關于銀行票據承兌業(yè)務的律師備忘錄.

1、關于銀行票據承兌業(yè)務的律師備忘錄郭澤長 2014/5/5 14:44:08 【法寶引證碼】CLI.A.083016【學科類別】票據法【出處】本網首發(fā)【寫作時間】2014年【中文關鍵字】銀行票據；承兌業(yè)務；備忘錄【全文】需探討的問題如下：銀監(jiān)會、人民銀行對票據承兌領域的相關法律法規(guī)；監(jiān)管部門對票據承兌業(yè)務的檢查重點；銀行承兌匯票自開自貼是否符合監(jiān)管規(guī)定；票據承兌保證金能否用貸轉存資金支付；監(jiān)管部門對票據承兌保證金計息方式（定期還是活期）的規(guī)定；用貸款資金支付到期票款是否存在監(jiān)管障礙。一、銀監(jiān)會、人民銀行在票據承兌領域發(fā)布的法律法規(guī)鑒于票據承兌領域的相關法律法規(guī)并不完全由銀監(jiān)會、人民銀行

2、頒布，我們將其他部門發(fā)布的關于票據承兌的法律法規(guī)一并提供給貴行，相關法律法規(guī)目錄請參見本備忘附件一，相關法律法規(guī)文本請參見本備忘附件二。依據中國人民銀行、銀監(jiān)會關于清理第一批110件規(guī)章和規(guī)范性文件的公告（中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會公告、中國人民銀行、銀監(jiān)會關于清理第二批74件規(guī)章和規(guī)范性文件的公告，前述法律法規(guī)中-原由人民銀行發(fā)布的支付結算辦法、中國人民銀行關于切實加強商業(yè)匯票承兌貼現和再貼現業(yè)務管理的通知（銀發(fā)2001236號）、商業(yè)匯票承兌、貼現與再貼現管理暫行辦法、關于加強商業(yè)匯票管理、促進商業(yè)匯票發(fā)展的通知（銀發(fā)1998229號）、關于辦理銀行匯票及銀行承兌匯票業(yè)務有關問

3、題的通知（銀發(fā)2002364號）、關于商業(yè)銀行跨行銀行承兌匯票查詢、查復業(yè)務處理問題的通知（銀發(fā)200263號），由中國人民銀行和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會按照各自的法定職責對規(guī)章和規(guī)范性文件中的有關事項負責監(jiān)督實施、解釋；原由中國人民銀行發(fā)布的商業(yè)銀行表外業(yè)務風險管理指引、關于取締非法金融機構和非法金融業(yè)務活動中有關問題的通知（銀發(fā)199941號），由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會負責監(jiān)督實施、解釋、修改。二、監(jiān)管部門對票據承兌業(yè)務的檢查重點（一）有關規(guī)定商業(yè)匯票承兌、貼現與再貼現管理暫行辦法第十七條規(guī)定：“中國人民銀行各分支行應督促轄內銀行或銀行分支機構完善商業(yè)匯票承兌業(yè)務管理和風險防范制度，監(jiān)控

4、轄內承兌總量與風險度。中國人民銀行關于加強開辦銀行承兌匯票業(yè)務管理的通知（銀發(fā)2001346號）第五項規(guī)定：“經批準開辦銀行承兌匯票業(yè)務的銀行應按照中國人民銀行關于商業(yè)銀行表外業(yè)務風險管理指引的有關規(guī)定，建立授權授信制度，進一步完善承兌授權管理，明確承兌匯票業(yè)務的受理條件、程序；承兌銀行要按照信貸原則要求承兌申請人提供承兌擔保，對承兌申請人申請的承兌額度必須納入統(tǒng)一授信額度的范圍內；農村信用合作社的開戶單位需要辦理銀行承兌匯票的，通過其縣（市）聯(lián)社辦理；人民銀行應督促各銀行完善銀行承兌匯票業(yè)務管理，建立風險防范制度，對其辦理銀行承兌匯票業(yè)務進行監(jiān)督檢查?！敝袊y行業(yè)監(jiān)督管理委員會關于票據業(yè)務風

5、險提示的緊急通知（銀監(jiān)通200610號）第三項第二款規(guī)定：“切實加強內部檢查和稽核審計力度，堅決遏制違法違規(guī)行為。一是加大內部檢查力度，注重提高稽核檢查的覆蓋率和檢查頻度，實現對票據業(yè)務全過程、多角度的檢查，切實防止內外勾結作案和團伙作案?！敝袊y行業(yè)監(jiān)督管理委員會關于進一步加強案件風險防范工作的通知（銀監(jiān)發(fā)200650號）第四項規(guī)定：“各銀行業(yè)金融機構要在系統(tǒng)內組織開展銀行承兌匯票業(yè)務檢查，重點檢查銀行承兌匯票承兌、貼現、質押等業(yè)務制度的建設及執(zhí)行情況，尤其要防范內外勾結、偽造和克隆票據、“假作廢，真盜用”、“大頭小尾”等重大風險。銀監(jiān)會將選取重點地區(qū)和機構進行銀行承兌匯票業(yè)務管理的抽查，各

