職工持股的信托解決方案

1、職工持股的信托解決方案摘要：理論分析和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)業(yè)已證明，職工持股是我國(guó)國(guó)有企業(yè)轉(zhuǎn) 機(jī)建制、完善法人治理結(jié)構(gòu)、提高資產(chǎn)運(yùn)營(yíng)效率的有效方式和重要選擇，并且 已經(jīng)取得了很多成功經(jīng)驗(yàn)。但是，由于我國(guó)法制環(huán)境不完善，職工持股計(jì)劃的 實(shí)施在國(guó)企改革這一制度創(chuàng)新中表現(xiàn)出諸多問(wèn)題。隨著我國(guó)信托法的醞釀 出臺(tái)，信托機(jī)制將為這些問(wèn)題的解決提供理想的思路和可行的方 法。 關(guān)鍵詞：職工持股信托 職工持股制度之所以是現(xiàn)代產(chǎn)權(quán) 改革的制度選擇，最主要的原因是其實(shí)現(xiàn)了資本邏輯與勞動(dòng)邏輯的有機(jī)統(tǒng)一， 使職工真正成為了企業(yè)的主人，職工的利益和企業(yè)的發(fā)展息息相關(guān)，充分調(diào)動(dòng) 了職工的積極性，從而為企業(yè)的發(fā)展注入了新的活力，客觀上促

2、進(jìn)了整個(gè)社會(huì) 生產(chǎn)力的發(fā)展。通過(guò)企業(yè)內(nèi)部職工持股，不僅能明晰產(chǎn)權(quán)，實(shí)現(xiàn)企業(yè)產(chǎn)權(quán)多元 化，而且能強(qiáng)化對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工的利益激勵(lì)，尤其是對(duì)經(jīng)營(yíng)者的激勵(lì)，提高企 業(yè)經(jīng)營(yíng)績(jī)效。因此，企業(yè)內(nèi)部職工持股是我國(guó)企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革中的一個(gè)重要內(nèi) 容。 本文試從我國(guó)職工持股制度的歷史性作用和存在問(wèn)題入手，提出 職工持股的信托思路和設(shè)計(jì)方法。作者相信，信托原則對(duì)于解決我國(guó)上市公司 與非上市公司職工持股計(jì)劃設(shè)計(jì)中存在的問(wèn)題，真正形成“聯(lián)股聯(lián)利又聯(lián)心” 的發(fā)展機(jī)制、對(duì)于發(fā)揮職工持股在國(guó)企改革中的積極作用將產(chǎn)生長(zhǎng)遠(yuǎn)的影 響。 一、職工持股制度的價(jià)值發(fā)現(xiàn) 職工持股制度產(chǎn)生于西方 發(fā)達(dá)國(guó)家，美國(guó)于 20 世紀(jì) 60 年代初開(kāi)始推行

3、職工持股計(jì)劃（即 ESOP： THEEMPLOYEESTOCKOWNERSHI的PP縮LA寫(xiě)N）S，最初是作為養(yǎng)老金福利計(jì)劃的一 種方式，但由于職工持股計(jì)劃除了福利作用外，還有激勵(lì)作用，因此，職工持 股計(jì)劃作為一種新的薪酬模式，很快發(fā)展出了多種模式，而且在英國(guó)、法國(guó)、 加拿大、新加坡、日本以及印度、中國(guó)香港等地都得以實(shí)行。我國(guó)于20 世紀(jì)80 年代初開(kāi)始發(fā)行內(nèi)部職工股，試行職工持股制度， 90 年代初期是職工持股制 度快速發(fā)展的時(shí)期，出現(xiàn)了發(fā)行內(nèi)部職工股的熱潮。 職工持股的核心 內(nèi)容是一種使企業(yè)職工獲得勞動(dòng)收入和資本收入的制度設(shè)計(jì)，從而激發(fā)職工的 創(chuàng)造精神和責(zé)任感，消除由于社會(huì)保障制度的日益健

