刑事案例解析(基礎知識點)講解

1、刑法的基本理論刑法的概述一、刑法的概念刑法是規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的法律。刑法是掌握國家政權的統(tǒng)治階級，為了維護本階級政治上、經(jīng)濟上的統(tǒng)治，根據(jù)自己意志，規(guī)定哪些行為是犯罪和應負的刑事責任，并給犯罪人何種刑罰處罰的法律規(guī)范的總稱。二、刑法的基本原則一）罪刑法定原則刑法第3條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪的，不得定罪處刑?！?罪刑法定原則是指什么行為是犯罪和犯罪后應當承擔什么刑事責任、給予何種刑罰處罰，都必須明文規(guī)定在刑法條文中。即，“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。（二）適用刑法人人平等原則1、適用刑法人人平等原則含義這一原則是指：“對任

2、何人犯罪，在適用法律上一律平等，不允許任何人有超越法律的特權?！保ǖ?條）具體含義是：對任何人犯罪，不論犯罪人的出身、地位、職業(yè)、性別、財產(chǎn)狀況、貢獻大小、資格、業(yè)績等，都應追究刑事責任，不允許任何人享有特權。2、該原則的體現(xiàn) 1、定罪上的平等； 2、量刑上的平等；3、行刑上的平等。（三）罪責刑相適應原則1、罪責刑相適應原則的概念刑法第5條：“刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應?！?罪責刑相適應原則是指犯多重的罪，就應承擔多重的刑事責任，即重罪重罰，輕罪輕罰，罰當其罪，所以又稱之為罪刑均衡、罪刑相稱原則。三、刑法適用效力刑法適用效力即刑法的適用范圍主要解決刑法在什么地方、

3、對什么人和在什么時間內(nèi)具有效力，包括刑法空間效力與時間效力。（1）屬地原則。即以地域為標準，凡是在本國領域內(nèi)犯罪，無論是本國人還是外國人，都適用本法；反之，在本國領域外犯罪的，都不適用本法。（2）屬人原則。即以人的國籍為標準，凡是本國人犯罪，不論是在本國領域內(nèi)還是在本國領域外，都適用本法。（3）保護原則。即以保護本國利益為標準，凡侵害本國國家或者公民利益的，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪地在本國領域內(nèi)還是本國領域外，都適用本法。（4）普遍管轄原則。即以保護國際社會的共同利益為標準，凡發(fā)生國際條約所規(guī)定的侵害國際社會共同利益的犯罪，不論犯罪人士本國人還是外國人，也不論犯罪地在本國領域內(nèi)

4、還是在本國領域外，都適用本法。我國刑法的屬地管轄權我國刑法 第6條第1款規(guī)定：“凡在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定以外，都適用本法?！蔽覈谭?第6條第2款規(guī)定：“凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法?！拔覈谭?第6條第3款規(guī)定：“犯罪的行為或者結果有一項發(fā)生在中華人民共和國領域內(nèi)的，就認為是在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪?！蔽覈谭ǖ膶偃斯茌牂喾彩侵腥A人民共和國的公民，即使身在國外，也仍然受我國法律的保護 。刑法第7條第1款規(guī)定：”中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究?！暗?條

5、第2款規(guī)定：”中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法?！拔覈裨谖覈I域外犯我國刑法規(guī)定之罪的，不論按照當?shù)胤墒欠裾J為是犯罪，也不論其所犯罪行侵犯的是何國或何國公民的利益，原則上都適用我國刑法。只是按照我國刑法的規(guī)定，該中國公民所犯之罪的法定最高刑為3年以下有期徒刑的，才可以不予追究。我國刑法的保護管轄權刑法第8條規(guī)定：”外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪的，而按本法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外?！拔覈谭ǖ钠毡楣茌牂嘈谭ǖ?條規(guī)定：”對于中華人民共和國締結或者參加的國

6、際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內(nèi)行使刑事管轄權的，適用本法?！胺缸?、犯罪構成一 犯罪的概念犯罪:是指違反我國刑法、應受刑罰懲罰的危害社會的行為。犯罪的基本特征（通說）：一是社會危害性(法益侵害性):即犯罪是（嚴重）危害社會的行為。1、社會危害性指行為對刑法保護的社會關系造成或可能造成的損害。(不可能或危害不大的不是)2、社會危害性的輕重主要決定于以下方面：第一，決定于行為侵犯的客體第二，決定于行為的方式、手段、后果以及時間、地點第三，決定于行為人的情況及其主觀因素。3、考察行為的社會危害性應當注意的問題堅持歷史的觀點、全面的觀點、本質(zhì)的觀點，二是刑事違法性：即犯罪是觸

