公司清算組的訴訟地位.doc

1、2021 公司清算組的訴訟地位 ()清算組概述清算組成員清算組織職權(quán)清算組職責(zé)范圍清算組內(nèi)局部工清算組成員選任破產(chǎn)清算組職責(zé)公司清算在涉及到訴訟時，是由處于解散狀態(tài)的公司來起 訴或應(yīng)訴還是由清算組來為乙似乎法律或司法解釋或司法實(shí)踐活動已給出了答案。該答案是否符合公司法的根本理論？有必要 進(jìn)一步探 討。第一、公司法根本理論對清算組在公司中法律地位的界定。 公司是依照公司法律規(guī)定組織、成立和從事活動的，以營利為目 的且兼顧 社會利益的，具有法人資格的企業(yè)。公司構(gòu)成的根本要 素是資本、 章程和機(jī)關(guān)。公司機(jī)關(guān)，是指能就公司的事務(wù)對外代 表公司的法人 管理機(jī)構(gòu)；它對外以法人的名義進(jìn)行活動，它代表 公司享

2、有權(quán)利、 承當(dāng)義務(wù)、參加訴訟。在公司的正常階段，該管 理機(jī)構(gòu)，僅指公司 執(zhí)行機(jī)構(gòu)董事機(jī)構(gòu)及其聘請的經(jīng)理和監(jiān)督 機(jī)構(gòu)監(jiān)事機(jī)構(gòu)。 在公司設(shè)立階段， 是由發(fā)起人組成的臨時機(jī) 構(gòu)，；在公司整頓階段， 是根據(jù)法律規(guī)定組成的整頓機(jī)構(gòu)；在公 司清算階段，是清算機(jī)構(gòu)， 或稱清算機(jī)關(guān)或清算組。可見，作為 公司特別階段的清算組，代表 公司享有權(quán)利、承當(dāng)義務(wù)、參加訴 訟，須以公司法人的名義進(jìn)行。 處于解散狀態(tài)的公司，其法人資 格將要消滅，但還未消滅，此時經(jīng) 營范圍內(nèi)的一切活動已經(jīng)停止。 當(dāng)進(jìn)入清算程序、成立清算組后， 原來代表公司的董事機(jī)構(gòu)、監(jiān) 事機(jī)構(gòu)也停止活動，喪失代表公司的 資格和法律賦予的職權(quán)，取 而代之的是

3、公司清算組。盡管清算組的 產(chǎn)生方式和成員構(gòu)成不 同，但它在清算范圍內(nèi)的職權(quán)應(yīng)是大致相同 的。主要有，取代董 事機(jī)構(gòu)接管公司全部財(cái)產(chǎn)，對之予以清理，并 編制資產(chǎn)負(fù)債表和 財(cái)產(chǎn)清單；了結(jié)公司業(yè)務(wù)；收取公司債權(quán)、清償 公司債務(wù)，包括 代表公司起訴、應(yīng)訴這一職權(quán)表達(dá)在上述?公司 法?第 193 條 第 7 項(xiàng)屮；申請公司破產(chǎn)進(jìn)入破產(chǎn)程序后，正常 清算下的清 算組將被破產(chǎn)清算組所取代；分派剩余財(cái)產(chǎn)；向公司 登記機(jī)關(guān) 辦理注銷登記?？梢?，作為公司特別階段的清算組，相當(dāng) 于公司 通常階段的董事機(jī)構(gòu)董事會，只不過代表公司活動的內(nèi) 容不 同。第二、清算組在民事訴訟屮法律地位的有關(guān)規(guī)定。?民法通 那么?和 ?民事

4、訴訟法?沒有作出明確的規(guī)定。最高法院關(guān)于執(zhí)行 ?民法通那么?假設(shè)干問題的意見第 60 條第 2 款規(guī)定，對于涉及終 止的企業(yè)法人 企業(yè)法人應(yīng)包括公司法人債權(quán)、債務(wù)的民事訴訟 , 清算組織可以用自己的名義參加訴訟。最高法院關(guān)于適用?民 事訴訟法?假設(shè)干問 題的意見第 51 條規(guī)定，企業(yè)法人未經(jīng)清算即 被撤銷，有清算組織的， 以該清算組織為當(dāng)事人。?公司法?第 193 條第 7項(xiàng)規(guī)定，清算組在 清算期間代表公司參與民事訴訟活 動。并沒有規(guī)定允許以自己的名 義參與訴訟活動。 2001 年 1月 26日最高法院原經(jīng)濟(jì)庭庭務(wù)會對企業(yè) 歇業(yè)、撤銷、或被撤消營 業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題形成的意見，也認(rèn)為 清算組可

5、作為訴訟當(dāng)事 人。值得注意的是，最高法院原經(jīng)濟(jì)庭曾分 別針對遼寧高院和甘 肅高院的請示作過答復(fù)。答復(fù)的主要內(nèi)容為： 企業(yè)法人被撤消營 業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)朿并 辦理工商注銷登 記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被 撤消營業(yè)執(zhí)照 后至被注銷前，該企業(yè)法人視為存續(xù)，允許以自己的 名義進(jìn)行訴 訟活動。該答復(fù)說明，清算程序中的清算組可以不作為 民事訴訟 中的當(dāng)事人。第三、清算組在民事訴訟中應(yīng)以公司的名義起訴和應(yīng)訴。 清算 組在公司屮的地位，決定著其在民事訴訟中的法律地位。最 高法院 在上述司法解釋屮， 規(guī)定清算組可以自己的名義代表公司 參加訴訟， 顯屬與清算組在公司中的地位不

6、相協(xié)調(diào)，實(shí)際上混淆 了處于存續(xù)狀 態(tài)的公司與其機(jī)關(guān)之間的關(guān)系。從頒行時間上看， 最高法院關(guān)于執(zhí) 行?民法通那么?假設(shè)干問題的意見頒行于 1988年 1月 26日，最高法院 關(guān)于適用?民事訴訟法?假設(shè)干問題的意見 頒行于 1992年 7月 14 0o 這與當(dāng)時對公司及其內(nèi)部組織缺乏理 論上的透徹闡述有關(guān)。為此建 議最高法院盡快對自己的司法解釋 作出修改，使清算組回復(fù)到其在 民事訴訟中的本來法律地位上 去。起訴時，沒有成立清算組的處于 解散狀態(tài)的公司， 由清算主 體投資主體 共同以公司的名義提起； 成立清算組的，由清算 組以公司的名義提起，由清算組負(fù)責(zé)人或其 委托代理人參加訴訟 活動。應(yīng)訴時，沒有成立清算組，債權(quán)人以處于解散狀態(tài)的公司 和清算主體為共同被告；成立清算組的，債權(quán)人 以處于解散狀態(tài) 的公司為被告，由清算組負(fù)責(zé)人或其委托代理人參 加訴