雇工人身損害賠償依據(jù)和標準

1、雇工人身損害賠償依據(jù)和標準一、雇傭關系概述（一）我國關于雇工的有關法律規(guī)定在我國民法通則中沒有專門的規(guī)范性條款來對個人雇工行為所產(chǎn)生的民事 權利義務關系進行調(diào)整。2003年12月4日最高人民法院審判委員會第1299次 會議通過最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 對此類問題做了專門的規(guī)定：第九條：雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任：雇 員因故意或重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶 賠償責任的，可以向雇員追償?！钡谑畻l：承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的， 定作人不承擔賠償責任。但定作人對定作、指示或者選任有

2、過失的，應當承擔相 應的賠償責任”。第十一條：雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害， 雇主應當承擔賠償責任。 雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠 償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任， 雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追 償。雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害的，發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件 的應當與雇主承擔連帶賠償責任”。同時，該條第三款又規(guī)定：屬于工傷保險 條例調(diào)整的勞動關系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定?！保ǘ┡c雇傭關系相近的幾種關系1、幫工關系。幫工是指幫工人自愿或應被幫工人之邀請，為

3、其提供勞務， 并按被幫工人的意思，在一定時間內(nèi)完成某項工作的行為。幫工可分為義務幫工 和有償幫工兩種形式。幫工關系與雇傭關系的區(qū)別：（1）幫工關系既可有償也可無償，而雇傭則均為有償雇傭。（2）幫工關系具有互助、臨時、一次性消費等特 點，而雇傭關系一般時間較長。（3）幫工關系可以隨時解除而不負任何責任；而雇 傭關系雖可隨時解除，但在特定情況下，雇員應承擔一些責任。如雇員未按約定 提供勞務，雇員應承擔返還培訓費用的責任，負有替雇主保守一些商業(yè)秘密、 技 術秘密等義務，在幫工關系中，幫工一般接觸不到這些秘密。 （4）幫工關系中， 幫工與被幫工人之間沒有人身依附關系；而雇傭關系則存在一定的人身依附關系

4、 等。2、雇保姆、家教等服務關系。家政服務關系中，最典型的是雇保姆的問題。雇主與保姆之間是服務合同關系， 家庭雇工已屬家政服務行業(yè)，保姆、家教等向 雇主提供的是服務行為，與雇傭關系的區(qū)別在于：（1）雇傭關系中雇員提供的是勞力，雇主支付給雇員的僅僅是勞力的價格， 雇主可以從雇員生產(chǎn)的商品或所做 的行為中，取得一定收益，該收益一般高于勞動力的價格。而在家政服務中，保姆、家教等從事的服務行為，并不能使接受服務的雇主從服務中取得其他收益。（2）雇傭關系成立后，雇主與雇員之間存在著人身依附關系；而保姆、家教與雇主的地位是平等的，保姆或家教在按約完成一定的服務后，并不受雇主的其他管理， 雇主也不能處分保姆

5、、家教。如接受服務者提供的工作環(huán)境、條件并無不當?shù)模?對服務人員在工作過程中受到的損害，不負賠償責任。3、勞動關系。勞動關系與雇傭關系極為相近。勞動關系是在實現(xiàn)社會勞動過程中，勞動者與所在單位之間的社會勞動關系。與雇傭關系的區(qū)別在于：（1）勞動關系中一方為勞動者，另一方為用人單位，且一方要成為另一方的成員，并 遵守其內(nèi)部的規(guī)章制度；而雇傭關系既可以一方為公民，另一方為單位，也可以 雙方均為公民，且雇員不成為雇主的成員。（2）勞動關系的解除應遵循一定的程 序;而雇傭關系的解除沒有什么程序，雙方均可隨時解除雇傭關系。（3 ）勞動關系發(fā)生爭議時，必須經(jīng)仲裁前置程序，司法機關才能介入，爭議應適用勞動法

6、的規(guī) 定處理爭議；而雇傭關系發(fā)生爭議時，法院可直接受理，適用民法的規(guī)定處理。（4）仲裁機構或法院可以裁判用人單位繼續(xù)履行勞動合同；而雇傭關系發(fā)生解除 時，則法院無權判令雙方維持雇傭關系。關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第12條第1款規(guī)定：依法應當參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損 害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔民事賠償責任的，告知其按工傷保險條例的規(guī)定處理?！钡?2條第2款規(guī)定：因用人單位以外的 第三人侵權造成勞動者人身損害，賠償權利人請求第三人承擔民事賠償責任的，人民法院應予支持?！币罁?jù)該司法解釋，在第三人加害行為的場合，權利人可以選

7、擇請求工傷保險 給付，也可以選擇請求普通人身損害賠償，此時發(fā)生兩種請求權的競合 （非真正 競合）。但是，司法解釋對工傷保險基金的追償權沒有做出規(guī)定。4、勞務關系。勞務是指不以實物形成而以提供活動的形式滿足他人的某種需要的活動。勞務關系近似于雇傭關系，兩者的主要區(qū)別：（1）提供勞務的人所提供的勞務為體力勞動；而雇傭關系中的雇員提供的勞務不僅僅局限于純勞力；（2）勞務關系的雙方地位是平等的；而雇傭關系則有人身依附關系存在，雇主與雇員 之間在雇傭成立前地位平等，雇傭成立后即具有不平等性；（3）勞務關系在實踐中有滿足需方的勞動力要求即可，一般沒有技術方面的特別要求。5、承攬關系。（1）二者主體關系不同

8、。雇傭關系的雇主與雇員之間存在著一 定的人身依附關系，雇員對于工作如何安排沒有自主選擇權， 雇主可以隨時干預 雇員的工作；承攬關系的定作人與承攬人自始至終地位平等，承攬人對工作如何安排完全有自主決定權，定作方無權進行干預。（2）二者負擔風險不同。雇傭關系中，雇員在完成工作過程中所產(chǎn)生的風險， 均由雇主承擔，除非是雇員的故意 或重大過失所致；而承攬關系中，所造成的損害均由承攬方承擔，而不涉及定作 人。（3）二者報酬確定的基礎不同。雇傭關系中，報酬的確定是根據(jù)市場勞動力 的價格結(jié)合相應的行業(yè)標準確定的。報酬一經(jīng)確定后，不存有虧損的風險；而承攬關系的勞動報酬是基于自身的技能或生產(chǎn)規(guī)模，原材料的價格等

