最新注冊會計師經(jīng)濟法 教材WORD版

1、第一章  法律基礎知識第一節(jié)  法律的一般理論    一、法律的特征    法律是人類社會發(fā)展到一定階段的產物。在人類社會的早期，人的行為和社會關系的調整主要是依賴于習慣；習慣被人類的社會組織賦予一種強制執(zhí)行的效力時，就被稱之為習慣法；法律是從習慣法發(fā)展而來并以成文法的形式體現(xiàn)的，以國家的產生、訴訟與審判的出現(xiàn)、權利與義務的分離等為最終形成標志。由于每一個國家的歷史發(fā)展背景不同，文化傳統(tǒng)、宗教信仰、風俗習慣等存在差異，在不同的歷史時期，社會物質條件會不斷變化，這就決定了各國的法律體系和具體內容會不盡相同，

2、并在不同的發(fā)展時期，也會不斷發(fā)展變化。但是，與其他社會規(guī)范相比，法律規(guī)范具有以下特征：    （一）法律是由國家制定或認可的行為規(guī)范    法律是國家意志的表現(xiàn)，是由國家制定和認可的行為規(guī)范。所謂國家制定，是指由有權創(chuàng)制法律規(guī)范的國家機關根據(jù)調整社會關系和規(guī)范人的行為的需要，依照一定程序制定的法律規(guī)范。所謂國家認可，是指由國家立法機關或司法機關賦予社會上既存的某些習慣、教義、禮儀等以法律效力而形成的法律規(guī)范。由于法律體現(xiàn)的是國家意志，因此，法律具有權威性和統(tǒng)一性。法律的權威性是指法律的不可違抗住，任何人均應遵守執(zhí)行；法律的統(tǒng)一性是指各

3、個法律規(guī)范之間在根本原則上是一致的，除極特殊的情況外，一個國家只能有一個總的法律體系，且該法律體系內部各規(guī)范之間不能相互矛盾，在本國主權范圍內具有普遍的約束力。其他社會組織制定的行為規(guī)范以及沒有上升為法律的習慣、教義、風俗等行為規(guī)范不屬于法律的范疇。    （二）法律是由國家強制力保證實施的行為規(guī)范    任何一種社會規(guī)范，都有保證其實施的社會力量，即具有某種強制性。更何況，法律是由國家強制力保證實施的。法律依靠國家強制力保證實施，并非意味著法律的每一個實施過程，每一個法律規(guī)范的實施都要借助于國家系統(tǒng)化的暴力機器，也不等于國家強制力是

4、保證法律實施的唯一力量。實際上，法律的實施主要依賴于社會主體的自覺遵守執(zhí)行，只有相關的社會主體不遵守法律規(guī)范，并依照法律規(guī)范應當就不遵守法律規(guī)范的行為承擔相應的法律后果時，才會由國家機器保證實施。這是法律不同于其他社會規(guī)范的重要特點。    （三）法律是調整人的行為和社會關系的行為規(guī)范    法律是一種社會規(guī)范，調整人的行為和社會關系，不同于技術規(guī)范。社會規(guī)范調整人與人的關系，約束人的行為；而技術規(guī)范調整人與自然界、人與勞動工具之間的關系，如度、量、衡等，這些規(guī)范不屬于法律的范疇。當然，隨著管理科學的出現(xiàn)，人類管理社會的規(guī)則技術化，又

5、產生了所謂社會技術規(guī)范，如環(huán)境保護、食品衛(wèi)生、建筑質量標準等，這些規(guī)范已經(jīng)納入了法律規(guī)范的調整范圍。    （四）法律是規(guī)定權利和義務的行為規(guī)范    法律以權利和義務為機制，影響人們的行為動機，指引人們的行為，調節(jié)社會關系。法律所規(guī)定的權利和義務不僅指個人、組織（法人和其他組織）及國家（作為普通法律主體）的權利和義務，而且包括國家機關及其公職人員在依法執(zhí)行公務時所行使的職權和職責。法律不僅規(guī)定義務，而且賦予權力或權利。這是與道德、習慣等社會規(guī)范不同的。從以上法律的特征可以看出，法律實際是指反映一定物質條件下的統(tǒng)治階級意忐，由國家制定

6、和認可，并由國家強制力保證實施，賦予社會關系的主體相應權利和義務的社會規(guī)范的總稱。在調整人的行為和社會關系的社會規(guī)范中，除了法律規(guī)范外，還有道德規(guī)范、宗教規(guī)范、風俗習慣等。其中，道德規(guī)范是不同于法律，又與法律規(guī)范最具密切聯(lián)系的一種社會規(guī)范。道德規(guī)范是維系一個社會的最基本的規(guī)范體系，沒有道德規(guī)范，整個社會就會分崩離析。法律與道德是互相交叉與滲透的兩種行為規(guī)范：法律意識與道德觀念具有同一屬性而相互聯(lián)系；法律規(guī)范與道德規(guī)范的調控范圍有所重疊而相互包容。一般來說，凡是法律所禁止和制裁的行為，也是道德所禁止和譴責的行為；凡是法律所要求和鼓勵的行為，也是道德所培養(yǎng)和倡導的行為。但是，法律與道德也存在區(qū)別：

7、法律屬于社會制度的范疇，道德則屬于社會意識形態(tài)的范疇；法律規(guī)范的內容主要是權利與義務，并且強調兩者之間的平衡；道德則強調對他人、對社會集體履行義務，承擔責任；法律規(guī)范是由國家的強制力保證實施的，而道德規(guī)范則主要憑借社會輿論、人們的內心觀念、宣傳教育以及公共譴責等手段來實現(xiàn)。二、法律規(guī)范    （一）法律規(guī)范的含義    法律規(guī)范是由國家制定或者認可的，反映國家意志的，具體規(guī)定權利義務及法律后果的行為淮則。法律規(guī)范實際上是對人們的行為自由及其限度的規(guī)定，是對人們的行為自由的認可與對人們行為責任的設定。它具有如下特點：(1)法律規(guī)范是具體