4、全而產(chǎn)生的企業(yè)內(nèi)在動(dòng)力 真空現(xiàn)象。實(shí)現(xiàn)經(jīng)驗(yàn)表明，職工持股具有非常重要的歷史作用。第一，職工持 股真正實(shí)現(xiàn)了職工“當(dāng)家做主人”的主人翁地位，使企業(yè)職工不但能夠獲得勞 動(dòng)收益，而且能夠獲得合法的資本性收益，調(diào)動(dòng)了職工的積極性與創(chuàng)造性，穩(wěn) 定了職工隊(duì)伍；第二，職工持股促進(jìn)國(guó)有企業(yè)管理的科學(xué)化和產(chǎn)權(quán)的明晰化， 對(duì)于完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，完善決策監(jiān)督體制、提高管理效率等具有非常重 要的作用；第三，職工持股可以集中民間資本，發(fā)揮了集資融資功能，提高資 產(chǎn)運(yùn)營(yíng)效率，促進(jìn)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的持續(xù)穩(wěn)定健康發(fā)展；第四，職工持股在保障體系 不健全的情況下成為職工退休保障的重要形式。 總之，從我國(guó)社會(huì)政 治、經(jīng)濟(jì)和文化變革的特

5、殊性分析，我們必須重視和發(fā)展職工持股制度。職工 持股在解決我國(guó)特殊的社會(huì)問(wèn)題和經(jīng)濟(jì)矛盾方面上具有特定的歷史作用，而且 作為一種市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過(guò)程中形成的制度安排，其在消除貧富懸殊、解決社會(huì) 公平問(wèn)題、提高效率等方面將起著越來(lái)越大的作用。 二、我國(guó)職工持 股的現(xiàn)狀和存在的問(wèn)題 我國(guó)職工持股的實(shí)踐現(xiàn)狀和法律現(xiàn) 狀 改革開(kāi)放以來(lái)，職工持股在我國(guó)得到一定程度的發(fā)展，主要表現(xiàn)為 公司法框架內(nèi)的職工持股和股份制企業(yè)中的職工持股，而且在中小企業(yè)中的發(fā) 展規(guī)模更大、更廣泛。目前，我國(guó)二十幾個(gè)省市自治區(qū)形成了有關(guān)的職工持股 管理辦法、條例和地方性法規(guī)，但是，我國(guó)有關(guān)職工持股的宏觀政策和法規(guī)體 系尚未形成，沒(méi)有統(tǒng)一

6、明確的政策和法律、法規(guī)，各地都停留在試點(diǎn)水平，職 工持股的存在形式和管理方法也各不相同，所采用的職工持股從形式、內(nèi)容和 程序上都存在諸多的問(wèn)題。 職工持股的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題包括股份的取得方 式、持股數(shù)量的確定、預(yù)留股份及股份流通和繼承等，實(shí)踐中比較突出的是國(guó) 有資產(chǎn)的無(wú)原則“量化”、“關(guān)系股”、“人情股”等，由此導(dǎo)致了國(guó)有資產(chǎn) 的流失和腐敗問(wèn)題。職工持股的根本目的是為了形成職工與企業(yè)長(zhǎng)期化的資本 紐帶作用，而在利益驅(qū)動(dòng)下，職工在股票上市后就競(jìng)相拋售所持有股份，從而 使職工持股失去本來(lái)意義。職工持股的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題還突出表現(xiàn)為持股的主體問(wèn) 題，有的是以工會(huì)所屬的職工持股會(huì)方式，也有的以部分自然人代持形式，更