9、確定的，勞動報酬有時與材料的價格相結(jié)，而且，承攬方還要承擔潛在虧損的風險。（4）二者合同義務、成立契約的條件不同。雇傭關系的雇員不能將自己應負的勞務義務轉(zhuǎn) 移給他人承擔，必要親自履行雇傭契約。并且雇主挑選雇員時，以雇員的勞動技 能是否適合于自己的要求，雇員則從勞動報酬是否達到自己的要求來決定是否締 結(jié)雇傭契約的；承攬關系中，承攬方可以將承攬的工作部分交給第三人完成，也 可以與人合伙完成工作，還可以請幫手共同完成工作。定作方選任承攬方是以承 攬方的技能、生產(chǎn)設備或生產(chǎn)規(guī)模、信譽等能否勝任工作為條件的，而承攬方則 是以自己的技能或現(xiàn)有的條件能否完成工作，能否獲得利益來締結(jié)合同的。二、雇工人身損害賠

10、償案件審判實踐中的幾個問題（一）雇工人身損害賠償案件中適用的原則首先，雇主對雇工在完成受雇工作中所受損害承擔的民事責任，是一種侵權責任，而非合同責任。理由是，雇工要求賠償?shù)臋嗬皇腔诤贤a(chǎn)生的，而是基于勞動保護所享有的；雇主所應承擔的責任也不是因其違反雇用合同的所產(chǎn)生 的義務，而是因其違反了法律賦予的一切不得損害他人合法權益的普遍義務。雇主所侵犯的權利客體是雇員的人身權和財產(chǎn)權，而不是雇工的債權。其次，雇主對雇員在從事雇用合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動所受損害具體承擔的侵權民事責任， 是無過錯責任，不適用過錯責任原則。我國勞動法規(guī)定，勞動者與用人單位 建立勞動關系，勞動者享有受勞動保護的權利。用人單

11、位對其勞動者在勞動過程 中遭受損害的，用人單位就必須承擔工傷待遇。這種補償具有無過錯責任的性質(zhì)。 雇員與雇主的民事地位平等。雇工也是勞動者，無論勞動者的就業(yè)形式如何，同 樣也應當享有受勞動保護的權利。 因此，雇員在完成雇主的工作中受害，同樣應 按無過錯責任的原則處理。再次，雇主責任為無過錯責任有利于保護雇工的利益。 從雇主與雇工的經(jīng)濟地位來看，雇主明顯優(yōu)于雇工。雇工在從事雇用合同規(guī)定的 生產(chǎn)經(jīng)營活動中受到損害，在一般情況下，雇工很難證明雇主有過錯的，而且有 時雇主確實也無過錯。如果認定雇主不承擔責任，將極不利于保護雇工的合法權 益，不符合民法的公平原則。另外，雇主承擔無過錯責任有充分的根據(jù)：一

12、是雇 主的雇傭行為是意外傷害的來源；二是在一定程度上只有雇主可能控制這些危險； 三是由獲得利益者負擔危險是公平原則的要求。高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第二條第二款規(guī)定：適用民法通則第一百零六條第三款規(guī)定確定賠償義務人的賠償責 任時，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務人的賠償責任?！?二)雇工人身損害賠償案件中的舉證責任的承擔最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定 第4條規(guī)定的八種特殊侵權 糾紛中沒有個人雇工人身損害賠償一項，但是一項制度、規(guī)定，它不可能包羅萬 象，也不可能十全十美，因此，立法上的紕漏在任何時候都是在所難免的。但在 實踐中，我們應當掌握其立法精神、原

13、理并應用這種立法精神、原理去解決實際 問題。筆者認為個人雇工人身損害賠償是一類特殊的人身侵權糾紛案，應當按照特殊侵權糾紛的舉證規(guī)則分配各方當事人的舉證責任。作為受到人身損害的雇 工，其只要能夠舉證證明與雇主的雇傭關系成立及其損害后果發(fā)生在為雇主做工 的過程中就行了。而雇主的舉證責任則在于舉證證明：(1)因不可抗力造成雇工傷亡的；(2)雇工因犯罪或者違反治安管理傷亡的;(3)雇工醉酒導致傷亡的；(4)雇工 自殘自殺的。這四種法定免責事由的存在，否則就由雇主承擔賠償責任。高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第二條第一款規(guī)定：受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的，依照民法

14、通 則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務人的賠償責任。 但侵權人 因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務人的賠 償責任。（三）雇工人身損害賠償案件中的賠償依據(jù)和標準個人雇工人身損害賠償?shù)囊罁?jù)和標準不應當適用工傷保險的規(guī)定，而應按中華人民共和國民法通則、關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題 的解釋等相關司法解釋規(guī)定的人身損害賠償?shù)挠嘘P標準進行計算。因為工傷保險條例是一部行政法規(guī)，它所規(guī)定的工傷保險待遇是一種經(jīng)濟補償而不是損 害賠償。它的第一條規(guī)定：為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病職工獲 得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償，促進工傷預防和職業(yè)康復，分散用人單位的工

15、傷風險， 制定本條例。”其規(guī)定的工傷保險待遇標準和民事賠償標準相比也是偏低的。不 能因個人雇工法律關系與勞動法意義上的勞動關系相同而類推適用工傷保險條例的規(guī)定。只有這樣，才能真正保護雇工作為受人雇傭的勞動者的合法權益。高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第十七條規(guī)定：受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項費用以及因誤工減少的 收入，包括醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要 的營養(yǎng)費，賠償義務人應當予以賠償?！笔芎θ艘騻職埖模湟蛟黾由钌闲枰С龅谋匾M用以及因喪失勞動 能力導致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以 及

16、因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費，賠償 義務人也應當予以賠償。受害人死亡的，賠償義務人除應當根據(jù)搶救治療情況賠償本條第一款規(guī)定的 相關費用外，還應當賠償喪葬費、被扶養(yǎng)人生活費、死亡補償費以及受害人親屬 辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費和誤工損失等其他合理費用?！鄙眢w受到一般傷害1、醫(yī)療費用：以醫(yī)院出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷 證明等相關證據(jù)確定。醫(yī)療費的數(shù)額按照一審法庭辯論終結(jié)前的實際發(fā)生的數(shù)額確定。2、誤工費：根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定 ；受害人因傷致殘續(xù)誤工的誤工時間可以計算至定殘日

