我國家族信托監(jiān)察人制度研究

1、    我國家族信托監(jiān)察人制度研究    摘 要：家族信托在我國的發(fā)展前景十分廣闊，盡管2013年我國首單家族信托產(chǎn)品問世，但是家族信托在我國的發(fā)展仍不容樂觀。究其原因，除了我國子承父業(yè)傳統(tǒng)思想的影響之外，很大一部分原因是我國現(xiàn)有法律不適應(yīng)家族信托的發(fā)展，因此必須在制度上加以完善。本文以家族信托監(jiān)察人制度為切入點，分為三個部分，包括我國在立法上規(guī)定家族信托監(jiān)察人制度的必要性;對域外信托業(yè)發(fā)達(dá)國家有關(guān)信托監(jiān)察人的制度的經(jīng)驗借鑒;我國監(jiān)察人制度的路徑選擇。關(guān)鍵詞：監(jiān)察人;  家族信托;  財富傳承;  受益人一、我國家族信托監(jiān)察

2、人制度：必要性之探究（一）明確監(jiān)察人制度符合家族信托本質(zhì)的要求2013年我國首單家族信托產(chǎn)品問世，金額最低5000萬，如果在該信托中委托人沒有約定監(jiān)察人，僅依靠不具備專業(yè)知識的委托人或者受益人與經(jīng)驗豐富的受托機(jī)構(gòu)抗衡，委托人必定遭受慘重?fù)p失;即使雙方在信托文件中約定監(jiān)察人，但是由于我國沒有相關(guān)法律依據(jù)，最終也會淪為一紙空文，同時，如果涉及訴訟，監(jiān)察人的訴訟地位及權(quán)利也處于未知狀態(tài)。隨著家族信托在我國的發(fā)展逐漸升溫，銀監(jiān)會于2014年發(fā)布中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于信托公司風(fēng)險監(jiān)管的指導(dǎo)意見明確提出要推動信托公司業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型，為客戶量身定做資產(chǎn)管理方案，未來十年將會是中國私人財富管理業(yè)務(wù)發(fā)展的“黃金十年”。

3、為此，應(yīng)當(dāng)抓住機(jī)遇，為家族信托市場制定一套完整的法律制度，使其在我國蓬勃發(fā)展。（二）有利于抑制委托人及受益人權(quán)利濫用1.抑制委托人權(quán)利濫用在我國，造成委托人權(quán)利濫用的原因主要有兩點：第一，委托人享有信托財產(chǎn)所有權(quán)。我國一貫奉行單一物權(quán)制度，而信托的雙重所有權(quán)性質(zhì)就決定了我國在引進(jìn)該制度時不得不做相應(yīng)的變通，這就出現(xiàn)了我國信托法將委托人轉(zhuǎn)移信托財產(chǎn)的方式規(guī)定為“委托”，即由委托人將信托財產(chǎn)委托給受托人，由受托人管理，實際上委托人仍然享有信托財產(chǎn)的所有權(quán);第二，我國信托法第21-23條還規(guī)定了委托人信托財產(chǎn)管理方法變更權(quán)、撤銷權(quán)、受托人解除權(quán)，規(guī)定委托人享有這一系列的權(quán)利，很可能導(dǎo)致委托人權(quán)利濫用

4、，從而阻礙受托人正常管理信托事務(wù)，而立法明確家族信托監(jiān)察人制度，監(jiān)察人可以充分利用其專業(yè)知識協(xié)助委托人監(jiān)督受托人，確保受托人正常履行職責(zé)。2.抑制受益人監(jiān)督權(quán)濫用在家族信托中，委托人設(shè)立信托的一個重要因素是擔(dān)心受益人不能很好的繼承家業(yè)、管理家務(wù)事務(wù)，從而導(dǎo)致家族財富的消亡，在禁止揮霍信托中，委托人就在信托條款中明確規(guī)定，受益人不能轉(zhuǎn)移受益權(quán)。然而，實踐中還不乏受益人濫用監(jiān)督權(quán)的案例，如梅艷芳設(shè)立的家族信托，梅艷芳深知母親嗜賭成性，擔(dān)心母親將繼承的遺產(chǎn)全部揮霍，因此她設(shè)立了一份家族信托，由信托公司替她打理生后遺產(chǎn)，并和受托人約定，由受托人每月發(fā)給梅母7萬港元生活費(fèi)，但是梅母并不甘心，屢次以自己受