6、銀監(jiān)局也要對所轄地區(qū)銀行承兌匯票業(yè)務風險情況進行抽查。”審計署關于中央保持經濟平穩(wěn)較快發(fā)展政策措施貫徹落實的審計情況（2009.5.18公布）的建議中提出“金融監(jiān)管機構應進一步加大監(jiān)管力度，促進提高金融機構的服務能力；同時加強與有關部門的溝通，建立應對重大經濟金融風險的有效監(jiān)控、預警和應急機制，防范和控制金融系統(tǒng)性風險；特別要加強對票據業(yè)務貿易背景的真實性、票據業(yè)務操作的規(guī)范性以及假票據等方面的現場檢查”。（二）我們的意見依據上述法律法規(guī)和規(guī)范性文件，監(jiān)管部門對票據承兌業(yè)務的監(jiān)管檢查涵蓋票據業(yè)務的全過程，對銀行承兌匯票業(yè)務管理和風險防范制度及執(zhí)行情況、承兌總量和風險度的監(jiān)控、檢查是法律法規(guī)明文

7、規(guī)定的檢查內容：1、銀行承兌匯票業(yè)務管理和風險防范制度及執(zhí)行情況方面已明文規(guī)定的檢查重點包括票據業(yè)務貿易背景的真實性、票據業(yè)務操作的規(guī)范性、假票據（如偽造和克隆票據、“假作廢，真盜用” 、“大頭小尾”等）、內外勾結等重大風險。而出票人資格、資信審查等票據承兌基本要求要素的檢查即使未出現在明文的檢查要求，也必然是檢查的重點。2、盡管關于辦理銀行匯票及銀行承兌匯票業(yè)務有關問題的通知（銀發(fā)2002364號）取消了單個銀行的承兌總量限制，但關于監(jiān)管機構對轄內承兌總量的監(jiān)控職責并未有明文取消，因此單個銀行的承兌總量仍應在監(jiān)管機構的檢查范圍內）。3、結合最近監(jiān)管機構發(fā)布的信息，2009年3月18日銀監(jiān)會統(tǒng)

8、計部副主任苗雨峰表示“銀監(jiān)會將加大對沒有真實貿易背景的票據融資的監(jiān)督檢查力度，以保證銀行的信貸資金投向國民經濟最需要的地方”，審計署2009年5月18日的審計情況建議中提出“特別要加強對票據業(yè)務貿易背景的真實性、票據業(yè)務操作的規(guī)范性以及假票據等方面的現場檢查”，近期監(jiān)管重點除長期以來監(jiān)管機構特別重視的真實貿易背景外，票據業(yè)務操作的規(guī)范性以及假票據也被列入了監(jiān)管重點。需要提請貴行注意的是，監(jiān)管機構的檢查重點是依據票據承兌業(yè)務的發(fā)展而不斷調整的，目前未列入檢查重點的內容，一旦在實際業(yè)務中出現了引起監(jiān)管部門注意的風險，亦可能在其后的檢查中成為重點檢查內容。三、銀行承兌匯票自開自貼的合規(guī)性2006年1

9、1月2日劉明康主席在銀行業(yè)反欺詐國際研討會上的講話促進交流 加強合作 共鑄銀行業(yè)反欺詐的堅實壁壘中提及“中國銀監(jiān)會從2005年初開展了案件專項治理工作，努力推進銀行業(yè)金融機構內部建立十個方面的制度的配套與聯(lián)動，即：一是針對票據業(yè)務案件高發(fā)，實行按規(guī)定收取保證金和推行由他行托管保證金的聯(lián)動，禁止自開自貼和自管保證金的做法”，但對自開自貼并無明確定義，且公開的法律、法規(guī)、規(guī)范性文件中亦未有相關明確規(guī)定。經向銀監(jiān)會咨詢，上述禁止自開自貼的文件主要是針對開票人與收款人（一般是開票人的子公司或存在關聯(lián)關系）合謀虛構交易開出商業(yè)匯票貼現以套取銀行資金的行為，其實質是禁止無真實交易背景的票據貼現，而并非在形