7、多的是以股份合作制這種過(guò)渡性的股權(quán)安排方式存在。其中具有社團(tuán)法人資格 的職工持股會(huì)是其中較為規(guī)范的形式，這種形式最早產(chǎn)生并普遍存在于外經(jīng)貿(mào) 企業(yè)的職工持股改制中。由于我國(guó)當(dāng)時(shí)法規(guī)不健全、不完善，內(nèi)部職工股的發(fā) 行不僅存在超范圍、超比例發(fā)行的問(wèn)題，而且還引發(fā)了一些投機(jī)行為，很多地 方都出現(xiàn)非法交易的情況，造成“內(nèi)部股公眾化、法人股個(gè)人化”等問(wèn)題，尤 其是不斷暴露出來(lái)的一些腐敗問(wèn)題和國(guó)有資產(chǎn)流失問(wèn)題，直接與職工持股行為 相關(guān)聯(lián)，給證券市場(chǎng)的發(fā)展和股份制改革的推進(jìn)帶來(lái)很大困擾。本文以職工持 股主體問(wèn)題為研究對(duì)象。 針對(duì)職工持股的主體問(wèn)題，國(guó)家出臺(tái)了一系 列舉措對(duì)之進(jìn)行了規(guī)范和限制，包括： 1993年

8、 4月 3日，國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā) 國(guó)家體改委等部門(mén)關(guān)于立即制止發(fā)行內(nèi)部職工股不規(guī)范做法意見(jiàn)的緊急通 知，明確規(guī)定“對(duì)新內(nèi)部職工持股的定向募集股份有限公司要暫緩審批”。 此規(guī)定的出臺(tái)，放緩了內(nèi)部職工股發(fā)行的腳步。 1994年 6月19日，國(guó)家體 改委關(guān)于立即停止審批定向募集股份有限公司并重申停止審批和發(fā)行內(nèi)部職 工股的通知要求“各地方、各部門(mén)立即停止審批定向募集股份有限公司；各 地方、各部門(mén)必須嚴(yán)格執(zhí)行通知的規(guī)定，立即停止內(nèi)部職工股的審批和發(fā) 行”。此規(guī)定的出臺(tái)，基本限制了內(nèi)部職工股的發(fā)行。 1998年 11月 25日， 中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于停止發(fā)行公司職工股的通知規(guī)定：“自本通知下發(fā)之日 起，股份有限

9、公司公開(kāi)發(fā)行股票一律不再發(fā)行公司職工股。目前尚未發(fā)行的， 一律停止發(fā)行。定向募集公司原已發(fā)行的內(nèi)部職工股以及股份有限公司經(jīng)批準(zhǔn) 已經(jīng)發(fā)行的公司職工股，仍然按現(xiàn)行政策執(zhí)行?！贝艘?guī)定限制了擬上市公司和 上市公司內(nèi)部職工股的發(fā)行。 2000年12月 11日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于職工持 股會(huì)及工會(huì)能否作為上市公司股東的復(fù)函（以下簡(jiǎn)稱復(fù)函）明確指出： “職工持股會(huì)屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不再由民政部門(mén)登記管理，不能成為公司的 股東，”“工會(huì)作為上市公司的股東，其身份與工會(huì)的設(shè)立和活動(dòng)宗旨不一 致，故暫不受理工會(huì)作為股東或發(fā)起人的公司公開(kāi)發(fā)行股票的申請(qǐng)?！贝艘?guī)定 出臺(tái)后，一大批存在職工持股會(huì)或工會(huì)持股的擬上市公司，因

10、股東資格問(wèn)題難 以回避以上法律沖突。 我國(guó)職工持股主體存在的問(wèn)題 在我 國(guó)，職工持股是由企業(yè)內(nèi)部職工認(rèn)購(gòu)本企業(yè)股份，并由職工持股會(huì)持有并進(jìn)行 集中管理的產(chǎn)權(quán)組織形式。但是，我國(guó)職工持股的實(shí)踐卻面臨一系列難題。首 先是職工持股會(huì)缺乏明確的法律地位。雖然一些地方或部委的政策中對(duì)職工持 股會(huì)作了一些規(guī)定，但迄今為止，我國(guó)沒(méi)有任何一部全國(guó)性的法律給予職工持 股會(huì)以明確的法律地位。由于職工持股會(huì)沒(méi)有法律地位，持股機(jī)構(gòu)就無(wú)法作為 一個(gè)企業(yè)發(fā)起人參與企業(yè)的發(fā)起設(shè)立，即使職工持股會(huì)借助工會(huì)的法律地位參與發(fā)起設(shè)立公司也存在問(wèn)題。其次，職工持股會(huì)或工會(huì)的社團(tuán)法人身份與職工 持股的贏利動(dòng)機(jī)相矛盾。工會(huì)法和全國(guó)社會(huì)團(tuán)