8、規(guī)定權利、義務以及法律后果的準則。(2)法律規(guī)范規(guī)定普遍的行為模式，具有適用的普遍性和可重復性。(3)法律規(guī)范的可操作性較強，確定性程度較高，具有微觀上的指導性。    法律規(guī)范是組成法律的基本單位，離開了法律，法律規(guī)范不復存在，法律規(guī)范只有在整體的法律中方能顯示其具體內容。    （二）法律規(guī)范的種類    從不同的角度，可以對法律規(guī)范進行不同的分類：    1授權性規(guī)范與義務性規(guī)范。按照規(guī)范的內容不同，法律規(guī)范可以分為授權性規(guī)范和義務性規(guī)范。授權性規(guī)范是規(guī)定人們可以作出一

9、定行為或者要求別人作出一定行為的法律規(guī)范。其在立法中的用語表達式為：“有權”，“享有權利”，“可以”，等。義務性規(guī)范是指規(guī)定人們必須作出某種行為或不作出某種行為的法律規(guī)范。義務性規(guī)范可分為命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范兩種：命令性規(guī)范是指規(guī)定人們的積極義務，即人們必須或應當作出某種行為的規(guī)范，其在立法中的用語表達式為：“有義務”，“須得”，“應”，“必須”，等。禁止性規(guī)范，是指規(guī)定人們的消極義務（不作為義務），即禁止人們作出一定行為的規(guī)范，其在立法中的用語表達式為：  “禁止”，  “不準”，“不得”，“嚴禁”，等。    2強行性規(guī)范與任意性規(guī)范。按

10、照規(guī)范對人們行為規(guī)定或限定的范圍或者程度的不同，法律規(guī)范可分為強行性規(guī)范與任意性規(guī)范。強行性規(guī)范是指所規(guī)定的義務具有確定的性質，不允許任意變動和伸縮的法律規(guī)范。義務性規(guī)范屬于疆行性規(guī)范。任意性規(guī)范是指在法定范圍內允許行為人自行確定其權利義務具體內容的法律規(guī)范。它允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關系中權利義務的具體內容。在授權性規(guī)范中，就有大量的任意性規(guī)范存在。    3確定性規(guī)范、委任性規(guī)范與準用性規(guī)范。按照規(guī)范內容的確定性程度不同，可以把法律規(guī)范分為確定性規(guī)范與非確定性規(guī)范。確定性規(guī)范是指內容已經(jīng)完備明確，無須再援引或參照其他規(guī)范來確定其內容

11、的法律規(guī)范。絕大多數(shù)法律規(guī)范屬于此種規(guī)范。非確定性規(guī)范是指沒有明確具體的行為模式或法律后果，而需要引用其他法律規(guī)范來說明或補充的規(guī)范，具體包括委任性規(guī)范與準用性規(guī)范。委任性規(guī)范，是指內容尚未確定，而只規(guī)定某種概括性指示，由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規(guī)范。如著作權法第六條規(guī)定：“民間文學藝術作品的著作權保護辦法由國務院另行規(guī)定。”此規(guī)定即屬委任性規(guī)范。準用性規(guī)范是指內容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應內容規(guī)定的法律規(guī)范。如合同法第一百八十四條規(guī)定：“供用水、供用氣、供用熱力合同，參照供用電合同的有關規(guī)定。”此規(guī)定即屬準用性規(guī)范。  

12、  （三）法律規(guī)范的邏輯結構    法雒規(guī)范的邏輯結構是指法律規(guī)范的構成要素，說明法律規(guī)范的組成部分以及各部分之間的關系。學理一般認為法律規(guī)范由假定（或稱條件）、模式和后果三個部分構成。    1假定。指法律規(guī)范所規(guī)定的適用法律規(guī)范的條件和情況部分，包括行為發(fā)生的時空、各種條件等實際狀態(tài)的預設。    2模式。指法律規(guī)范所規(guī)定的行為規(guī)則部分，具體規(guī)定人們可以做什么或禁止人們做什么的部分。根據(jù)行為規(guī)則要求的內容和性質不同，模式分為可為模式、應為模式和勿為模式三種。   

13、; 3后果。指法律規(guī)范所規(guī)定的行為應當承擔的法律后果部分，是法律規(guī)范對人們具有法律意義的行為的態(tài)度。根據(jù)人們針對模式所作出的實際行為的不同，后果又分為肯定式的法律后果（合法后果）和否定式的法律后果（違法后果）兩種。后果是任何法律規(guī)范都不可缺少的要素。總之，在法律規(guī)范的邏輯結構上，假定、模式是后果的前提，后果是對人們遵守或違反假定和模式的認定。   三、法徨淵源和法系    （一）法律淵源    法律淵源，亦稱法律的形式，指法律的存在或表現(xiàn)形式。我國法律制度在形式上屬于成文法，因此判例不作為法律淵源。就現(xiàn)有

14、立法情況來看，經(jīng)濟法的法律淵源主要有以下幾種：    1憲法。憲法是國家的根本大法，由全國人民代表大會制定和修改，具有最高法律效力。經(jīng)濟法以憲法為淵源，除與其他法律、法規(guī)、規(guī)章、命令、指示等一樣，不得與之相違背之外，主要是從中吸收有關經(jīng)濟制度的精神。2法律。法律是由全國人民代表大會及其常委會制定的規(guī)范性文件，在地位和效力上僅次于憲法。以法律形式表現(xiàn)的經(jīng)濟法構成其主體和核心部分，如：中華人民共和國公司法、中華人民共和國證券法等。的協(xié)議、我國與有關國家簽訂的雙邊投資保護協(xié)定等。二）法系    所謂法系，是指對一個國家法律制度或體系的分類標

15、準。由于各國法律的歷史淵源、歷史傳統(tǒng)、存在樣式和運行方式的不同，各國所屬的法系也有所區(qū)別。按照這種分類方法，各國的法律制度主要可以分為大陸法系和普通法系。    大陸法系，又稱羅馬法系、民法法系、成文法系，是承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，仿照法國民法典和德國民法典的樣式而建立起來的法律制度的總稱。歐洲大陸上的法、德、意、荷蘭、西班牙、葡萄牙等國和拉丁美洲、亞洲許多國家的法律都屬于大陸法系。我國的法律制度在形式上屬于大陸法系。    普通法系，又稱英美法系、海洋法系或判例法系，是承襲英國中世紀的法律傳統(tǒng)而發(fā)展起來的各國法律制度的總稱。英、美、澳大