17、前一天；受害人有固定收入的誤工費按照減少的收入計算；受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算，受害人不能舉出其 最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者想近行業(yè)上年度 職工平均工資計算。3、護理費：根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。護理人員的收入的，參照誤工費的規(guī)定計算；護理人員沒有固定收入或者雇傭護工的， 參照當?shù)刈o工從事同等級別護理勞務報酬標準計算；護理人員原則上為一人，但 醫(yī)療機構或者鑒定機構有明確意見的，可以參照確定護理人員人數(shù)；護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力為止。 受害人不能恢復生活自理能力的，可以根 據(jù)年齡、健康狀況等因素確定合理的護理

18、期限，但最長不超過二十年；受害人定殘后的護理，應當根據(jù)其護理信賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護理 級別。4、交通費：根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生 的費用計算。交通費應該以正式票據(jù)為憑；有關票據(jù)應該與就醫(yī)地點、時間、人 數(shù)、次數(shù)確定。5、住院伙食補助費：參照當?shù)貒夜ぷ魅藛T的出差補助標準予以確定。受 害人確需到外地治療的，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護人員實際發(fā) 生的住宿費和伙食費，其合理部分應予賠償。6住宿費：參照事故發(fā)生地國家機關工作人員出差住宿費標準計算。7、營養(yǎng)費：根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構的意見確定。因傷致殘1、被扶養(yǎng)人生活費：根據(jù)扶養(yǎng)人喪

19、失勞動能力的程度，按照受訴法院所在 地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標準計算； 被扶養(yǎng)人為未成年人，計算到十八周歲；被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其它生活來源 的，計算二十年;六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的， 按五年計算。2、殘疾輔助器具費：按照普通適用器具的合理費用標準計算。傷殘有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構的意見確定相應的合理費用標準；輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機構的意見確定。3、傷殘賠償金：根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入為標準， 自 定殘之日起按

20、二十年計算。但六十歲周以上的，年齡每增加一歲減少上一年 ；七 十五周歲以上的，按五年計算；殘疾賠償金的計算公式為：殘疾賠償金=受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居 民人均純收入X計算年限飾殘賠償指數(shù)。（上一年度”是指一審法庭辯論終結(jié) 時的上一統(tǒng)計年度。）受害人因傷殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴重 影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應調(diào)整。4、精神損害賠償金：賠償數(shù)額視具體情況而定。精神損害撫慰金的請求權 不得讓與或者繼承，但有二種情況除外：賠償義務人以書面方式承諾賠償?shù)模?二 是賠償權利人已經(jīng)向人民法院起訴的。5、康復費：指在康復護理和繼續(xù)治療階段

21、實際發(fā)生的并且必要的康復費。 后續(xù)治療費：原則上等待發(fā)生后另行起訴；但醫(yī)療證明和鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生 的費用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。因傷死亡1、死亡賠償金：城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入為標準，按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的按五年計算。2、喪葬費：按照年度職工月平均工資標準，六個月的工資總額。3、被扶養(yǎng)人生活費：見因傷致殘的被扶養(yǎng)人生活費部分4、交通費：指親屬辦理喪事宜支出的合理的交通費；以正式票據(jù)為準。5、住宿費：指親屬辦理喪事家宜支出的合理的住宿費；住宿費標準以國家工 作出差住宿費標準計算。6誤工費：指親屬為辦理喪事耽誤

22、工作而造成的損失；標準參照其它誤工費 標準。7、精神損害賠償金：賠償數(shù)額視具體情況而定；精神損害撫慰金的請求權不 得讓與或者繼承，但有二種情況除外：賠償義務人以書面方式承諾賠償?shù)模?二是 賠償權利人已經(jīng)向人民法院起訴的。（四）工傷與雇工損害賠償區(qū)別1、責任主體不同。工傷賠償?shù)闹黧w是限定性的。我國勞動法第二條明確規(guī) 定。用人單位是指企業(yè)和個體經(jīng)濟組織。雇傭損害賠償?shù)闹黧w既可以是自然人， 也可以是企業(yè)，也可以個體經(jīng)濟組織。2、主體之間關系不同。工傷保險的權利人和義務人之間必須有勞動關系， 非勞動關系，不構成工傷。而一般人身損害賠償不受勞動關系限制。3、責任性質(zhì)不同。工傷保險本質(zhì)是勞動合同關系，主要

23、是勞動保險法上的 義務，而一般雇傭損害賠償是侵權責任（無因管理形成的人身損害賠償為例外）， 是民法上的義務。4、歸責原則不同。工傷保險實行無過錯責任，而雇傭損害賠償實行過錯責 任。如是一般侵權，還必須具有損害四要件。5、性質(zhì)認定不同。工傷須經(jīng)過勞動部門認定，雇傭損害賠償無須經(jīng)過確認。 工傷的認定有效和有資格的是勞動部門，勞動部門有權確定勞動者傷害是否是工 傷，其它部門的認定均為無效。根據(jù)工傷保險條例的規(guī)定，職工受傷后首先應申請進行工傷認定及勞動 能力鑒定。（提醒：工傷保險條例第53條規(guī)定：對工傷認定不服的先申請行政復 議，對行政復議不服的，再提起行政訴訟?！奔磸妥h前置程序。工傷認定辦法第十九條

24、規(guī)定： 職工或者其直系親屬、用人單位對不予受理決定不服或者對工 傷認定決定不服的，可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟?！保┽槍Υ藛栴}勞動和社會保障部辦公廳給重慶市勞動和社會保障局發(fā)了一個 關于當事人對工傷認定不服申請行政復議問題的復函，其中規(guī)定在適用工傷認定辦法第十九條規(guī)定時，當事人對工傷認定結(jié)論不服的，應按照工傷保險條 例第五十三條規(guī)定執(zhí)行；當事人對不予受理決定不服的，可以依法申請行政復 議或者提起行政訴訟，（行政機關不作為）即這種情況下行政復議不是前置程序。 可以直接提起行政訴訟。而雇傭損害賠償，雇工的傷情確定，只要有鑒定資格的 機構均可以認定其傷情等級。對鑒定結(jié)論不服的，當事人經(jīng)協(xié)商可