11、體登記管理?xiàng)l例等法規(guī) 中規(guī)定，社團(tuán)法人是不以贏利為目的的機(jī)構(gòu)，而職工持股是以贏利為目的的。 因此，由社團(tuán)法人作為職工持股主體，忽視了職工持股的贏利動(dòng)機(jī)是不合適 的。民政部停止審批職工持股會(huì)的主要理由，就是目前的職工持股會(huì)有贏利性 質(zhì)不能作為社團(tuán)法人。另外，職工認(rèn)購(gòu)股份的資金缺乏融資渠道。由于我國(guó)現(xiàn) 在商業(yè)銀行法明確禁止銀行貸款用于企業(yè)股權(quán)投資，所以，職工認(rèn)購(gòu)股份無(wú)法 采用銀行貸款。 以職工持股會(huì)或工會(huì)名義存在的職工持股問(wèn)題，現(xiàn)已 成為擬上市公司能否上市的法律屏障。我們認(rèn)為職工持股現(xiàn)階段所存在的問(wèn) 題，恰恰是因?yàn)槲覈?guó)的法律環(huán)境不夠完善，職工持股缺少依法規(guī)范的依據(jù)所 致。職工持股制度在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)

12、國(guó)家的廣泛發(fā)展從根本上緣于其法律體系的 完善，比如就職工持股會(huì)存在形式而言，美國(guó)、日本等國(guó)家的企業(yè)廣泛采用信 托的方式，由信托基金公司（會(huì)）作為受托方管理職工所持有的股份，并以此 為基礎(chǔ)進(jìn)行融資、股份流動(dòng)、收益分配等。下文將結(jié)合理論知識(shí)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)， 對(duì)這一問(wèn)題的解決方式作以探討，以期對(duì)擬上市公司解決職工持股問(wèn)題有所裨 益。 三、職工持股的信托解決方案 用信托方式規(guī)范職工持 股的合法性 所謂信托，簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是一種轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)并加以管理的設(shè) 計(jì)。具體而言，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人， 由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的進(jìn)行管 理或者處分的行為。它

13、由委托人、受托人、受益人三方面的權(quán)利義務(wù)構(gòu)成，這 種權(quán)利義務(wù)關(guān)系圍繞信托財(cái)產(chǎn)的管理和分配而展開(kāi)。信托構(gòu)造的要素主要包括 信托設(shè)定的依據(jù)、信托財(cái)產(chǎn)、受托人、受益人、信托目的等。信托具有所有權(quán) 與利益相分離、信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性、有限責(zé)任、信托管理連續(xù)性等特征。信托 雖然是一種民事關(guān)系，但為了保障受益人的利益，使信托成為一種真正的規(guī)范 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)行為，同時(shí)又有益于社會(huì)的財(cái)產(chǎn)管理制度。信托制度在職工持股制度 的規(guī)范化發(fā)展中具有重要作用。2001年 4 月信托法的出臺(tái)與實(shí)施為職工持股計(jì)劃制度安排上的欠缺提供了一種解決的可能性，信托制度在我國(guó) 的確立為職工持股計(jì)劃提供了一種制度性的實(shí)施架構(gòu)，為職工持股計(jì)劃的實(shí)

14、施 提供了一種合法的穩(wěn)定的制度。 用信托方式規(guī)范職工持股的可行 性 信托法頒布以后，以信托方式解決擬上市公司的職工股問(wèn)題逐 漸成為證券市場(chǎng)各方探討的熱點(diǎn)。以信托方式解決擬上市公司的職工持股問(wèn) 題，即由職工持股會(huì)、工會(huì)或自然人持股者作為委托人，與信托投資公司、其 他法人或自然人（以下簡(jiǎn)稱受托人）簽訂股權(quán)信托管理合同，將其所持股份委 托給受托人，受托人按照委托人的意愿和有利于委托人利益最大化的原則，以 自己的名義對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理和處分，委托人在信托合同中指定受益人（可 以是委托人或原出資者個(gè)人），受益人享有信托受益權(quán)，根據(jù)信托合同的規(guī)定 享有信托利益。 信托法從法律層面上解決了信托制度的合法性問(wèn)