16、利亞、新西蘭等英語國家和我國香港特別行政區(qū)的法律制度均屬于英美法系。    大陸法系與英美法系的主要區(qū)別包括以下幾個方面：    1法律淵源不同。大陸法系的法律以成文法即制定法的方式存在，其法律淵源包括立法機關制定的各種規(guī)范性法律文件、行政機關頒布的各種行政法規(guī)以及本國參加的國際條約，但原則上不包括司法判例。英美法系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例，麗且判例所構成的判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位。    2法官權限不同。大陸法系強調法官只能援用成文法中的規(guī)定來審判案件，法官對成文法的解釋也

17、需受成文法本身的嚴格限制，故法官只能適用法律而不能創(chuàng)造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例來審判案件，而且也可以在一定的條件下運用法律解釋和法律推理的技術創(chuàng)造新的判例，從而法官不僅適用法律，也在一定的范圍內創(chuàng)造法律。    3訴訟程序不同。大陸法系的訴訟程序以法官為重心，突出法官的職能，具有糾問程序的特點。英美法系的訴訟程序以原告、被告及其辯護人和代理人為重心，法官只是雙方爭論的“仲裁人”而不能參與爭論，與這種對抗式（也稱訴辯式）程序同時存在的是陪審團制度，陪審團代表公民參加案件審理，但主要負責作出事實上的結論和法律上的基本結論（如有罪或無罪）

18、，法官負責作出法律上的具體結論，即判決。    但是，由于不同法系國家之間的經(jīng)濟、政治和文化聯(lián)系與交流不斷加強，國際化趨勢日益明顯，兩大法系之間的互相借鑒也隨之受到重視，因而二者之間的差別也逐漸縮小。最典型的就是，很多大陸法系國家開始承認判例為法律淵源。四、法律體系    所謂法律體系，是指一個國家的全部泫律規(guī)范，按照一定的原則和要求，根據(jù)法律規(guī)范的調整對象和調整方法的不同，劃分為若干法律門類，并由這些法律門類及其所包括的不同法律規(guī)范形成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。我國的法律體系是以憲法為核心，以法律為主干而形成的法律體系，在這一法律體系中

19、，有關法律門類的劃分，有些是明確的，有些在學理上和實踐中存在巨大分歧，如有關民商法和經(jīng)濟法的分類即是如此。這里只是根據(jù)本書編者的認識，對我國法律體系中的法律部門作以下劃分：即憲法及憲法相關法、刑法、行政法、民商法、經(jīng)濟法、社會法、訴訟與非訴訟程序法等七個法律部門。    （一）憲法及憲法相關法    憲法是國家的根本大法，規(guī)定國家的根本制度和根本任務、公民的基本權利和義務等內容。憲法相關法是與憲法相配套、直接保障憲法實施和國家政權運作等方面的法律規(guī)范總和，主要包括四個方面：有關國家機構的產生、組織、職權和基本工作制度的法律；有關民族區(qū)

20、域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度的法律；有關維護國家主權、領土完整和國家安全的法律；有關保障公民基本政治權利的法律。    （二）刑法    刑法是規(guī)范犯罪、刑事責任和刑事處罰的法律規(guī)范的總稱。刑法是一個傳統(tǒng)的法律門類，與其他法律門類相比，具有兩個顯著特點：一是所調整的社會關系極其廣泛。不論哪一方面的社會關系，只要發(fā)生了構成犯罪的行為，都受刑法調整。二是強制性最突出。所有法律都有強制性，但刑法的強制性最為突出。刑法是保證其他法律有效實施的后盾。    （三）行政法  

21、60; 行政法是規(guī)范行政管理活動的法律規(guī)范的總稱，包括有關行政主體、行政行為、行政程序、行政監(jiān)督以及圉家公務員制度等方面的法律規(guī)范。行政法調整的是行政機關與行政管理相對人（公民、法人和其他組織）之間因行政管理活動而發(fā)生的法律關系，是一種縱向的法律關系，行政機關與行政管理相對人的關系具有從屬性、服從性的特點，二者的地位是不平等的。行政行為由行政機關單方面依法作出，不需要與行政管理相對人平等協(xié)商。    （四）民商法    民商法是規(guī)范民事、商事活動的法律規(guī)范的總稱，調整的是自然人、法人和其他組織之間基于平等地位發(fā)生的各種法律關系。民法和

22、商法是分立還是合一，各國做法不盡相同，從我國的立法模式來看，采取的是民商合一制度。民法作為一個傳統(tǒng)的法律門類，主要包括物權、債權、知識產權、婚姻、家庭、收養(yǎng)、繼承等方面的法律規(guī)范。商法是在適應現(xiàn)代商事活動需要的基礎上，從民法中分離而逐漸發(fā)展起來的法律部門，主要包括公司、破產、證券、期貨、保險、票據(jù)、海商等方面的法律規(guī)范。    （五）經(jīng)濟法    經(jīng)濟法是調整政府對市場經(jīng)濟活動實行干預、管理、調控所產生的法律關系的法律規(guī)范的總稱。經(jīng)濟法是在政府干預市場活動過程中逐漸發(fā)展起來的一個法律門類，一方面與行政法的聯(lián)系很密切；另一方面又與民法、

23、商法的聯(lián)系很密切。經(jīng)濟法既有調整縱向關系的法律規(guī)范，叉有調整橫向關系的法律規(guī)范。經(jīng)濟法是公法，側重于調整政府平衡協(xié)調經(jīng)濟生活中發(fā)生的政府與商事主體間的關系，強調政府與商事主體間責、權、利、效的一致性。    （六）社會法    社會法是規(guī)范勞動關系、社會保障、社會福利和特殊群體權益保障方面法律關系的法律規(guī)范的總稱。社會法是在政府干預社會生活過程中逐漸發(fā)展起來的一個法律門類，所調整的是政府與社會之間、社會不同部分之間的法律關系。社會法包括兩個方面：一是有關勞動關系、勞動保障和社會保障方面的法律，如勞動法、工會法等。二是有關特殊社會群體權