10、式上禁止自開自貼。鑒于銀行承兌匯票自開自貼的界定標準并不統(tǒng)一，某些情況下自承自貼也會被稱為自開自貼，依據我們對相關法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的理解，我們分情況予以說明：1、自開自貼（1）出票人取得承兌匯票后立即申請貼現依據商業(yè)匯票承兌、貼現與再貼現管理暫行辦法第二條的規(guī)定，“貼現系指商業(yè)匯票的持票人在匯票到期日前，為了取得資金貼付一定利息將票據權利轉讓給金融機構的票據行為，是金融機構向持票人融通資金的一種方式”，此處，持票人指收款人或經背書合法取得票據的人，出票人若未經背書合法取得票據則非匯票持票人，故出票人不能在開出承兌匯票后立即申請貼現。（2）出票人經回頭背書取得承兌匯票后申請貼現票據法（20

11、04修訂）第十條規(guī)定：“票據的簽發(fā)、取得和轉讓，應當遵循誠實信用的原則，具有真實的交易關系和債權債務關系?！币虼耍銎比顺蔀閰R票持有人從而取得貼現申請人資格的前提是，回頭背書具有真實的交易背景和債權債務關系。商業(yè)匯票承兌、貼現與再貼現管理暫行辦法第十八條規(guī)定：“向金融機構申請票據貼現的商業(yè)匯票持票人，必須具備下列條件：一、為企業(yè)法人和其他經濟組織，并依法從事經營活動；二、與出票人或其前手之間具有真實的商品交易關系；三、在申請貼現的金融機構開立存款帳戶?！痹谄渲箢C布實施的票據管理實施辦法第十條規(guī)定：“向銀行申請辦理票據貼現的商業(yè)匯票的持票人，必須具備下列條件：（一）在銀行開立存款帳戶；（二）與

12、出票人、前手之間具有真實的交易關系和債權債務關系?！?中國人民銀行關于切實加強商業(yè)匯票承兌貼現和再貼現業(yè)務管理的通知（銀發(fā)號）規(guī)定：“禁止貼現不具有貿易背景的商業(yè)匯票。商業(yè)匯票是交易性票據，必須具有真實貿易背景。企業(yè)簽發(fā)、承兌商業(yè)匯票和商業(yè)銀行承兌、貼現商業(yè)匯票，都必須依法、合規(guī)，嚴禁簽發(fā)、承兌、貼現不具有貿易背景的商業(yè)匯票?！钡罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理票據糾紛案件若干問題的規(guī)定第五十六條規(guī)定：“商業(yè)匯票的持票人向其非開戶銀行申請貼現，與向自己開立存款賬戶的銀行申請貼現具有同等法律效力。但是，持票人有惡意或者與貼現銀行惡意串通的除外。”因此，申請貼現的實質條件為票據具有真實貿易背景。綜上，出票人經

13、回頭背書取得的承兌匯票能否貼現的關鍵在于出票人對票據的持有是否具有真實貿易背景。若具有真實貿易背景，則對其貼現不具有法律、法規(guī)層面的障礙；若不具有真實貿易背景，例如利用關聯(lián)關系虛構交易、虛假背書，則不能對其貼現。（3）開票人與收款人虛構交易取得的承兌票據貼現開票人與收款人（一般是開票人的子公司或存在關聯(lián)關系）合謀虛構交易開出商業(yè)匯票由收款人貼現，雖然在形式上看并非開票人貼現，但由于開票人與收款人間存在合謀，且實際中貼現款一般會最終流入開票人，故仍被稱為自開自貼。銀監(jiān)會的咨詢結果也顯示劉明康主席在銀行業(yè)反欺詐國際研討會上的講話促進交流 加強合作 共鑄銀行業(yè)反欺詐的堅實壁壘中提及的自開自貼業(yè)務也正

14、是針對該種情形。依據前述（2）項中所引述的票據法律法規(guī)，申請貼現的實質條件為票據具有真實貿易背景，該種無真實貿易背景的票據貼現是是嚴禁辦理的，提請貴行在業(yè)務辦理中嚴格審查承兌匯票的真實交易背景，尤其對開票人與持票人存在關聯(lián)關系的情況提高警惕。2、自承自貼（即銀行對自己承兌的票據貼現，包括單獨的一個行自己承兌自己貼現或某一分行及其下屬支行之間相互承兌貼現）自承自貼業(yè)務實際上是持票人將票據背書轉讓給票據原債務人的行為，屬于票據法原理上的回頭背書。在票據法原理上，為促進票據流通，當發(fā)生票據債務人（承兌人）和債權人（貼現人）混同的情況時，并不使票據關系消滅，被背書人（貼現人）仍可將票據背書轉讓使其流通

