關于債的保全

1、關于債的保全一、債的保全的定義債的保全，是指為防止因債務人消極或積極的不當行為致其財產(chǎn)減少，法律賦予債權人代位權和撤銷權，以排除對其債權的危害的法律制度。 債的保全包括：代位權制度、撤銷權制度。 二、債權人的代位權 （一）定義債權人的代位權，是指因債務人怠于行使其到期債權而危害債權，債權人以自己的名義代位行使債務人的債權的權利。 （二）代位權成立要件 1、債務人對第三人享有合法的債權債權人的代位權的標的就是債務人對第三人享有的合法債權，如果沒有這項權利，代位權就無從談起。同時應注意，債務人對第三人所享有的債權必須是可以為債權人代位行使的，如果債權已超過訴訟時效，則無法實施代位權；如果某項債權專

2、屬于債務人自身，如扶養(yǎng)費請求權、撫恤金請求權等等具有人身屬性的權利，債權人也不得代位行使。2、債務人怠于行使其債權債權的怠于行使，表現(xiàn)為債務人以一種消極的態(tài)度對待債權，行為的形式是不作為，是債務人應當行使并且能夠行使而不行使其債權的情形。一般地認為，只要債務人在客觀上沒有行使其應當行使且能夠行使的債權，不論其主觀上有無過錯，均應認定為債權的”怠于行使”。當然，債務人怠于行使的債權必須是已到期債權，若其債權尚未到期，債務人則無權請求其債務人履行，債權人當然也無從代位行使。3、債務人對債權人所負債務已屆履行期限在債務尚未屆履行期之前，債權人無權請求債務人履行，即使債務人沒有行使其到期債權，也難以確

3、定是否損害債權人的債權。若在債務履行期限屆滿之前允許債權人行使代位權，則是對債務人的過份干預，顯然不當。4、債務人怠于行使其到期債權，能夠造成債權人的損害，或者說已危害到債權人的債權，也就是說，債權人具有行使代位權的必要性在債務人雖怠于行使到期債權，但不存在損害債權人利益的情況下，債權人無行使代位權的必要，則不得行使代位權。債權人行使代位權的目的在于保全自己的利益，只有在債務人不行使其到期債權就無法滿足債權人的債權實現(xiàn)，而債務人因怠于行使債權，其債權有滅失或喪失時效利益，已經(jīng)損害債權人利益的情況下，代位權的行使才成為有必要。（三）代位權的行使 1、債權人行使代位權的限制依照我國合同法的規(guī)定，債

4、權人行使代位權受兩方面的限制：一是由債權人代位行使的債權不包括專屬于債務人自身的債權。二是代位權的行使范圍以債權人的債權為限，這里要求債權人對債務人享有的債權的價值應與債權人代位行使的債務人的債權的價值相當，債權人不得超過其債權的價額行使代位權。2、債權人行使代位權的方法代位權是法定權利，為了保證代位權的正當行使，我國合同法明確規(guī)定，債權人行使代位權必須通過人民法院按訴訟程序進行，債權人無權自行行使代位權。（四）代位權行使的效力債權人行使代位權應涉及到三方當事人，即債權人、債務人及第三人。1、代位權的行使對債權人的效力。債權人行使代位權只是滿足自己的利益而取代債務人的地位向債務人的債務人行使債

5、權，其代位權行使的結果應歸屬于債務人，而不得由債權人直接享受，為此應明確：一是債權人因行使代位權而支付的必要費用，應由債務人承擔。二是債權人代位追償?shù)降呢敭a(chǎn)應歸屬債務人，債權人對由其追償?shù)呢敭a(chǎn)不享有優(yōu)先受清償?shù)臋嗬瑐鶆杖说钠渌麄鶛嗳送瑯酉碛写隧椮敭a(chǎn)獲得清償?shù)臋嗬?、代位權的行使對債務人的效力。債權人代位行使債務人的債權與債務人自己行使其債權的后果一樣，都應由債務人承受其債權實現(xiàn)的財產(chǎn)利益和其他后果。3、代位權的行使對第三人的效力。所謂第三人即債務人的債務人，第三人對于行使代位權的債權人享有其對債務人的一切抗辯權。三、債權人的撤銷權（一）定義債權人的撤銷權，是指在債務人積極實施減少其財產(chǎn)的行

6、為，對債權人造成損害的情況下，債權人依法請求人民法院撤銷債務人的不當行為的權利。（二）撤銷權的成立要件1、債權人撤銷權的成立要件債權人撤銷權的成立應具備客觀要件和主觀要件兩方面的內容：（l）客觀要件第一，債務人在客觀上實施了損害債權人債權的行為。債務人所實施的是一種積極的作為行為，主要包括三種情況：一是放棄到期債權，二是無償轉讓財產(chǎn)，三是以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)。第二，債務人的上述處分行為損害了債權人的債權。如果債務人的處分行為未生效，則無撤銷的必要；如果債務人的處分行為沒有影響債務人的履行能力，危害不了債權，則也無撤銷的必要。只有在債務人因實施了上述的處分行為，已經(jīng)影響其對債權人債權的履行

7、能力時，才構成對債權人的損害，債權人才有必要行使撤銷權恢復債務人的履行能力，保證債權的實現(xiàn)。（2）主觀要件債務人所實施的損害債權人債權的行為可分為兩類：一是無償處分行為，二是有償轉讓行為。第一，當債務人實施無償處分行為時，即在其放棄到期債權或者無償轉移財產(chǎn)時，無論債務人有無主觀惡意，只要其處分行為在客觀上對債權人造成了損害，債權人就有權請求撤銷。第二， 債務人實施有償轉讓行為時，即在其以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)時，須債務人主觀上有惡意。其惡意表現(xiàn)為債務人明知其低價轉讓行為會致債權損害而故意為之。同時還要求受讓人在主觀上亦有惡意，即受讓人知道債務人的低價轉讓對債權人造成損害的情況而仍然受讓債務人

8、轉讓的財產(chǎn)?？傊?，在債務人與受讓人皆有惡意而建立有損債權人債權的明顯不合理的低價轉讓行為的情況下，債權人才享有請求人民法院撤銷其行為的權利。債務人與受讓人的合理轉讓，以及在受讓人為善意情況下的轉讓，皆不得撤銷其行為的效力。（三）債權人的撤銷權的行使1、債權人的撤銷權必須由享有合法且受法律保護的債權的債權人以自己的名義，向人民法院提出撤銷請求，由人民法院依法定程序審理。任何債權人都無權自行實施撤銷債務人處分行為效力的行為。2、債權人撤銷權的行使范圍以其債權為限，即因債權人行使撤銷權而恢復的債務人的財產(chǎn)價值應與債權的價值相當。3、債權人的撤銷權的除斥期間為，自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年的時間，自債務人行為發(fā)生之日起五年的時間。在上述時間，債權人不行使撤銷權的，其撤銷權消滅。（四）債權人的撤銷權的效力1、債務人的處分行為一旦被撤銷，則該行為自始無效，人民法院的撤銷判決具有溯及力。2、債務人的處分行為被撤銷后，若其行為所確定的內容未履行的則不再履行，若已履行的，則債務人