24、益保障方面的法律，如未成年人保護法、婦女權益保障法等。    （七）訴訟與非訴訟程序法訴訟與非訴訟程序法是規(guī)范解決社會糾紛的訴訟活動與非訴訟活動的法律規(guī)范的總稱。我國已經(jīng)制定了刑事訴訟法、民事訴訟法和行政訴訟法，分別對三種訴訟活動進行規(guī)范。此外，針對海事訴訟的特殊性，制定了海事訴訟特別程序法，作為對民事訴訟法的補充。為了處理國與國之間的犯罪引渡問題，制定了引渡法，作為對刑事訴訟法的補充。此外，我國還制定了仲裁法、勞動爭議調解仲裁法等非訴訟程序法。五、法律關系    （一）法律關系概述    法律關系是根據(jù)

25、法律規(guī)范產生的，以主體間的權利與義務關系為內容表現(xiàn)的社會關系。與其他社會關系相比，法律關系具有以下特征：    1法律關系是一種意志關系，屬上層建筑范疇。這里的意志是指國家的意志（即統(tǒng)治著的意志）和行為人的意志。法律關系是反映統(tǒng)治者意志和行為人意志形成的關系，因而不屬于經(jīng)濟基礎范疇。    2法律關系是根據(jù)法律規(guī)范建立并得到法律保護的社會關系。法律關系是社會關系的一種，但是并非所有的社會關系均屬于法律關系，有些社會關系不屬于法律關系，如友誼關系、愛情關系等。法律關系是主體之間、主體與國家之間的關系，國家支持保證主體權利的行使，保證義務

26、的承擔。法律關系參加者如果不履行自己應盡的義務，就會受到法律的制裁。因此，法律關系參加者實現(xiàn)自己權利的行為，也是國家應當保證法律實施的行為。在此意義上，法律關系是合法的社會關系。    3法律關系是以權利義務為內容的具體的社會關系。法律關系是具體的權利義務關系，它使得法律規(guī)范規(guī)定的權利義務具體化。法律規(guī)范規(guī)定的主體權利義務只是一種可能性，是主體能做和應該做的行為，并不是現(xiàn)實的行為；而在法律關系中，主體的權利與義務是一種現(xiàn)實的權利義務。法律規(guī)范規(guī)定的權利與義務針對的是同一類人、同一類行為，凡是出現(xiàn)法律規(guī)范所假定的事實，具有法律規(guī)范所規(guī)定的主體的資格，都享有同一類權利

27、并承擔同一類義務；而在法律關系中，主體、權利與義務及其所指向的對象都是具體的。    根據(jù)法律美系反映的物質社會關系不同，形成的法律關系性質也不相同：以調整平等主體之間的財產關系和人身關系而形成的法律關系，稱為民事法律關系；以調整婚姻家庭關系而形成的法律關系，稱為婚姻家庭法律關系；以調整行政管理關系而形成的法律關系，稱為行政法律關系；以調整刑事犯罪與懲罰關系而形成的法律關系，稱為刑事法律關系；以調整經(jīng)濟管理與協(xié)調關系而形成的法律關系，稱為經(jīng)濟法律關系等等。    （二）法律關系的主體    法律關系主體，

28、又稱權利主體，即法律關系的參加者，是法律關系中權利的享受者和義務的承擔者。享有權利的一方稱為權利人，承擔義務的一方稱為義務人。    法律關系的主體主要包括公民（自然人）、法人和其他組織、國家。    1公民（自然人）。這里的公民（自然人）既包括本國公民，也包括居住在一國境內或在境內活動的外國公民和無國籍人。    2法人和其他組織。法人包括機關法人（立法機關、行政機關和司法機關等）、事業(yè)單位法人、社會團體法人和企業(yè)法人。其他組織則是指不具有法人地位，但是可以以自己名義從事法律活動的主體，如分公司。

29、60;   3國家。在特殊情況下，國家可以作為一個整體成為法律關系的主體。例如，國家作為主權者是國際公法關系的主體，可以成為外貿關系中的債權人和債務人。在國內法上，國家可以直接以自己的名義參與國內法律關系（如發(fā)行國庫券）。當然，大多數(shù)情況下，由國家機關或者授權的組織作為代表參加法律關系。    公民和法人要成為法律關系的主體，享有權利和承擔義務，必須具備權利能力和行為能力，即具有法律關系主俸構成的資格。1 權利能力。權利能力是權利主體享有權利和承擔義務的資格，它反映了權利主體享有權利和承擔義務的可能性。各種具體權利的產生必須以主體的權利能力為前

30、提。在不同的法律關系中對其參加者的要求不同，所需要的權利能力也不同。權利能力既包括一般的權利能力，即民事權利能力，也包括特殊的權利能力，即政治權利能力、勞動權利能力等。2行為能力。行為能力是指權利主體能夠通過自己的行為取得權利和承擔義務的能力。行為能力必須以權利能力為前提，無權利能力就談不上行為能力。對自然人來講，有權利能力不一定有行為能力。根據(jù)中華人民共和國民法通則（下稱民法通則）的規(guī)定，自然人分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人三種：    (1)完全行為能力人。十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全行為能力

31、人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。    (2)限制行為能力人。十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不能完壘辨認自己行為的精神病人是限制行為能力人，可以進行與他的精神健康狀況相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得法定代理人的同意。    (3)無行為能力人。不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。不能辨認自己行為的

32、精神病人是無行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。    社會組織作為法律關系的主體也應當具有權利能力和行為能力，但是，其權利能力和行為能力不同于自然人。以法人為例，法人的權利能力、行為能力在法人成立時同時產生，到法人終止時同時消滅。自然人的行為能力一般通過自身實現(xiàn)，而法人的行為能力則通過法定代表人或者其他代理人實現(xiàn)。    （三）法律關系的內容    權利與義務是法律關系的內容。權利是法律允許權利人為了滿足自己的利益可以作為或不作為，或者要求他人為一定行為或不為一定行為，并有他人的法律義務作保證的資