15、 題，同時(shí)規(guī)定信托財(cái)產(chǎn)本身及其所生的任何利益不能由受托人而只能由受益人 享受，這就是信托法上著名的“所有權(quán)與利益相分離”原則，也是信托最根本 的特色所在。職工持股，主要是獲取收益，所以信托持股，有助于職工（委托 人和受益人）利益的保障。 根據(jù)信托法的規(guī)定，在企業(yè)改制直至 股票發(fā)行上市過(guò)程中，企業(yè)職工甚至其他具有完全民事行為能力的自然人和法 人，可以對(duì)特定公司的股權(quán)投資為目的設(shè)立資金信托，選擇值得信賴的受托人 代表他們成為有限責(zé)任公司，特別是股份有限公司的發(fā)起人和股東，從而間接享受特定公司的資本收益。從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度分析，這種有特定目的的資金信托與 股票期權(quán)制度相配合，將會(huì)較好地解決企業(yè)特別是大中型

16、國(guó)有企業(yè)內(nèi)部的產(chǎn)權(quán) 缺位、約束和激勵(lì)機(jī)制不強(qiáng)的問(wèn)題。 用信托方式規(guī)范職工持股計(jì)劃 的價(jià)值分析 信托制度能夠較好地解決我國(guó)職工持股制度建設(shè)中的基本 問(wèn)題，至少包括以下幾個(gè)關(guān)鍵方面：信托持股，解決了目前職工持股中持股 主體缺位的問(wèn)題。信托持股可以設(shè)計(jì)為以自然人或非法人社會(huì)團(tuán)體名義將職工 持有的股份信托給自然人或法人進(jìn)行管理、處分和收益分配。信托持股，解 決職工出資能力不足的問(wèn)題。信托投資基金或其他受托人，可以以信托管理的 職工股份作為融資擔(dān)保，向銀行貸款。這還能在一定程度上抑制“人情股”和 “關(guān)系股”現(xiàn)象，推動(dòng)職工持股改制的規(guī)范化和規(guī)模化發(fā)展。通過(guò)信托公司 代為持股，可以解決由于職工雙重身份、角色

17、重合造成的企業(yè)管理上的困惑， 使企業(yè)和職工股東不發(fā)生直接關(guān)系，由信托公司代表職工上升為股東從而提高 管理效率。由于外部人即信托公司的參與，可以使得職工持股管理辦法更為 有效地執(zhí)行，能夠合理解決股份繼承及預(yù)留股份問(wèn)題。在信托法律關(guān)系中，股 份繼承和預(yù)留股份問(wèn)題可以在信托文件約定條件下順利得到解決。比如在職工 購(gòu)股融資的歸還、在職期間轉(zhuǎn)讓股權(quán)、跳槽要求兌現(xiàn)股權(quán)等問(wèn)題上，可以避免 內(nèi)部人管理出現(xiàn)可能的道德風(fēng)險(xiǎn)。另外，信托持股，有助于職工持股管理， 真正發(fā)揮激勵(lì)約束作用。通過(guò)“表決權(quán)信托”，受托機(jī)構(gòu)或受托人可以依法行 使與信托財(cái)產(chǎn)相聯(lián)系的表決權(quán)，有利于企業(yè)完善法人治理結(jié)構(gòu)、推進(jìn)決策的科 學(xué)化和民主化，