25、以到鑒定機構 重新鑒定，或通過民事訴訟程序向法院申請重新鑒定。 勞動能力等級鑒定與傷殘 等級鑒定的鑒定標準不同，賠償標準也不同。勞動能力等級的確定是綜合后得到 唯一的結(jié)果；人身損害賠償可能會出現(xiàn)多處傷殘等級。（注：后續(xù)治療費用也是可 以鑒定的，以便一次性解決問題）。6舉證責任不同。工傷賠償除非用人單位證明損害是由受害人故意所為， 方可免除責任。而雇傭損害賠償則實行誰主張，誰舉證，對賠償?shù)囊磺惺聦崳瑱?利人均要舉證證明。7、賠償時效不同。工傷賠償?shù)臅r效為60日，雇傭損害賠償依據(jù)中華人民 共和國民法通則侵權賠償時效一年的規(guī)定，受害人明知和知道自己的權利被侵 害，可在一年內(nèi)向人民法院起訴，請求法律的

26、保護，也可直接向雇主和有關單位 主張解決，在主張權利時時效中斷。8、處理程序不同。工傷調(diào)解不成，必須經(jīng)過勞動爭議仲裁才能訴訟（仲裁前 置），工傷賠償在認定工傷后，除企業(yè)調(diào)委會調(diào)解時效中斷外，申請勞動仲裁部 門裁決，逾期不裁決的視為放棄權利。在裁決后 15日內(nèi)不起訴的，視為認可仲 裁裁決。在仲裁裁決后，不服的才可以通過訴訟程序。而雇傭損害賠償可直接通 過訴訟解決。9、賠償范圍和標準不同。工傷賠償，旨在保障勞動者的最低生活，其賠償 的范圍僅限于人身傷害，并且給付金額受到法定標準的限制。對不同等級的工傷， 確定了一個統(tǒng)一的標準。參照標準對工傷者進行賠償。且不是一次性的。一般人 身損害賠償在于填補受害

27、人的損害， 賠償范圍包括所受損害和利益，一般參照道 路交通事故賠償標準來賠償，一般情況下，賠償是一次性的。最明顯的就是可以 主張精神撫慰金。10、適用法律不同。工傷賠償適用勞動法和工傷保險條例， 而雇傭損害賠償 則適用民事法律規(guī)范調(diào)整，它直接適用民法侵權行為法的相關條款和規(guī)定責任、 原則來處理。（五）雇工職務范圍的判斷雇員職務范圍的判斷是一個十分重要的問題， 直接涉及雇主責任的承擔，如 果雇員并非在履行受雇職務過程中致他人損害的， 雇主不承擔責任。我認為雇員 如果是在受雇工作時間范圍內(nèi)，在從事雇傭事務的地點內(nèi)實施的侵權行為， 并且 是為了履行受雇工作的，為了雇主的利益而實施的侵權行為，應視為是

28、職務范圍。結(jié)語總之，準確界定雇傭關系，從雇傭關系的特點、權利、義務的內(nèi)涵及所產(chǎn)生 的各種法律關系等入手。一看雇員是在雇主的控制下完成工作，雇主可以隨時修 正工作內(nèi)容；二看雇員是在利用雇主提供的生產(chǎn)條件、場所等，以雇主的名義對 外從事活動，是為他人干活；三看雇員與雇員之間產(chǎn)生了一種人身依附關系，雇 員在如何工作的問題上沒有自主權；四看在雇傭關系中，有一個相當長的支付工 資的周期，如按星期、按月支付工資，工資支付有一個相當于該行業(yè)的比較固定 的標準。只有這樣，才能達到正確區(qū)分一些與雇傭相似的其他法律關系，才能讓雇工這一弱勢的人身健康安全得到法律給予的特殊保護，才能讓勞動者依憲法所 享有的受勞動保護

29、的權利，維持整個社會利益的和諧發(fā)展。人身損害后續(xù)治療費人身損害賠償，是指自然人的生命、健康、身體遭受侵害、造成傷害、致殘、 死亡的后果以及其他損害，要求賠償義務人以財產(chǎn)賠償?shù)姆椒ㄟM行救濟和保護 的侵權法律制度。在人身損害賠償?shù)馁r償項目中，后續(xù)治療費作為一種實際中尚 未發(fā)生的費用，應否予以支持？若支持的話如何確定？對于此，在之前的司法實踐 中，鑒定機構出具的對后續(xù)治療費的鑒定意見成為了審理中的依據(jù)。但是，基于種種原因，司法部門作出新規(guī)定，對申請后續(xù)治療費的鑒定現(xiàn)在已經(jīng)不再受理。 面對這一情況，法院作為審判機關，在司法實踐中對后續(xù)治療費應如何把握呢？后續(xù)治療費，是指對損傷經(jīng)治療后體征固定而遺留功能

30、障礙確需再次治療 的或傷情尚未恢復需二次治療所需要的費用。從概念可以看出，后續(xù)治療費的 發(fā)生存在于兩種情形。一、受害人因傷致殘的情形。關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋（以下簡稱解釋） 第十七條第二款對該問題作了明確規(guī)定，受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費用及因喪失勞動能力導致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的 康復費、護理費、后續(xù)治療費，賠償義務人也應當予以賠償 ”該解釋對責任方 應當支付后續(xù)治療的費用作了規(guī)定，因該規(guī)定較為原則，審判實踐中不便操作， 對此，關于后續(xù)治療費問題筆者以為應從以下幾個方面

31、把握。（一）后續(xù)治療費應包含的項目后續(xù)治療費包含因后續(xù)治療確需的醫(yī)療費， 以及所產(chǎn)生的必需的護理費、誤 工費、交通費和住宿費等費用。需要特別注意的是誤工費的認定， 如果因傷害導 致殘疾的，對于已經(jīng)按照傷殘等級支付了殘疾賠償金的， 不應再計算，只能賠償 確實需要同往陪護人的誤工費，因為殘疾賠償金的性質(zhì)是對受害人應當?shù)玫蕉鴽] 有的收入的補償。（二 ）適用后續(xù)治療費的條件解釋第十七條第一款規(guī)定的是受害人遭受人身損害，但沒有導致殘疾和 死亡后果的情形，其中的賠償費用只規(guī)定了七項，即醫(yī)療費、誤工費、護理費、 交通費、住院費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費 ；第三款規(guī)定的是受害人死亡 的情況，因受害人已經(jīng)死