33、格。義務則是法律規(guī)定的義務人應該按照權利人要求為一定行為或不為一定行為，以滿足權利人的利益。權利與義務具有密切的關系：沒有無義務的權利，也沒有無權利的義務；權利人行使權利依賴于義務人承擔義務；權利的行使有一定的界限，不能濫用權利而損害義務人的利益。    （四）法律關系的客體    法律關系客體，是指法律關系主體間權利義務所指向的對象。法律關系的客體可以分為以下幾大類：    1物。法律意義上的物是指法律關系主體支配的、在生產上和生活上所需要的客觀實體。它可以是自然物，如森林、土地，也可以是人的勞動創(chuàng)造物

34、，如建筑物、機器、各種產品。    2行為。一定的行為結果可以滿足權利人的利益和需要，可以成為法律關系的客體。如旅客運輸合同的客體是運送旅客的行為。    3人格利益。如公民和組織的姓名或名稱，公民的肖像、名譽、尊嚴、公民的人身、人格和身份等。    4智力成果。如文學藝術作品、科學著作、科學發(fā)明等。    （五）法律關系的變動原因法律事實    所謂法律事實，是指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律后果即法律關系產生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。根據(jù)不同的

35、標準，法律事實可以分為兩類：事件和人的行為。    1事件。與當事人意志無關，但能夠引起法律關系發(fā)生、變更和消滅的客觀情況。能夠導致一定法律關系的產生、變更和消滅的事件有：(1)人的出生與死亡。人的出生與死亡能夠引起民事主體資格的產生和消滅，也可能導致人格權的產生和繼承的開始等。(2)自然災害與意外事件。(3)時間的經(jīng)過。時間的經(jīng)過可以引起一些請求權的發(fā)生或消滅。2人的行為。人的行為指人的有意識的活動，包括自然人和法人的活動。根據(jù)人的行為是否屬于表意行為，可以分為兩類：(1)法律行為，即以行為人的意思表示為要素的行為。(2)事實行為，即與表達法律效果、特定精神內容

36、無關的行為。如創(chuàng)作行為、侵權行為等。六、經(jīng)濟泫與經(jīng)濟法體系（一）經(jīng)濟法    經(jīng)濟法的概念迄今尚無定論。這主要緣于在傳統(tǒng)的法律部門中尚無經(jīng)濟法這一類別，而在自由經(jīng)濟發(fā)展到壟斷經(jīng)濟時期，法律調整經(jīng)濟關系所適用的原則、方式、方法等發(fā)生了一系列變化，諸如私權神圣不可侵犯被附之以社會義務，契約自由不得損害弱者利益，過錯原則不再是唯一界定行為人責任的依據(jù)，國家由不干預私人經(jīng)濟轉而滲透到社會經(jīng)濟的各領域等。在此情形下，與之相關的法律規(guī)范與傳統(tǒng)部門法在性質上具有較大的差別，那么，該類法律規(guī)范究竟是歸人傳統(tǒng)部門法中的某一類別，還是單獨形成為一個新的法律部門？或者該類法律規(guī)范歸入一

37、個被稱之為經(jīng)濟法的新的法律部門，其又包括哪些范疇？凡此種種，學者們存有較大歧見。    基于本書不是一部學術性著作，故不對有關經(jīng)濟法概念的各種觀點作研究性探討。本書認為，經(jīng)濟法現(xiàn)象已得到社會的普遍認同，從經(jīng)濟法的產生和發(fā)展來看，它實際是社會經(jīng)濟集中和壟斷的產物，是國家干預社會經(jīng)濟生活的具體表現(xiàn)。有鑒于此，經(jīng)濟法應是調整國家在經(jīng)濟管理和協(xié)調發(fā)展經(jīng)濟活動過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。    國家立法機關在關于民法通則的立法說明中，就民法與經(jīng)濟法、行政法的關系問題作了解釋：“民法主要調整平等主體間的對產關系，即橫向的財產、經(jīng)濟關系

38、。政府對經(jīng)濟的管理，國家和企業(yè)之間以及企業(yè)內部等縱向經(jīng)濟關系或者行政管理關系，不是平等主體之間的經(jīng)濟關系，主要由有關經(jīng)濟法、行政法調整，民法基本上不作規(guī)定。”依此說明，經(jīng)濟法所調整的經(jīng)濟關系往往是基于國家對經(jīng)濟管理而在國家與企業(yè)之間發(fā)生的經(jīng)濟關系、企業(yè)內部基于行政管理而發(fā)生的經(jīng)濟關系以及國家與企業(yè)存在的管理與被管理、監(jiān)督與被監(jiān)督、指令與服從的行政強制經(jīng)濟關系等。    （二）經(jīng)濟法的體系    經(jīng)濟法的體系問題，學者們的認識也各不相同。本書從經(jīng)濟法而非經(jīng)濟法學的角度，并按照經(jīng)濟關系以及經(jīng)濟法調整的基本內容，將經(jīng)濟法的體系大致分為三大部

39、分：經(jīng)濟組織法、經(jīng)濟管理法和經(jīng)濟活動法，而經(jīng)濟訴訟與仲裁作為完整的程序法律制度，不宜放入經(jīng)濟法部門之中。    1經(jīng)濟組織法。這是指經(jīng)濟組織的法律制度，主要是企業(yè)法律制度。經(jīng)濟組織法往往與民商法的主體制度難以作明確的區(qū)分，這里姑且將其概括為公有制企業(yè)法（包括國有企業(yè)法、集體所有制企業(yè)法或合作制企業(yè)法）、公司法、合伙企業(yè)法和獨資企業(yè)法以及涉外企業(yè)法。    2經(jīng)濟管理法。這是指國家在組織管理和協(xié)調經(jīng)濟活動中形成的法律制度，其構成經(jīng)濟法的核心內容，主要包括汁劃和產業(yè)政策、財稅和預算、基本建設、金融證券和外匯、會計和審計、標準和計量、產品質

40、量和價格、土地和資源的開發(fā)和利用、市場和特定行業(yè)管理等法律制度。    3經(jīng)濟活動法。這是指調整經(jīng)濟主體在經(jīng)濟流通和交換過程中發(fā)生的權利義務關系而產生的法律制度，主要包括體現(xiàn)國家意志參與或國家直接參與的合同法律規(guī)范、反不正當競爭法律規(guī)范和保護消費者法律規(guī)范。以上劃分只是相對的，在具體的法律、法規(guī)和部門規(guī)章等法律規(guī)范中，上述各部分往往相互重合，彼此滲透。因此，以上劃分也只是基于一定標準，從一定角度而作的相對合理的劃分。七、本書的體系    本書的基本體系主要以財政部注冊會計師考試委員會頒發(fā)的2010年度經(jīng)濟法考試大綱為依據(jù)。因此，教材內