5、益人的身份進(jìn)行訴訟消耗信托財產(chǎn)，最終信托財產(chǎn)為支付高昂的訴訟費(fèi)用而消耗殆盡，該家族信托最終以失敗告終。同樣，家族信托監(jiān)察人制度的確立，也可以避免受益人權(quán)力濫用。（三）防止受益人的合法權(quán)益遭受侵害信托法第9條第3項規(guī)定，設(shè)立信托應(yīng)當(dāng)記載受益人或者明確受益人范圍，這就說明家族信托中的受益人可以是尚不存在的個體，如甲設(shè)立家族信托，在受益人處可以記載“兒子乙尚未出生的子女丙為受益人”，即使乙之子女尚未不存在，但是該信托的效力仍不容置疑，這也是信托的財產(chǎn)傳承方式與遺囑最大的不同;其次，關(guān)于“受益人范圍”，也就是說委托人設(shè)立家族信托時，只需要規(guī)定一個成為受益人標(biāo)準(zhǔn)即可，比如委托人規(guī)定的受益人標(biāo)準(zhǔn)為“203

6、0年家族中考上大學(xué)的子女可以成為受益人”，這就意味著，該家族信托此時受益人尚不特定，但是該信托仍然有效。那么信托法第49條規(guī)定受益人享有監(jiān)督權(quán)，有權(quán)監(jiān)督受托人管理、處分信托財產(chǎn)，而在上述受益人尚不存在或尚不確定的情況下該如何實現(xiàn)？二、他山之鑒：我國臺灣地區(qū)信托監(jiān)察人制度為了調(diào)和不同法系之間的矛盾，我國臺灣在引入信托制度時，對監(jiān)察人的設(shè)置更加完善且更具操作性，因此，本文主要參考我國臺灣地區(qū)監(jiān)察人制度的相關(guān)規(guī)定。（一）信托監(jiān)察人的設(shè)立首先，監(jiān)察人的設(shè)立情形。臺灣地區(qū)信托法規(guī)定，在受益人不特定、尚未存在、為保護(hù)受益人利益有必要時，可以設(shè)立監(jiān)察人，實踐中有學(xué)者對“為保護(hù)受益人利益有必要”的情形持反對意

7、見，認(rèn)為受益人已經(jīng)存在且特定時，就沒有必要再設(shè)立監(jiān)察人，對于受益人怠于行使權(quán)利的情形法律無權(quán)干涉，如果受益人因為能力有限或其他因素?zé)o法行使受益權(quán)，受益人可以委托他人行使，因此，“為保護(hù)受益人利益有必要”的情形應(yīng)當(dāng)予以刪除。這些學(xué)者可能誤解了監(jiān)察人的功能，設(shè)立監(jiān)察人不僅僅是為了維護(hù)受益人的利益，監(jiān)察人還肩負(fù)著委托人的“看門人”受托人的“監(jiān)督人”職責(zé)，雖然受益人可以委托第三人維護(hù)自己的受益權(quán)，但是如果缺乏對受托人監(jiān)督，受益人的利益的利益將很難受到保障;另外，如果存在多數(shù)受益人，每個受益人都委托第三人，則信托的效率將大打折扣。其次，監(jiān)察人的設(shè)立方式。臺灣地區(qū)信托法規(guī)定監(jiān)察人應(yīng)由信托文件產(chǎn)生，信托文件

8、沒有相關(guān)規(guī)定時，利害關(guān)系人或檢察院可以申請法院指定監(jiān)察人。（二）信托監(jiān)察人的權(quán)利臺灣地區(qū)信托法關(guān)于監(jiān)察人的權(quán)利規(guī)定比較寬泛，“監(jiān)察人有權(quán)為了受益人的利益進(jìn)行訴訟及訴訟外的一切權(quán)利”。（三）信托監(jiān)察人的義務(wù)臺灣地區(qū)信托法只規(guī)定了監(jiān)察人善良管理人的注意義務(wù)。筆者認(rèn)為，監(jiān)察人應(yīng)當(dāng)履行的忠實義務(wù)是法律中必不可少的。忠實義務(wù)通常是用來約束受托人的典型義務(wù)，但是對于監(jiān)察人也非常有必要。三、探幽發(fā)微：我國構(gòu)建家族信托監(jiān)察人制度的路徑選擇關(guān)于監(jiān)察人制度，我國大陸地區(qū)信托法 與我國臺灣地區(qū)信托法的規(guī)定有所不同。大陸地區(qū)將信托分為公益信托與私益信托，而對于公益信托，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)設(shè)立監(jiān)察人，并規(guī)定了監(jiān)察人的權(quán)利;而