32、亡，不可能存在后續(xù)治療的情形；只有第二款規(guī)定了受 害人因傷致殘的情形，才存在后續(xù)治療的情況，即后續(xù)治療費只存在于造成人體 傷害，雖經(jīng)治療仍留有殘疾的損害賠償案件中。（三）適用后續(xù)治療費賠償?shù)臈l件1治療應確有必要。受害人在遭受人身損害后留有殘疾的， 是否都有必要進行后續(xù)治療，應從后 續(xù)治療的必要性和合理性進行綜合分析。 如果經(jīng)過治療，受害人的殘疾程度有所 減輕，那么這種后續(xù)治療就是必要的；如果經(jīng)過治療受害人的殘疾程度沒有減輕 甚至擴大，那么這種后續(xù)治療就是不必要的， 應立即停止后續(xù)治療。對必要的后 續(xù)治療產(chǎn)生的費用加害人應當賠償，對不必要的后續(xù)治療產(chǎn)生的費用加害人不應 賠償。2.后續(xù)治療應為侵權

33、行為所產(chǎn)生之損害結(jié)果而引發(fā)。這是從侵權行為和侵權結(jié)果之間的因果關系來認定后續(xù)治療費。即只有侵權行為與損害后果之間具有因果關系導致的后續(xù)治療產(chǎn)生的費用，加害人才應承擔賠償責任。如果是受害人故意和過失，或者是第三人的原因造成損害結(jié)果加重的， 對加重部分導致的后續(xù)治療所產(chǎn)生的后續(xù)治療費，原加害人不應承擔賠償責任。 因為只有既保護受害人的合法權益，又防止將一些不合理的費用轉(zhuǎn)嫁加害人，這 才能體現(xiàn)法律的公平。二、傷情尚未恢復需二次治療的情形。關于二次治療，因個人體質(zhì)的不同、損害程度的不同、醫(yī)療機構之間診斷技 術的差異，導致審判中的個案之間也存在有很大的區(qū)別。 對此，筆者認為在實踐 中應嚴格依據(jù)解釋及證據(jù)

34、規(guī)則的相關規(guī)定予以把握。1二次治療因侵權行為所致。權利與義務相并存，對于賠償權利人要求賠償 的二次治療費，必須是因賠償權利人的侵權行為所致。 同時，該二次治療應以侵 權行為所引發(fā)的首次治療為基礎。因為每個傷者傷情的不同、個人體質(zhì)的不同、 恢復情況的不同，致使首次治療與二次治療之間的時間間隔也會有長短的差別。 在這個時間間隔中，若是由于非侵權行為人的行為導致的本不必要的二次治療或 者二次治療中的加重原侵權行為人的費用， 則不應由原侵權人，即賠償義務人承 擔責任。2.當事人對二次治療費用必然發(fā)生需承擔舉證責任。二次治療費用，是相對 于首次治療時提出的對將來必然要發(fā)生的治療費用的賠償請求?；诳陀^原

35、因， 二次治療是否必然發(fā)生？其費用有多少？這些都是具有不確定因素的問題，費用認 定過高將有損賠償義務人的利益，費用認定過低有損賠償權利人的利益。因此， 對此項費用的把握，必須以當事人有證據(jù)足以證明為前提。解釋第十九條第二款規(guī)定醫(yī)療費的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實際發(fā)生的數(shù)額確定。 器官功能恢復訓練所必要的康復費、 適當?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費， 賠償權 利人可以待實際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第二條規(guī)定 當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者 反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實

36、有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不 足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?！被诜N種原因，對后續(xù)治療費的鑒定申請，司法鑒定部門已不再受理，此時 當事人能提供的證據(jù)也就僅有醫(yī)療機構提供的醫(yī)療證明。在司法實踐中，審判機關目前也僅能遵循證據(jù)規(guī)則，及法律規(guī)定予以審理。若當事人沒有證據(jù)予以證明 二次治療的必要性及所需的費用，當事人則需待其實際發(fā)生后再另行起訴。三、如何解決后續(xù)治療期限長期化的問題后續(xù)治療期限期限長期化的問題，是指經(jīng)過首次治療、必要的二次治療之后， 仍然難以達到治療終結(jié)完全康復或者病情鎖定后體征已固定而無治療必要性的 的情形，從而導致的治療期限不斷延續(xù)難以

37、確定終止時間的情形。這個問題的產(chǎn)生，直接來源于醫(yī)學的診療問題，體現(xiàn)在法律上是當事人之間的權利義務何時終 止的問題，具體而言即是后續(xù)治療費用的問題。 面對期限長期化的問題，筆者認 為可以分兩種情形討論。（一）殘疾賠償金結(jié)合后續(xù)治療費用及治療結(jié)果分段變動。此情形是因支付后續(xù)治療費產(chǎn)生明顯效果，原傷殘評定程度已與實際不符， 若不變動將導致賠償義務人義務加重。依據(jù)解釋的規(guī)定，后續(xù)治療費即為后期發(fā)生的不確定的治療費用，包括 器官功能恢復訓練所必要的康復費、適當?shù)恼葙M等。解釋第19條對此明確規(guī)定 器官功能恢復訓練所必要的康復費、適當?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費， 賠償權利人可以待實際發(fā)生后另行起訴?！比绻?/p>

38、是人體器官或肢體的缺失，康復費一般不會發(fā)生。在其他器官功能暫時喪失”的傷殘中，經(jīng)過繼續(xù)治療和康復性訓練肯定會對其運動能力的恢復起到 促進作用，有些傷殘甚至可能會得到大部分甚至是完全的康復。如果由賠償義務 人支付康復費用或其他后續(xù)治療費用，那么就應當按照康復后的病情做出或者重 新做出傷殘評定，然后再依據(jù)此時的傷殘評定結(jié)果支付或調(diào)整相應的殘疾賠償 金，這樣才符合客觀事實，否則就可能會出現(xiàn)雙重賠償。 此時還應當區(qū)分是傷殘 本身嚴重，還是因治療而降低了傷殘程度。因為存在這樣一種情形，即在賠償義務人支付了較高傷殘等級的殘疾賠償金及治療費后，其傷殘程度卻因治療而降低 的情形。那么此時賠償義務人是否應有要求