41、容一方面不可能完全依照傳統(tǒng)經(jīng)濟法的體系內容編寫；另一方面也不局限于經(jīng)濟法的體系范圍，而是涉及傳統(tǒng)民商法中的相關制度?？傊?，該體系內容主要是以一個注冊會計師所應具備的基本法律知識為依據(jù)而編定，與法學中的經(jīng)濟法體系沒有必然關系。如稅收法律制度本應是經(jīng)濟法體系中的一個重要內容，但是由于稅法對注冊會計師非常重要而單列為一個科目進行考試，因此，本教材就不包括稅法內容。另外，本教材除本章外，其余各章主要以現(xiàn)行立法中的某個法律、法規(guī)或規(guī)章為依據(jù)設定章節(jié)，體現(xiàn)了現(xiàn)行立法的有效性和及時性。同時教材也盡可能注重體系性和理論性的架構。    本教材共由十五章構成。各章依次為：法律基礎知

42、識、個人獨資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度、外商投資企業(yè)法律制度、公司法、證券法、企業(yè)破產法、企業(yè)國有資產法律制度、物權法律制度、合同法律制度（總則）、合同法律制度（分則）、外匯管理法律制度、支付結算法律制度、票據(jù)法律制度、工業(yè)產權洼律制度、競爭法律制度。首先，教材講解法律的一般理論，讀者通過這一章可以了解法律運行的基本原理及我國的法律制度架構。其次，教材重點圍繞法律關系的主體制度分別探討。最后，教材就與注冊會計師業(yè)務有關的一些具體制度分別進行了詳細的介紹。第二節(jié)  法律行為制度    一、法律行為理論    （一）法律行為的概念

43、與特征    法律行為，是指以意思表示為要素，設立、變更或終止權利義務的合法行為。法律行為是法律關系設立和變動的原因，是一種重要的法律事實。當事人通過法律行為自主地設立、變更或終止某種法律關系，達到自己追求的法律效果，從這點講，法律行為真正體現(xiàn)了意思自治精神。法律行為本是一個民法上的概念，但現(xiàn)在被廣泛用于法理學和其他法律學科，并被賦予不同的含義。本書所說的法律行為是指民事法律行為。法律行為具有以下特征：    1以意思表示為要素。意思表示是指行為人將意欲達到某種預期法律后果的內在意思表現(xiàn)于外部的行為。如果行為人僅有內在意思而不表現(xiàn)于外

44、，則不構成意思表示，法律行為不能成立；行為人表現(xiàn)于外的意思不是其內在意思的真實反映，則表明該意思表示有瑕疵，法律行為原則上亦不能生效。意思表示是法律行為的核心，也是法律行為與非表意行為，如事實行為等相區(qū)別的重要標志。    2以設立、變更或終止權利義務為目的。這一特征表明法律行為是行為人的自覺自愿行為，而非受脅迫、受欺詐的行為，否則，就達不到行為人的目的。這也是衡量法律行為法律效果的基本依據(jù)，如侵權行為往往會導致一定的法律后果，但卻是與行為人的預期目的相背的。    3是一種合法行為。這表明法律行為只有在內容和形式上符合法律的要求或者

45、不違背法律的規(guī)定，才能得到法律的承認和保護，也才能產生行為人預期的法律后果，否則，該行為不僅不會產生行為人預期的法律后果，而且還會受到法律的制裁。因此，非法行為不是法律行為。    民法通則除使用法律行為概念以外，還創(chuàng)設了民事行為的概念。民事行為是以意思表示為要素能夠發(fā)生民事法律后果的表意行辦。民事行為是民事法律行為的上位概念，不強調行為的合法性，因此并非一切民事行為都是民事法律行為。民事行為除民事法律行為外，還包括效力待定的民事行為、無效民事行為、可變更、可撤銷的民事行為。    （二）意思表示   

46、法律行為以意思表示為核心，因此，認識法律行為必須以意思表示為切入點。意思表示包括意思和表示兩個方面。意思主要是指當事人欷使其內心意思發(fā)生法律上效力的效果意思。而表示則是指行為人將其內在的效果意思以一定方式表現(xiàn)予外部，為行為相對人所了解。意思表示的表示方式一般采用明示方式，但在特定情況下，默示的狀態(tài)也可以成立意思表示，如繼承法第二十五條規(guī)定，繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應當在遺產處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承。意思表示可以分為無相對人的意思表示和有相對人的意思表示。無相對人的意思表示于意思表示完成時即可產生法律效力，如遺囑行為、拋棄動產等行為。有相對人的意思表示分為對話的

47、意思表示和非對話的意思表示。對話的意思表示在表示到達對方，客觀上可以被了解時發(fā)生效力。非對話的意思表示，采用到達主義，即當意思表示到達相對人時生效，如訂立合同過程中的要約和承諾、債務免除、授予代理權、合同解除等。合同法第二十六條規(guī)定的“承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效”則屬于例外情況，即雙方根據(jù)交易習慣或要約要求以行為方式作出承諾的，雖為有相對人的意思表示，卻是在行為作出時生效。    1單方法律行為和多方法律行為。單方法律行為是根據(jù)一方當事人的意思表示而成立的法律行為。該法律行為僅有一方當事人的意思表示而無需他方的同意即可發(fā)生法律

48、效力，如委托代理的撤銷、債務的免除、無權代理的追認等。    多方法律行為是兩個或者兩個以上的當事人意思表示一致而成立的法律行為。該法律行為的當事人有兩個以上，不僅各自需要進行意思表示，而且意思表示還需一致，如合同、決議等。合同是常見的雙方民事法律行為，決議則是多方法律行為的一種。決議是指多個民事主體依據(jù)表決原則作出的決定。作為一種重要的多方法律行為，在性質上與合同行為有很多區(qū)別：決議當事人的意思表示是以多數(shù)決的方式作出，而且對沒有表示同意的成員也具有拘束力；決議中的意思表示不僅針對發(fā)出表示的成員，而且主要針對表示者共同代表的法人。  

