) ；(2)目標企業(yè)登記事項，歷次變更、變動情況的合法合規(guī)(3)目標企業(yè)成立以來的合

6、并、分立、變更及重大改組、重 大投資行為；(4)目標企業(yè)年審情況及是否有影響目標企業(yè)合法存續(xù)的重 大法律障礙， 如 吊銷、 注銷；(5)目標企業(yè)經(jīng)營中依法應(yīng)取得的資質(zhì)、認證、特別許可等 是否已合法取得及是否仍合法有效；(6)本次并購交易是否已取得合法有效的授權(quán)和批準，對并購條件是否存在限制性要求。2、目標企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查(1 )目標企業(yè)當前的股權(quán)結(jié)構(gòu)及合法性； (2)目標企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變革過程及其合法性；(3)目標企業(yè)股權(quán)是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰；(4)目標企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括：出資方式；出資比例與數(shù)額；是否有虛報注冊資本 或虛假出資情況；出資是否被抽逃、挪用；用于出資的有形財產(chǎn) 的權(quán)屬；用于出資的有形財產(chǎn)是否經(jīng)評估作價；用于出資的有形 財產(chǎn)是否移交及過戶；用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書； 用于出資的無形資產(chǎn)的類別；用于