39、重新核算殘疾賠償金的權利呢？對此解釋沒有明確規(guī)定，筆者認為對于某些傷殘應分階段多次進行必要 評估或者鑒定，以確定是否需要繼續(xù)治療，然后再做出相應的處理。如果該傷殘 經(jīng)過后續(xù)治療后能夠得到明顯的好轉(zhuǎn)，則進行后續(xù)治療應無異議；但如果該傷殘 沒有治療的必要，或者雖經(jīng)努力治療仍無法起到比較明顯的效果， 其后續(xù)治療的 合理性以及費用由賠償義務人承擔、其公平性顯然就值得研究了。（二）建議法律規(guī)定后續(xù)治療終結(jié)程序后續(xù)治療所面臨的一個嚴峻的現(xiàn)實問題， 即治療期限不斷延長，當事人權利 義務無限延續(xù)，承受長期訴累。對于此，可以規(guī)定一個后續(xù)治療終結(jié)程序，分兩 種情形。1病情體征經(jīng)診斷已經(jīng)固定，后續(xù)治療已無必要。主要

40、是指賠償權利人的病 情體征，經(jīng)過兩次以上醫(yī)療治療后，醫(yī)療機構出具證據(jù)表明受害人的病情已無治 療的必要性。若繼續(xù)治療不但將使賠償權利人承擔醫(yī)療診斷之身體上的痛苦，也將使賠償義務人承擔無限增加的治療費用，這對雙方利益的維護均不利。此時應 依據(jù)當事人申請，對后續(xù)治療期限予以終結(jié)。2引入最長治療期限訴訟時效制度。權利的保護在訴訟程序上應有一定的限 制，否則將導致訴訟的無限進行，引發(fā)的是權利的無休止主張和義務的無終止履 行。對于后續(xù)治療的期限長期化問題，可以借鑒訴訟時效的相關規(guī)定，民法通則第一百三十七條規(guī)定訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計 算。但是，從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院

41、不予保護。有特殊情況 的，人民法院可以延長訴訟時效期間?！币罁?jù)此規(guī)定，對于后續(xù)治療期限也可以 給予二十年的訴訟保護期。需要明確的是，此處的保護期是法院的訴訟保護期， 而對于義務人自愿履行義務的，期限的延長則不受此限制。對于有特殊情況確需延長的，比如受害人在幼年時受到傷害，在成年后人需 繼續(xù)治療的，則對該治療期限可給予相應延長。一、爭議一一精神病人死亡后，賠償義務人是否應當賠償死亡賠償金精神病人王某（45歲）在某精神病醫(yī)院治療。一日中午，王某趁醫(yī)護人員不注 意，從四樓窗戶跳下死亡。后王某的家屬訴至法院要求醫(yī)院賠償相應損失，其中 關于死亡賠償金的部分引起雙方爭議。家屬認為，根據(jù)最高人民法院關于審理

42、 人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋（以下簡稱解釋）第17條規(guī)定, 受害人死亡的，賠償義務人應當賠償受害人家屬死亡賠償金 ；醫(yī)院方認為，王某 是已喪失了勞動能力的精神病人。實際上，其親屬每月還要為其提供一筆數(shù)額不 小的醫(yī)療和生活費，因此其親屬并未因王某的死亡造成任何物質(zhì)損失，其不應賠 償死亡賠償金。二、關于死亡賠償金的性質(zhì)觀點比較筆者認為，本案雙方爭議的實質(zhì)是死亡賠償金的性質(zhì)問題，只要明確了死亡賠償金的性質(zhì)，其他問題即可迎刃而解。關于死亡賠償金的性質(zhì)，目前立法上并 未予明確，而在實務上觀點不一。從大的方面，主要存在兩種觀點，即精神撫慰 說和財產(chǎn)損失說。前者認為死亡賠償金是賠償義務人對死者近

43、親屬精神造成的侵 害所應承擔的賠償。后者則認為死亡賠償金是賠償義務人給死者近親屬所造成的 財產(chǎn)損失的賠償。在解釋頒布后，由于其在第17條和18條將死亡補償費 與 精神損害撫慰金并列規(guī)定，實際已明確了死亡賠償金與精神損害撫慰金屬不同的 賠償項目，精神撫慰說在實務中通常已不被采納。關于財產(chǎn)損失說中的 財產(chǎn)”性質(zhì)，亦存在兩種觀點，一是扶養(yǎng)喪失說。認為 由于受害人死亡導致其生前依法定扶養(yǎng)義務供給生活費的被扶養(yǎng)人，喪失了生活費的供給來源，受到財產(chǎn)損害，對此損害賠償義務人應當賠償。二是繼承喪失說。 即假設受害人未受侵害，其在未來將獲得的一定的收入，該收入可作為遺產(chǎn)由其 法定繼承人所繼承，是因為賠償義務人的

44、行為致使這種未來可以獲得的財產(chǎn)受遭 受損失，賠償義務人應當賠償。對于前一種觀點，由于我國法律、法規(guī)已明確規(guī) 定了賠償義務人應當承擔被扶養(yǎng)人生活費的賠償責任，如果再采有扶養(yǎng)喪失說， 就會使死亡賠償金與被扶養(yǎng)人生活費的規(guī)定相沖突。對于后一種觀點，在一定程 度上彌補了死亡家屬因賠償義務人的行為造成的財產(chǎn)性損失，相對較為合理。學界普遍認為，解釋關于死亡賠償金的性質(zhì)規(guī)定采用了該觀點。三、筆者觀點依照繼承喪失說，在本案中，由于王某已喪失了勞動能力，其已無能力再獲 取收入，因此親屬并未因王某的死亡造成任何物質(zhì)損失， 醫(yī)院方自然無需賠償死 者家屬死亡賠償金。筆者認為，該結(jié)論并不合理。當前關于死亡賠償金屬于死者

45、未來收入（即繼承喪失說）的主要依據(jù)是解釋中關于死亡賠償金的計算方法。由于在解釋 是以城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均絕收入作為死亡賠償金的計算 標準，即可以推定，解釋中關于死亡賠償金的性質(zhì)確定是以繼承喪失說為理 論基礎。筆者認為，死亡賠償金的計算方法與死亡賠償金的性質(zhì)是兩個不同的概念， 我們不能簡單地根據(jù)計算方法而推斷出死亡賠償金性質(zhì)。死亡賠償金性質(zhì)屬于復 雜的構成，其綜合了死者未來的財產(chǎn)性損失、 撫養(yǎng)人對死者的負擔等因素，最重 要的一點，其還包含了對生命的尊重。雖然過去我們一直在鼓吹生命是無價的、 生命價值不能用金錢來衡量。但是通過多年的司法實踐，筆者認為這是一種典型 的站著說話不腰疼