49、60;區(qū)分單方法律行為與多方法律行為的意義在于：法律對二者成立的要求有所不同。單方行為只要求當事人一方作出意思表示即可成立，而多方法律行為，則強調行為人意思表示一致才能成立。    2有償法律行為和無償法律行為。有償?shù)姆尚袨槭侵府斒氯嘶榻o付一定代價（包括金錢、財產、勞務）的法律行為，如買方為獲得對方的貨物而支付價款、承攬人為獲得對方的報酬而提供勞務等。    無償法律行為是指方當事人承擔給付一定代價的義務，而他方當事人不承擔相應給付義務的法律行為，如贈與行為、無償委托、無償消費借貸等。    區(qū)分有償

50、法律行為與無償法律行為的意義在于：(1)確定行為性質。法律規(guī)定某些法律行為必須是有償?shù)幕蛘邿o償?shù)摹Ｈ缳I賣必須是有償?shù)?，而贈與則必須是無償，對此當事人不能自己約定。(2)認定行為效力。有償法律行為顯失公平時，受損害方有權請求變更或撤銷；而無償法律行為則不存在顯失公平的問題。(3)確定行為人的責任。一般來說，有償法律行為的民事責任要重于無償法律行為。如買賣合同中的出賣人應當對買賣標的物的瑕疵承擔違約責任；而贈與合同中的贈與人原則上不對贈與物的瑕疵承擔責任。(4)主張撤銷權。如果是有償民事行為，只有在受讓人明知的情況下才可以主張合同法第七十四條的撤銷權；如果是無償民事行為，則不用考慮當事人的主觀意圖

51、就可以主張合同法第七十四條的撤銷權。(5)對當事人的行為能力要求不同。如果是有償民事行為，要求當事人應當具有相應的民事行為能力；如果是無償民事行為，則對于獲得利益的當事人的行為能力不作要求。    3要式的法律行為和不要式的法律行為。要式的法律行為是指法律規(guī)定必須采取一定的形武或者履行一定的程序才能成立的法律行為，如票據(jù)行為就是法定要式行為。    不要式的法律行為是指法律不要求采取一定形式，當事人自由選擇一種形式即可成立的法律行為。該類法律行為的形式可由當事人協(xié)商確定。    區(qū)分要式法律行為和不要式法

52、律行為的意義在于：不要式行為可以由當事人自由選擇民事行為的形式；要式行為要求當事人必須采取法定形式，否則法律行為不能成立。    4主法律行為和從法律行為。主法律行為是指不需要有其他法律行為的存在就可以獨立成立的法律行為。從法律行為是指從屬于其他法律行為而存在的法律行為。如當事人之間訂立一項借貸合同，為保證該合同的履行，又訂立一項擔保合同，其中，借貸合同是主合同，擔保合同為從合同。從法律行為的效力依附于主法律行為：主法律行為不成立，從法律行為則不能成立；主法律行為無效，則從法律行為亦當然不能生效。但是，主法律行為履行完畢，并不必然導致從法律行為效力的喪失。

53、0;   區(qū)分主法律行為和從法律行為的意義在于：從法律行為的存廢由主法律行為決定，主法律行為不存在，從法律行為也就不能存在。    法律行為除以上分類外，還有雙務法律行為和單務法律行為、獨立的法律行為和輔助的法律行為等分類。二、法律行為的成立與生效    （一）法律行為的成立    法律行為的成立，應當符合法律行為的構成要素，即必須具有當事人、意思表示、標的三個要素。一些特別的法律行為，除了上述三個要素以外，還必須具備其他特殊事實要素，如實踐性民事行為的成立還必須有標的物的交付。

54、60;   （二）法律行為的生效    法律行為的生效，是指已經(jīng)成立的法律行為因為符合法律規(guī)定的有效要件而取得法律認可的效力。法律行為的成立和法律行為的生效是兩個不同的概念。法律行為的成立是法律行為生效的前提；法律行為尚未成立，當然也談不上生效。在大多數(shù)情況下，法德行為成立和生效是重合的，即在法律行為成立時即具有法律效力。法律行為生效，應當具備一定的條件，即法律行為的有效要件。有效要件包括實質要件和形式要件。1法律行為有效的實質要件    (1)行為人具有相應的民事行為能力。行為人實施的法律行為是合法行為，必然產生

55、權利義務關系，進而產生相應的法律后果，因此，法律行為的行為人必須具有預見其行為性質和后果的相應的民事行為能力。就自然人而言，完全民事行為能力人可以以自己的行為取得民事權利，履行民事義務；限制民事行為能力人只能從事與其年齡和智力發(fā)育程度相當?shù)拿袷路尚袨椋渌袨橛善浞ǘù砣舜?，或者征得法定代理人的同意；無民事行為能力人不能獨立實施民事法律行為，必須由其法定代理人代理。無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施接受獎勵、贈與、報酬等純獲益的民事行為時，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。    法人的民事行為能力是由法人核準登記

56、的經(jīng)營范圍所決定的。但從維護相對人的利益和促進交易的角度出發(fā)，原則上認定法人超越經(jīng)營范圍從事的民事行為有效。最高人民法院關于適用（中華人民共和國合同法）若干問題的解釋（一）第十條也規(guī)定當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。    (2)行為人的意思表示真實。意思表示真實是指行為人在自覺、自愿的基礎上作出符合其內在意志的表示行為。意思表示不真實的民事行為，可以撤銷或宣告無效。意思表示真實包括兩個方面：意思表示自愿，任何人不得強迫；行為人的主觀意愿和外在意思表示一致。 

57、60;  (3)不違反法律和社會公共利益。這是指意思表示的內容不得與法律的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸，也不得濫用法律的授權性或任意性規(guī)定規(guī)避法律。    2法律行為有效的形式要件    這是指行為人的意思表示的形式必須符合法律的規(guī)定。民法通則第五十六條規(guī)定：“民事法律行為可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應當依照法律規(guī)定”。如果行為人進行某項特定的法律行為時，未能采用法律規(guī)定的特定形式的，則不能產生法律效力。法律行為的形式主要有以下幾種：    (1)口頭形式，即指用談