9、我國臺灣地區(qū)則是按照受益人的情況不同規(guī)定了監(jiān)察人制度。大陸地區(qū)不健全的監(jiān)察人制度設(shè)計導(dǎo)致了逐步升溫的家族信托發(fā)展滯后。雖然家族信托作為一種私益信托是否設(shè)立監(jiān)察人應(yīng)當(dāng)遵循當(dāng)事人意思自治，但是意思自治也需要法律的引領(lǐng)，鑒于此，關(guān)于我國家族信托監(jiān)察人制度，筆者提出如下構(gòu)想：（一）家族信托監(jiān)察人的設(shè)立1.家族信托監(jiān)察人的設(shè)立情形觀察臺灣地區(qū)信托法，關(guān)于信托監(jiān)察人的設(shè)立主要為三種情形：受益人不存在;受益人不特定;為保護(hù)受益人利益有必要。針對家族信托受益人不存在的情形，我國信托法可以允許信托文件指定監(jiān)察人。我國家族信托的主要功能之一就是實現(xiàn)家族財富的代際傳承，家族信托的委托人為實現(xiàn)家族基業(yè)長青，在設(shè)立家族

10、信托時一般都會將受益人指定為尚未出生的孫輩、曾孫輩，因此，家族信托中受益人不存在的情形在我國并不少見?！笆芤嫒瞬惶囟ā币彩窃S多國家或者地區(qū)信托法規(guī)定可以設(shè)立監(jiān)察人情形之一，主要指受益人已經(jīng)是完整的民事主體，只是尚未確定其受益人身份，與受益人不存在沒有本質(zhì)的區(qū)別，因此可以將“受益人不特定”等同于“受益人不存在”情形，在家族信托中允許設(shè)立監(jiān)察人。對于我國臺灣地區(qū)的“為保護(hù)受益人利益有必要”的情形，我國是否應(yīng)當(dāng)采納？筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采納。在我國，家族信托受益人不排除是無民事行為能力人或者限制民事行為能力人亦或是專業(yè)知識不足的人，這就決定了有時雖然受益人特定且存在，但是他們也不能充分行使權(quán)利法維護(hù)自身利益

11、，設(shè)立監(jiān)察人協(xié)助受益人維護(hù)合法利益應(yīng)當(dāng)屬于法律考慮范圍之內(nèi);同時，實踐中也出現(xiàn)不乏這樣的家族信托，委托人在設(shè)立家族信托時與受托人約定了保密條款，即受托人不得泄露與信托文件相關(guān)的信息，其中就包括受托人不得向受益人泄露其受益人的身份，這是因為家族信托的委托人擔(dān)心當(dāng)受益人得知其受益人身份以后，變得不求上進(jìn)、墮落，這就意味著設(shè)立家族信托，除了受益人不存在之外，家族信托的委托人出于各種各樣的目的都可能設(shè)立監(jiān)察人。根據(jù)我國的立法習(xí)慣，將“保護(hù)受益人利益有必要”作為兜底條款規(guī)定在我國信托法中未嘗不可。2.家族信托監(jiān)察人的設(shè)立方式通過信托行為選任監(jiān)察人是世界各國通用的做法。在我國，信托文件是家族信托運(yùn)行的基礎(chǔ)

12、，委托人作為信托文件的主導(dǎo)方在文件中指定監(jiān)察人不僅能體現(xiàn)委托人的意志，選用自己信任的具有專業(yè)知識的人擔(dān)任監(jiān)察人，還能確保信托穩(wěn)定運(yùn)行。利害關(guān)系人向法院申請選任監(jiān)察人的方式在我國也是可取的。我國部分家族信托是通過遺囑的方式設(shè)立，在委托人去世時信托才開始生效，當(dāng)遺囑中既沒有規(guī)定監(jiān)察人，且受益人也處于缺位狀態(tài)時，受托人的行為幾乎不受任何監(jiān)督，同時在我國受托人現(xiàn)狀下，家族信托事務(wù)通常是由信托公司或者資產(chǎn)管理金融機(jī)構(gòu)處理，而信托公司等金融機(jī)構(gòu)的工作人員在盈利目標(biāo)的驅(qū)使下流動較大且決策鏈相對較長，不可避免的會發(fā)生道德風(fēng)險，因此，在信托文件關(guān)于監(jiān)察人沒有做出規(guī)定的情況下，允許委托人和受益人的利害關(guān)系人向法院

13、申請選任監(jiān)察人監(jiān)督受托人管理信托確有必要;另外，檢察官在我國作為社會公共利益的代表，當(dāng)家族信托法律關(guān)系中只有受托人一方當(dāng)事人時，受益人的利益將出于無人監(jiān)管的浮動的狀態(tài)，此時，由檢察官出面向法院申請監(jiān)察人，不僅可以維護(hù)受益人的利益還有助于實現(xiàn)社會和諧穩(wěn)定。（二）家族信托監(jiān)察人的權(quán)利我國當(dāng)前信托制度還不夠發(fā)達(dá)，信托法對于民事信托監(jiān)察人也沒有做出規(guī)定，筆者認(rèn)為我國對于家族信托監(jiān)察人權(quán)利的規(guī)定應(yīng)當(dāng)遵循保守的態(tài)度，采取列舉式和當(dāng)事人約定并存的方式進(jìn)行規(guī)定。1.法定權(quán)利范圍首先，監(jiān)督受托人的權(quán)利。設(shè)立家族信托監(jiān)察人的核心目的就是監(jiān)督受托人管理信托，維護(hù)受益人的利益。關(guān)于監(jiān)察人的受托人監(jiān)督權(quán)，我國信托法可以