46、的觀點。對于一個無辜生命的消逝，請問是口頭上無關痛癢的 安慰還是給予一定的物質(zhì)賠償更能體現(xiàn)生命的價值，更能告慰死者的在天之靈呢？ 當然，賠償并不代表生命就值這么一點錢， 而是對死者生命價值的最起碼的尊重 和承認。從解釋本身看，其也規(guī)定六十周歲以上的老人遭受侵害死亡后，賠 償義務人仍應賠償死亡賠償金。而這部分人，實際大部分已喪失了勞動能力，屬 于被撫養(yǎng)的對象，如依照繼承喪失說，認為死亡賠償金屬死者未來勞動獲得的財 產(chǎn)收入，就與該規(guī)定相矛盾。由此可以看到，解釋關于死亡賠償金的規(guī)定并沒有以繼承喪失說作為其唯一依據(jù)， 實際上還包含著尊重生命的價值因素。解釋規(guī)定的計算方法只是為了將司法實務中一些無法預計

47、的諸如自然壽命的長 短、未來收入的變化、被撫養(yǎng)費用的高低等因素具體化，便于在司法實務中計算 的統(tǒng)一，并不能因此簡單地將死亡賠償金與死者的勞動收入等同。因此，對于精神病人的死亡賠償金問題，筆者認為，精神病人由于其與喪失勞動能力的60歲以上的老人具有相似之處，其死亡賠償金的構成與其有一定的類比性，即在法律 規(guī)定的基礎上，根據(jù)一定的標準，逐步降低。后者的標準是死者的年齡，而前者 可以根據(jù)精神病人的病情狀況，酌情進行降低。知識延伸：概念含義1、最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋在第29條采用了死亡賠償金”的稱謂，而在該司法解釋的第17條則用了死亡 補償費”的稱謂，在同一司法解釋

48、中出現(xiàn)對同一事項用語不一致的問題。2、死亡賠償金在我國的一些法律、 法規(guī)中已經(jīng)作出過規(guī)定，但由于不統(tǒng)一， 致使相互之間存在不協(xié)調(diào)，既不利于對有關賠償權利人的保護，又導致了司法實踐中的混亂。人身損害賠償司法解釋對死亡賠償金做出了新的規(guī)定，這必將產(chǎn)生重大影響，為此應當準確把握死亡賠償金。3、死亡賠償金”或撫慰金不是對死者生命本身的賠償，生命本身不可能也 不必要用金錢進行計算，而是撫慰死者的近親屬。”因此，在死亡賠償金的性質(zhì) 上尚有進一步探討的必要。關于人身損害賠償案件的問題分析人身損害賠償案件是人民法院受理的侵權案件的一種主要類型，此類案件的共同特點是案情復雜，大，審理難度大，調(diào)查取證難。，民法通

49、則、民訴法 對此類案件的規(guī)定過于籠統(tǒng)，在實踐工作中，賠償范圍和賠償標準沒有統(tǒng)一規(guī)定。 針對此類案件中存在的相關作以粗淺的探討。一是人身損害賠償案件大致劃分為 六中類型，在實踐中，打架斗毆及事故引起的人身損害賠償案件較為常見。二是立案條件和受案范圍問題，交通事故人身損害賠償案件中應以公安機關出具的責 任認定書或認定該事故不屬于任何一方當事人違章行為造成的結(jié)論作為立案條 件。對打架斗毆引起的人身損害賠償案件的受理，則應根據(jù)具體情況，以案件性 質(zhì)分別由公安機關或人民法院受理。三是證據(jù)問題，應堅持誰主張，誰舉證”的舉證原則，人民法院應及時查證，審核證據(jù)的真實性，準確采納，確保剔除 虛假證據(jù)，把真實可靠

50、的證據(jù)作為定案依據(jù)。四是關于賠償范圍和賠償標準，應 依據(jù)傷害程度，按照有關規(guī)定，合理確定。五是損害賠償?shù)臉藴蕰r，應當以一審 法庭辯論終結(jié)時作為計算標準的時間點。 六是在今后，可以對賠償金的支付采取 一次性支付和定期支付兩種形式，進一步完善定期支付的保障制度。七是精神損 害賠償問題，可以堅持考慮適當補償原則和公平的原則，合理確定精神損害數(shù)額。近年來，隨著我國社會經(jīng)濟的和生活形態(tài)的日趨豐富， 侵權案件從類型、數(shù) 量和關系的復雜程度等方面都發(fā)生了較大的變化， 給侵權糾紛案件的審理帶來了 許多新情況和新問題。人身損害賠償案件是人民法院受理的侵權案件的一種主要類型，此類案件的共同特點是案情復雜，社會影響

51、大，審理難度大，調(diào)查取證難，目前民法通則、 民訴法對此類案件的規(guī)定過于籠統(tǒng)，許多具體問題難以解決。在審判實際中， 人民法院通常參照1991年9月27日國務院發(fā)布的道路交通事故處理辦法（以 下簡稱辦法）來確定人身損害賠償?shù)姆秶陀嬎銟藴?。辦法的規(guī)定，對 人民法院審理人身損害賠償案件起到了積極作用。 但隨著我國經(jīng)濟發(fā)展和人民生 活水平的提高，辦法規(guī)定的賠償標準已不能充分體現(xiàn)填補受害人損失的民事 賠償理念。另一方面，由于對賠償范圍和標準沒有統(tǒng)一規(guī)定， 有關部門就各種侵 權類型的人身損害賠償制定了各不相同的標準，使人民法院對相關案件的審理常 常面臨法律適用上的困難。因此，本文結(jié)合工作實踐，對此類案件中