58、話的方式進行意思表示，如當面交談、電話交談等。    (2)書面形式，即指用書面文字進行的意思表示，但數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等）也屬于書面形式的一種。    (3)推定形式，即指當事人并不直接用口頭形式或書面形式進行意思表示，而是通過實施某種積極昀行為，使得他人可以推定其意思表示的形式。按照我國有關司法解釋，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其積極的行為表明已經(jīng)接受的，視同為進行了意思表示，如在超市購物，向售貨員交付貨幣的行為就可推定為行為人購買物品的意思。    (4)

59、沉默形式，即指行為人不用行為表示，而是以消極的不作為進行意思表示的形式。如繼承法規(guī)定，繼承人自繼承開始后未公開表示放棄的，視為接受繼承。另外，合同法第四十七條、第四十八條均有沉默形式的規(guī)定。需要指出的是，只有法律有明文規(guī)定或當事人雙方有約定時，才可以將行為人的沉默作為意思表示的一種形式，產生相應的法律后果，否則不得將沉默作為意思表示的形式。三、無效民事行為    （一）無效民事行為的概念    無效民事行為是指因欠缺民事法律行為的有效條件，不發(fā)生當事人預期法律后果的民事行為。無效民事行為的特征是：   

60、1自始無效，即從行為開始時起就沒有法律約束力。    2當然無效，即不論當事人是否主張，是否知道，也不論是否經(jīng)過人民法院或者仲裁機構確認，該民事行為當然無效。    3絕對無效，即絕對不發(fā)生法律效力，也不能通過當事人的行為進行補正。當事人通過一定行為消除無效原因，使之有效，這不是無效民事行為的補亞，而是消滅舊的民事行為，成立新的民事法律行為。    無效民事行為可以分為全部無效的民事行為和部分無效的民事行為。民法通則第六十條和合同法第五十六條都規(guī)定：“民事行為部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有

61、效”。部分無效的民事行為主要有：(1)定金條款。合同中的定金數(shù)額超過合同標的的20%，定金條款仍然有效，但是超過20%的部分無效。(2)抵押或者質押合同中的流押或者流質條款。(3)聯(lián)營合同中的保底條款。聯(lián)營合同有效，保底條款無效。(4)借款合同中約定的利率超過銀行同期貸款利率四倍的，超過部分無效。    （二）無效民事行為的種類    對無效民事行為的規(guī)定，合同法修正了民法通則的許多內容，因此，理解無效民事行為，應當將民法通則第五十八條和合同法第五十二條的規(guī)定結合起來把握，這樣才能全面認識無效民事行為的種類。  &

62、#160; 1無民事行為能力人獨立實施的民事行為。    無民事行為能力人不能正確認識其行為的法律意義，依法不能獨立進行民事活動，只能由其法定代理人代理。因此，無民事行為能力人獨立實施的民事行為，因主體不合格而無效。當然，無民事行為能力人獨立實施的民事行為并非全然無效，如接受贈與、獎勵、獲得報酬等純獲益的行為屬于有效行為。另外，無民事行為能力人也可以實施某些與其年齡相適應的細小的日常生活方面的洼律行為，如購買文具、乘坐交通工具等。無民事行為人雖然不能獨立實施民事行為，但是可以在法定代理人的幫助下完成法律行為；因此j無民事行為能力人仍可以作為房屋買賣合同的出賣人或者

63、買受人享受權利和履行義務。人錯誤認識，但是最后受欺詐方?jīng)]有作出意思表示，則欺詐當然沒有成立。但是，如果受欺詐方作出了意思表示，則欺詐人是否通過欺詐獲得利益，或使受欺詐方受有損失，對欺詐的構成不產生影響。    (4)受欺詐方實施的民事行為與欺詐行為之間有因果關系。即相對人實施的民事行為是因為欺詐而陷入錯誤。如果欺詐方有欺詐行為，但是相對人并沒有因此而陷入錯誤認識，則不構成欺詐。因此“知假買假”不構成欺詐。    根據(jù)合同法第五十四條的規(guī)定，因欺詐而訂立的合同，如果不損害國家利益的，不屬于無效合同，而應當屬于可變更、可撤銷合同。因此結合

64、民法通則、合同法的規(guī)定，對于因欺詐齋為的民事行為，應當區(qū)分情況處理：    (1)因欺詐而訂立的合同，不損害國家利益的，屬于可變更、可撤銷合同。    (2)因欺詐而訂立的合同，損害國家利益的，屬于無效民事行為。    (3)因欺詐而實施的單方民事行為，屬于無效民事行為。4受脅迫而為的民事行為。     受脅迫而為的民事行為，指以給公民或其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產等造成損失相要挾，迫使對方作出違背真實意愿的意思表示。受脅迫而為的

65、民事行為亦屬于意思衷示不真實的民事行為。這種民事行為的特征在于：    (1)脅迫一方具體實施了脅迫行為。既然為脅迫行為，一定有脅迫人的預告危險，使得他人陷于恐懼的行為。對于受害人方面，不要求必須是相對人，可以是相對人的親友。對于受脅迫的客體，可以是生命、健康、榮譽、名譽、財產等。對于脅迫行為的理解，不要求該脅迫行為客觀上是否可能實現(xiàn)。如對于迷信者宣告將受神的懲罰，亦屬脅迫行為。    (2)脅迫一方的主觀心理狀態(tài)為故意。此種故意分兩個層次：使相對人陷于恐懼的故意；使相對人基于這種恐懼而作出意思表示的故意。    (3)受脅迫一方在脅迫之下進行了違背其真實意愿的民事行為。這一要件實際上包含多個要素：首先受脅迫方因為脅迫人的脅迫而陷于恐懼；受脅迫方因為這個恐懼而作出意思表示；該意思表示與脅迫行為之間有因果關系。    根據(jù)合同法第五十四條的規(guī)定，因脅迫而訂立的合同，如果不損害國家利益的，不屬于無效合同，而應當屬于可變更、可撤銷合同。因此結合民法通則、合同法的規(guī)定，對于因脅迫而為的民事行為，應當區(qū)分情況處理：    (1)因脅迫