18、從而解決職工個(gè)體參與投票表決和管理無(wú)法落實(shí)的問(wèn)題。并且 因?yàn)槭芡袡C(jī)構(gòu)或受托人都具有相應(yīng)的專業(yè)知識(shí)和技能，能更有效地發(fā)揮這種權(quán) 利的價(jià)值。 解決現(xiàn)存職工持股問(wèn)題，“信托方式”具有以下優(yōu)點(diǎn)： 1、 職工持股股權(quán)信托后，職工仍持有公司股份，不會(huì)影響職工對(duì)公司的歸屬感和 主人翁意識(shí)，不會(huì)對(duì)公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生負(fù)面影響。 2、股權(quán)信托可以達(dá)到 既解決擬上市公司職工持股的政策障礙，又能使職工的利益得到保護(hù)的目的， 創(chuàng)造了雙贏的局面。盡管股權(quán)信托后，因?yàn)橐Ц缎磐匈M(fèi)用，可能使職工的利 益受到一些損失，但相對(duì)于成立有限責(zé)任公司或合伙企業(yè)的方式來(lái)講，這種成 本是低廉的；而且從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，信托制度有利于改善公司的經(jīng)

19、營(yíng)管理水平，有利 于提高公司的競(jìng)爭(zhēng)能力和資本利潤(rùn)率，因而更有利于維護(hù)職工的利益。3、以信托方式解決職持工股問(wèn)題，有利于維護(hù)證券市場(chǎng)秩序。股權(quán)信托后，職工持股 因?yàn)樾磐泻贤拇嬖冢辉俅嬖诜欠魍ǖ臋C(jī)會(huì)，有效解決了長(zhǎng)期存在的“一 級(jí)半市潮問(wèn)題，有利于維護(hù)證券市場(chǎng)的秩序。 4、以信托方式解決職工持股問(wèn)題 受到的制約因素較少，因此更為靈活和可行。股權(quán)信托后，有利于維護(hù)職工利 益，因此容易得到職工的理解，便于實(shí)施。此外，信托方式受到的資金限制較 小，也不存在投資比例的限制和發(fā)起人股三年不能轉(zhuǎn)讓的限制，適用范圍比較 廣泛。 利用信托實(shí)施職工持股計(jì)劃是發(fā)達(dá)國(guó)家的通例，主要功能是發(fā) 揮專家理財(cái)、表決權(quán)集中行

20、使、融資等方面的作用。信托架構(gòu)能夠解決目前職 工持股計(jì)劃存在的各種問(wèn)題，如持股主體資格問(wèn)題、職工持股計(jì)劃的管理模式 問(wèn)題、融資渠道問(wèn)題、股份問(wèn)題等。 四、用信托方式規(guī)范職工持股計(jì) 劃的理想模式 解決現(xiàn)存職工持股問(wèn)題的途徑及比較分析 解 決個(gè)人持股產(chǎn)生的問(wèn)題，目前可通過(guò)以下三種途徑實(shí)現(xiàn)：第一，向法人協(xié)議轉(zhuǎn) 讓個(gè)人持股股權(quán)（以下簡(jiǎn)稱“轉(zhuǎn)讓方式”）。股份公司成立已滿3 年的，可以通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓將個(gè)人持股股權(quán)整體轉(zhuǎn)讓給法人，以達(dá)到規(guī)范股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu) 的目的。第二，股份公司通過(guò)收購(gòu)進(jìn)行注銷（以下簡(jiǎn)稱“回購(gòu)方式”）。股份 公司可以通過(guò)以自有資金收購(gòu)本公司個(gè)人持股股權(quán)，然后注銷相應(yīng)股份的方式 解決個(gè)人持股問(wèn)

21、題。第三，個(gè)人持股股權(quán)信托管理（以下簡(jiǎn)稱“信托方 式”）。根據(jù)信托法和信托投資公司管理辦法（以下簡(jiǎn)稱“辦 法”）的規(guī)定，個(gè)人持股造成的障礙還可以通過(guò)股權(quán)信托方式予以解決。信 托是委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托 人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的 行為。這里的“財(cái)產(chǎn)權(quán)”即為信托財(cái)產(chǎn)。個(gè)人持股股權(quán)信托（以下簡(jiǎn)稱“股權(quán) 信托”）是以個(gè)人持股股權(quán)作為信托財(cái)產(chǎn)的信托，即職工持股會(huì)、工會(huì)或自然 人作為委托人，與信托投資公司（受托人）簽訂股權(quán)信托管理合同，將其所持 股份委托給信托投資公司，信托投資公司按照委托人的意愿，以自己的名義對(duì) 信托財(cái)