14、從以下幾方面規(guī)定：第一，監(jiān)督受托人履行投資計劃。家族信托與營業(yè)信托最大的區(qū)別在于家族信托主要是為了追求財富的保值與傳承，然而，家族信托中不排除一些委托人授權(quán)受托人進(jìn)行一些高風(fēng)險的投資行為，因此，法律應(yīng)當(dāng)賦予監(jiān)察人對受托人的投資決策監(jiān)督權(quán)，促使受托人在做出決策時更加謹(jǐn)慎。第二，監(jiān)督受托人的財產(chǎn)管理情況。根據(jù)我國信托法第9條，在一項信托有效成立時，信托財產(chǎn)及收益應(yīng)當(dāng)與受托人固有財產(chǎn)相分離，同時，由于我國民事信托缺乏有效的外部監(jiān)督機(jī)制，受托人的報酬通常也是由受托人從信托財產(chǎn)中扣除，這就決定了監(jiān)察人必須對受托人的財產(chǎn)管理與分配情況進(jìn)行監(jiān)督;另外，由于家族信托的長期性，受社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r的影響，受托人請

15、求調(diào)整報酬的情形也時有發(fā)生，對于該請求監(jiān)察人有權(quán)決定。其次，監(jiān)督信托運(yùn)行的權(quán)利對信托運(yùn)行情況的監(jiān)督可以說是對信托實施全面的監(jiān)督，為此，可以賦予監(jiān)察人如下權(quán)利：第一，知情權(quán)。監(jiān)察人了解信托運(yùn)行情況主要是通過查閱投資計劃、信托賬目、和受托人交流溝通。此處所說的“了解情況”是通過監(jiān)察人主動向受托人了解，而不是由受托人定期不定期的向監(jiān)察人報告情況，否則受托人很有可能被認(rèn)為是監(jiān)察人的傀儡而致使信托淪為虛假信托;如果受托人對監(jiān)察人的提問不能做出合理的解釋，監(jiān)察人可以要求對受托人管理的信托賬目進(jìn)行審計，并根據(jù)審計結(jié)果對受托人進(jìn)行處理。第二，變更權(quán)。社會在不斷的發(fā)展變化，而家族信托具有長期性，這就很可能發(fā)生委

16、托人設(shè)立家族信托時沒有預(yù)料到的情況，且信托文件也沒有相關(guān)規(guī)定時，賦予監(jiān)察人對信托進(jìn)行變更的權(quán)利可以增加信托的靈活性，特別是當(dāng)委托人喪失民事行為能力或死亡時，擁有變更權(quán)的監(jiān)察人仍然可以掌控信托的運(yùn)行。例如，委托人在設(shè)立家族信托時規(guī)定，受托人只能由信托機(jī)構(gòu)擔(dān)任，而隨著社會不斷進(jìn)步，自然人逐步取代了機(jī)構(gòu)成為普遍的受托人，為保證家族信托的順利運(yùn)行，監(jiān)察人可以對該條款進(jìn)行變通。需要注意的一點是，監(jiān)察人在行使變更權(quán)時應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎，必須接受受托人和受益人的監(jiān)督。2.信托文件約定的權(quán)利家族信托的靈活性決定了監(jiān)察人權(quán)利的復(fù)雜性，因此，法律應(yīng)允許當(dāng)事人根據(jù)自身的需求在信托文件中約定監(jiān)察人享有的其他權(quán)利，但前提是監(jiān)察人

17、的權(quán)利不得超越監(jiān)督的職能及信托的基本原則。（三）家族信托監(jiān)察人的義務(wù)我國公司的構(gòu)造和信托十分相似。因此，我國信托法可以仿照監(jiān)事會的義務(wù)規(guī)定家族信托監(jiān)察人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。第一，忠實義務(wù)。忠實義務(wù)的核心是"禁止自我交易"。在公司法中可以理解為禁止公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員以自身固有財產(chǎn)與公司進(jìn)行交易。顯然，規(guī)定這種義務(wù)的主要目的是為了控制董事、高級管理人員在與公司交易的過程中損害股東的利益。類推到在家族信托中，監(jiān)察人類似于公司中的監(jiān)事，受托人類似于公司中的董事、高級管理人員，監(jiān)事的禁止自我交易義務(wù)對于監(jiān)察人同樣適用;另外，監(jiān)察人身為監(jiān)督者，對受托人會產(chǎn)生一定的控制力，如果允許監(jiān)察人與受托人進(jìn)行交易，則產(chǎn)