15、。銀行貼現自己承兌的票據后，若票據尚未到期，銀行仍可轉讓該票據，但不得因自己不愿對票據付款而向其他債務人行使追索權；若票據到期，票據上的承兌和貼現混同，票據關系消滅。我國票據法在背書制度中未對回頭背書做規(guī)定，但在追索權上確有較明確的規(guī)定（票據法第六十九條“持票人為出票人的，對其前手無追索權。持票人為背書人的，對其后手無追索權?！保?，可知我國票據法是明確承認被背書人為出票人或背書人的回頭背書的。至于自承自貼情形下的回頭背書，票據法第二十七條：“持票人可以將匯票權利轉讓給他人或者將一定的匯票權利授予他人行使?！辈⑽磳D讓的對象，即被背書人，作出限制；票據法第三十六條：“匯票被拒絕承兌、被拒絕付款或

16、者超過付款提示期限的，不得背書轉讓；背書轉讓的，背書人應當承擔匯票責任?！彼械慕贡硶樾卫镆辔窗ㄏ虺袃度宿D讓票據的情形。在票據具有真實貿易背景的前提下，目前公開的有效法律法規(guī)中并未有明文禁止規(guī)定，且此種業(yè)務方便確認票據的真實性，實踐中已有銀行進行此種業(yè)務。但自承自貼的票據在票據交易市場上進行轉貼現或再貼現時，某些機構會拒絕買入，提請貴行注意。四、票據承兌保證金能否用貸轉存資金支付商業(yè)匯票承兌、貼現與再貼現管理暫行辦法第十條規(guī)定：“向銀行申請承兌的商業(yè)匯票出票人，必須具備下列條件：一、為企業(yè)法人和其他經濟組織，并依法從事經營活動；二、資信狀況良好，具有支付匯票金額的資金來源；三、在承兌銀行

17、開立存款帳戶?！蔽覀兝斫庠摋l第二款的“具有支付匯票金額的資金來源”一項表明承兌銀行擔負著落實還款來源的審查義務。貸款用途在貸款合同中一般存在明確、嚴格的規(guī)定，將貸款資金挪作他用不符合貸款通則關于貸款資金監(jiān)管的要求。盡管貸款不能被挪用，但挪用本身是違反了借款合同，而不是票據的相關規(guī)定，貸轉存資金形式上是借款人的資金，符合出票的條件。然而，貸轉存資金盡管形式上是出票人的存款，但實際上是出票人的負債而非實有資金，且該部分存款已經占用了出票人在銀行的授信額度。若用貸轉存資金支付承兌保證金，實際上是把承兌風險轉化為信貸風險，并沒有真正落實償還來源，而且使得出票人在綜合授信總額不變的情況下增加了可使用的銀

18、行授信，實質上增加了銀行的敞口風險。因此，如果貸轉存資金支付承兌保證金的行為導致影響認定承兌申請人“資信狀況良好，具有支付匯票金額的資金來源”，則不符合承兌的條件。綜上，建議貴行慎重采用該種業(yè)務操作方式，以避免監(jiān)管風險。五、票據承兌保證金計息方式商業(yè)匯票承兌、貼現與再貼現管理暫行辦法第十三條規(guī)定：“銀行承兌商業(yè)匯票時，應考核承兌申請人的資信情況，必要時可依法要求承兌申請人提供擔保?！比嗣駧爬使芾硪?guī)定（銀發(fā)199977號）第十三條規(guī)定：“金融機構經中國人民銀行批準收取的保證金，按照單位存款計息、結息?！钡谑l規(guī)定：“單位存款的計息和結息按人民幣單位存款管理辦法的有關條款辦理?；钇诖婵畎醇窘Y息，每季末月的20日為結息日。單位通知存款計息和結息按通知存款管理辦法執(zhí)行。單位協(xié)定存款按結息日或清戶日掛牌公告的利率計息，按季結息?！币罁鲜龇煞ㄒ?guī)，票據承兌保證金應按照單位存款計息，至于按照何種單位存款計息并未規(guī)定，亦無其他有關規(guī)定。實踐中，既有按照活期存款計息的情況，也有按照定期存款計息的情況。建議貴行參照人民幣單位存款管理辦法的有關規(guī)定，就保證金計息問題在貴行相關的保證金管理辦法中予以規(guī)定，并在承兌協(xié)議中就保證金計息方式與承兌申請人進行約定。六、用貸款資金支付到期票款是否存在監(jiān)管障礙貸款通則第十九條規(guī)定：“借款人應當按借款合同約定用途使用貸款