22、產(chǎn)進(jìn)行管理和處分，委托人有權(quán)在信托合同中指定受益人，受益人享有 信托受益權(quán)，根據(jù)信托合同的規(guī)定享受信托利益。信托公司將嚴(yán)格遵守信托合 同，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)。 對(duì)以上三種解決途徑進(jìn)行比 較分析：第一，在資金需求方面，轉(zhuǎn)讓方式和回購(gòu)方式都需要巨額資金才能實(shí) 現(xiàn)，實(shí)施成本很高，多數(shù)擬上市公司難以找到合適的股權(quán)受讓人或籌集足夠的 資金進(jìn)行收購(gòu)，延緩甚至直接破壞了公司的上市計(jì)劃。而且，若以回購(gòu)方式解 決，不但造成擬上市公司資金困難，還直接導(dǎo)致公司注冊(cè)資本的減少，降低公 司的社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)力，破壞公司長(zhǎng)期發(fā)展計(jì)劃和潛力。而信托方式?jīng)]有特別的資金 要求，只要受托人具有法律規(guī)定的資格便可實(shí)施。第二，在

23、具體操作中，轉(zhuǎn)讓 方式和回購(gòu)方式均需就轉(zhuǎn)讓或收購(gòu)價(jià)格、時(shí)間、方式等與持股人達(dá)成一致意 見(jiàn)，由于持股人的大量存在，使得達(dá)成一致意見(jiàn)的過(guò)程非常漫長(zhǎng)而導(dǎo)致實(shí)施難 度較大。而采用信托方式，持股人的受益權(quán)并未受到影響，信托雙方易于達(dá)成 一致意見(jiàn)。第三，以信托方式解決，還具有其它兩種方式難以企及的優(yōu)越性： 規(guī)范資本市場(chǎng)秩序。信托方式將個(gè)人持有的股份（票）轉(zhuǎn)變?yōu)椴豢闪魍ǖ男?托合同，信托公司因信托關(guān)系持有股份公司的相應(yīng)股權(quán)，同時(shí)在信托合同中限 制了受益權(quán)的轉(zhuǎn)讓，解決了長(zhǎng)期難以解決的非上市公司股份（票）或股權(quán)證在 一級(jí)半市場(chǎng)非法流通的問(wèn)題。規(guī)范股份公司法人治理結(jié)構(gòu)，保護(hù)中小股東利 益。作為中小股東的大量自然人

24、直接或以職工持股會(huì)、工會(huì)名義間接持有股份 公司股份，難以充分行使自己的股東權(quán)利。而通過(guò)信托關(guān)系，作為受托人的信 托投資公司成為股份公司股東，將以實(shí)現(xiàn)受益人的最大利益為宗旨，集合分散 的個(gè)人股份、選派專業(yè)人士，通過(guò)參加股東大會(huì)、向股份公司推薦董事、監(jiān)事 人選等方式，參與公司運(yùn)作，主張股東權(quán)利，為公司發(fā)展提供專業(yè)意見(jiàn)，從而 更大限度的實(shí)現(xiàn)股東權(quán)益。集中分紅派息。利用信托公司現(xiàn)成的營(yíng)業(yè)網(wǎng)絡(luò)、 先進(jìn)的設(shè)備和專業(yè)的人員，更方便受益人領(lǐng)取紅利。更便捷、全面地獲取公 司信息。信托公司在固定場(chǎng)所，定期披露股份公司最新信息。 職工 持股制度的信托構(gòu)造 上市公司的信托構(gòu)造 上市公司中職工 持股信托構(gòu)造中的受托人一