52、存在的相關 問題作以下粗淺的探討和。關于人身損害賠償案件的種類人身損害賠償案件大致可以劃分為以下幾種類型:1、交通事故型。因交通事故而引發(fā)人身損害賠償。2、打架斗毆型。因鄰里風波、買賣糾紛等引起的打架斗毆，造成人身損害 賠償。3、工傷事故型。各行各業(yè)，特別是一些具有危險性的行業(yè)因缺乏安全意識 或違章作業(yè)，造成工傷事故。4、產(chǎn)品質(zhì)量型。因產(chǎn)品質(zhì)量不合格，或假冒、偽劣商品致人損害。如啤酒 瓶爆炸、化妝品不良反應等導致人身損害賠償。5、醫(yī)療事故型。由于醫(yī)護人員粗心大意造成病員醫(yī)療事故，導致人身損害 賠償?shù)氖录粩喟l(fā)生。6意外事故型。人身損害賠償糾紛的發(fā)生均無主觀過錯，意外事件引發(fā)的 人身損害賠償。關

53、于立案條件和受案范圍冋題1、交通事故人身損害賠償案件是否必須以交警部門賠償調(diào)解終結(jié)書作為立 案的前提條件問題，我國辦法規(guī)定，交通事故賠償問題應先經(jīng)公安機關調(diào)查 處理后，當事人不能達成調(diào)解協(xié)議或調(diào)解后不履行的， 才可以向人民法院提起民 事訴訟，未經(jīng)公安機關處理，人民法院不得直接受理。對此規(guī)定，作者認為， 賠償調(diào)解終結(jié)書不能作為立案的前置條件，只要當事人持有公安機關出具的責任認定書或認定該事故不屬于任何一方當事人違章行為造成的結(jié)論，且符合民訴法第108條規(guī)定的起訴條件，人民法院應當受理。2、關于受案范圍冋題在實踐中，因打架斗毆而引起的人身損害訴至法院的比重很大，而此類案件 是先由公安機關受理還是法

54、院直接受理， 也是長期爭議未決，由于受案不明，公 安機關與法院往往相互推諉。對于法院與公安機關如何劃分因打架斗毆引起人身 損害案件的受案范圍，目前有三種意見：一是按治安管理處罰條例規(guī)定，凡 此類案件均先由公安機關受理，當事人對處罰及賠償不服向法院起訴時， 由法院 受理，并根據(jù)情況分別由行政庭或民事庭受理；二是凡符合民訴法第108條 規(guī)定，當事人直接向法院起訴時，法院可直接受理；三是主張按治安管理處罰 條例第5條、第19條第（四）項、第22條第（一）項規(guī)定，凡因糾紛引起的打架 斗毆，擾亂公共秩序在公共場所結(jié)伙斗毆， 以及侵犯公民人身權利，毆打他人造 成輕微傷害的毆傷性案件，均由公安機關受理。但因

55、民事權益糾紛引起治安管理 危害不大，無須進行治安管理處罰，而當事人直接向人民法院起訴的，可以由法 院受理。我同意第三種意見，理由是：第一，按治安管理處罰條例的規(guī)定劃 分受案范圍，有明確的法律依據(jù)；第二，目前基層派出所的任務有所調(diào)整，有充 足的時間和精力處理；第三，可減輕法院受案壓力。三、關于證據(jù)問題根據(jù)民事訴訟法的有關規(guī)定，訴訟雙方當事人的舉證原則是誰主張誰舉證”人民法院是 審查核實證據(jù)”隨著民事審判方式改革的開展，強調(diào)當事 人舉證責任已成為法院民事審判工作改革的一項重要，但在審判實際中，人身損 害賠償案件審判中的舉證問題仍舊十分突出， 表現(xiàn)為以下幾個方面：一是不知道 舉證，有些當事人不懂起訴

56、還要承擔舉證責任， 以為打官司只要到法院起訴就行 了，調(diào)查處理都是法院的事情，有的原告甚至認為要是有證據(jù)， 還到法院打官司 干什么;二是一方當事人舉證困難，而另一方當事人拒不提供對己不利的證據(jù)， 致使案件一時難以查明，案件一拖再拖；三是怕負責任不愿作證，一些知情人抱 著多一事不如少一事的觀念，處于礙于情面或懾于一方的權勢而不去作證， 有的 知情人在個別調(diào)查時能坦率直言，但在公開作證時卻又回避，致使審判人員難以 核實證據(jù)的真?zhèn)危y以查明事實真相；四是幾個證人對同一事實會作出截然相反 的證明，使法院難以認定；五是不負責任亂舉證；六是當事人與醫(yī)方人員串通，一 些醫(yī)務人員為當事人提供假病歷、 假診斷證

57、明的現(xiàn)象時有發(fā)生，還有一些人持的 病歷、診斷證明進行涂改偽造或以他人的檢驗結(jié)果冒名頂替以達到偽傷或夸大傷 情和賠償范圍，致使傷情診斷、醫(yī)藥費票據(jù)真假難辯。從法院審判人員方面來看， 一是片面強調(diào)當事人舉證，而忽視必要的調(diào)查取證 ；二是不信任當事人舉證，認 為當事人舉的證是單方面的不足采信，強調(diào)調(diào)查取證。根據(jù)上述情況，我認為：第一，認真執(zhí)行 誰主張，誰舉證”的舉證原則，強調(diào)當事人舉證。凡當事人主張 賠償，必須提供足以證明被損害的時間、地點、方式、起因、經(jīng)過及在場人的證 據(jù)，證明損害程度的驗傷報告、診斷證明、門診及住院病歷、費、醫(yī)藥費票據(jù)以 及計算誤工減少收入、專事護理的依據(jù)，傷害致傷或死亡需要賠償必要生活費或 撫養(yǎng)費的證明材料等；第二、要正確理解 舉證”與 查證”的關系，在依法強調(diào)當事 人舉證的同時，應根據(jù)此類案件的特點作到五個及時 ；第一，對當事人提供的證 據(jù)線索及時調(diào)查；第二，及時對當事人進行詢問，以便真正掌握第一手客觀材料；第三，及時進行現(xiàn)場勘驗，以對當事人的陳述進行核實 ；第四，責令當事人及 早進行法醫(yī)鑒定；第五，及時向受害人診斷、治療的醫(yī)院和醫(yī)生了解傷情的診斷 及治療情況。在人身損害賠償案件中，傷情及醫(yī)療費的認定經(jīng)常是當事人雙方爭執(zhí)的焦 點。關于傷情鑒定，省高級法院有關解釋統(tǒng)一規(guī)定，傷