25、般為信托投資基金和信托投資公司，其內(nèi)容如下： 上市公司選定信托投資基金作為受托人；擬定信托協(xié)議，出資職工與信托 投資基金簽署信托協(xié)議；公司上市后職工股份交付受托人；受托的信托基 金會(huì)行使信托財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)，包括表決權(quán)、管理權(quán)等；受托人向出資職工進(jìn) 行年度信托財(cái)產(chǎn)的現(xiàn)狀及管理情況的匯報(bào)。 對(duì)于上市公司而言，與職 工股份相關(guān)的信托業(yè)務(wù)設(shè)計(jì)中的重點(diǎn)是表決權(quán)信托，而且其涵蓋范圍可以涉及 到一般的小股東。我國(guó)股份公司存在的重要問(wèn)題之一是股東權(quán)分散，股東大會(huì) 開(kāi)不起來(lái)，股東會(huì)的決策作用和對(duì)董事會(huì)的制約作用無(wú)從體現(xiàn)。若運(yùn)用表決權(quán) 信托，若干中小股東將股東權(quán)信托給某一家信托公司，由其集中管理和投票， 可將分散的

26、、無(wú)長(zhǎng)期投資意識(shí)、無(wú)管理意識(shí)、追求近期利益的小股東的權(quán)益集 中起來(lái)，對(duì)股份公司乃至整個(gè)證券市場(chǎng)都可能起到積極的推動(dòng)作用。另外，通 過(guò)信托制度，可以有效解決公司上市后職工拋售所持有的公司股票問(wèn)題，即通 過(guò)信托關(guān)系形成職工持股在信托關(guān)系框架內(nèi)的繼承和流動(dòng)（交易），真正形成 一種與企業(yè)“聯(lián)股聯(lián)利又聯(lián)心”的機(jī)制，使職工注重通過(guò)勞動(dòng)和貢獻(xiàn)獲得資本 收益，關(guān)心企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。 非上市公司中的職工持股信托構(gòu) 造 在非上市公司中，包括上市公司的二級(jí)子公司等公司制企業(yè)中，職 工持股會(huì)的信托構(gòu)造可視企業(yè)規(guī)模選擇對(duì)自然人信托、信托投資基金、信托投 資公司等作為受托人。非上市公司的職工持股信托構(gòu)造成中，需要重點(diǎn)解決的

27、 是職工出資能力不足的問(wèn)題、預(yù)留股份問(wèn)題、表決權(quán)信托問(wèn)題等。其信托構(gòu)造 的基本內(nèi)容與上市公司類似。 對(duì)于非上市公司而言，出于融資解決職 工出資能力不足和提高管理效率的考慮，除表決權(quán)信托外，應(yīng)著重以下兩個(gè)方 面：一是“附擔(dān)保公司債信托”，為了融資順利，發(fā)行有擔(dān)保的公司債券勢(shì)在 難免，若利用民法上的擔(dān)保制度，為無(wú)數(shù)的公司債務(wù)人一一提供擔(dān)保，這在運(yùn) 作上極為困難，即使有可能性，法律關(guān)系上也過(guò)于復(fù)雜。因此，除非設(shè)計(jì)出特 殊立法，否則實(shí)務(wù)上無(wú)法為公司債務(wù)提供擔(dān)保。信托正是解決這一難題的好辦 法。具體做法是：以公司債的物上擔(dān)保權(quán)為信托財(cái)產(chǎn)設(shè)定信托，使信托公司為 所有公司債務(wù)負(fù)責(zé)物上擔(dān)保權(quán)的保存、管理與實(shí)行。這樣，既能得簡(jiǎn)化復(fù)雜的 法律關(guān)系，又能使所有公司債務(wù)人獲得與個(gè)別被提供擔(dān)保相同的利益。二是 “經(jīng)營(yíng)權(quán)信托”，目前國(guó)營(yíng)企業(yè)效益低下的一個(gè)重要原因就是管理水平低下， 為此，在管理方式上進(jìn)行了一系列的改革，先是承包，后是租賃，再是委托經(jīng) 營(yíng)。委托經(jīng)營(yíng)的實(shí)質(zhì)是一種信托，即將國(guó)有中小型企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權(quán)委托給有管理 能力的企業(yè)或