7、犯刑法的行為。三是應受刑罰處罰性：即犯罪是應受刑罰處罰的行為。（不應罰與不需罰區(qū)別）犯罪的上述三個基本特征是相互聯(lián)系、緊密結合的，是區(qū)分罪與非罪的根本標準。二、犯罪構成的概念（一）犯罪構成刑法所規(guī)定的，決定某一具體行為的社會危害性及其程度，而為該行為構成犯罪所必需的一切主、客觀要件的有機統(tǒng)一。犯罪構成的一般要件在各種具體犯罪中帶有共性的這些問題，經(jīng)理論的提升，就成為犯罪構成的四個一般要件：1、犯罪客體：是指我國刑法所保護而為犯罪所侵犯的社會關系。2、犯罪客觀方面：是指犯罪活動的客觀外在的表現(xiàn)。3、犯罪主體：是指實施危害社會的行為并且承擔刑事責任的自然人或單位。4、犯罪主觀方面：是指犯罪主體對其

8、實施的行為及其結果所持的心理態(tài)度、特定的犯罪目的。三、犯罪客體犯罪客體是我國刑法所保護的、為犯罪行為所侵害的社會關系，是構成犯罪的一般要件之一。它的主要特征是：（一）犯罪客體是一種社會關系（二）犯罪客體是刑法所保護的社會關系（三）犯罪客體是被犯罪行為侵犯的社會關系。二、犯罪客體的一般分類按犯罪行為侵害的社會關系的層次的不同，分為：1、犯罪的一般客體：是指我國刑法所保護的、為犯罪行為所侵害的社會關系的整體。它反映著犯罪的一般本質(zhì)和共同屬性。2、犯罪的同類客體：是指某一類犯罪行為所共同侵害的、我國刑法所保護的社會關系的某一部分或某一方面。（章、節(jié)客體）3、犯罪的直接客體：是指某一犯罪行為所直接侵害

9、的、我國刑法所保護的某種具體社會關系。是區(qū)別界限的關鍵。三、犯罪客體與犯罪對象犯罪對象：是指刑法分則條文規(guī)定的犯罪行為直接作用的具體的人或物。犯罪對象的主要特征是：（1）犯罪對象是具體的人或物（2）犯罪對象是犯罪行為直接作用的人或物（3）犯罪對象是刑法規(guī)定的人或物四、犯罪客觀方面：是指刑法規(guī)定的、成立犯罪所必需的、人的外在行為表現(xiàn)。犯罪客觀方面的內(nèi)容：是指犯罪成立在犯罪客觀方面所必須具備的條件。內(nèi)容包括：危害行為、危害結果、危害行為與危害結果之間的因果關系、犯罪時間、地點和方法（手段）、對象等。（一）危害行為無行為則無犯罪”，行為居于基礎性地位。（一）危害行為及特征1、危害行為：是指犯罪構成客

10、觀方面的行為，即由行為人的意志支配的（違反刑法規(guī)定的）危害社會的身體動作或靜止。2、危害行為的特征A、危害行為是人的身體動靜。B、危害行為是行為人的意志支配的身體動靜。（睡夢中、精神錯亂狀態(tài)、不可抗力、受強制狀況下的行為不是）C、危害行為是對社會有危害的身體動靜。D、最后，危害行為是觸犯刑法的行為。（二）危害行為的基本形式1、作為就是行為人用積極的身體動作去實施為我國刑法所禁止的危害社會的行為。分類：按照行為人是否借助于外力來劃分一是自身的作為：即行為人只依靠自身的一系列積極的動作與舉止所進行的作為。二是借力的作為：即行為人借助工具、利用動物和自然力，甚至利用別人的行為幫助自己所實施的作為。2

11、、不作為是指行為人負有實施某種行為的特定法律義務，能夠履行而不履行的危害行為。不作為的條件：第一，行為人負有實施某種積極行為的特定義務。這是不作為成立的前提。第二，行為人有履行特定義務的實際可能。這是不作為成立的條件。第三，行為人未履行特定義務。不作為的義務來源：（1）法律明文規(guī)定的義務。一般指由憲法、法律和其他法規(guī)所規(guī)定并為刑法所認可的義務。（2）職務或業(yè)務上要求承擔的義務。（特定時間、職務范圍）（3）先行行為引起的義務。行為人的先行行為（違法、犯罪、合法行為？）使某種合法權益處于危險狀態(tài)時，負有采取有效措施積極防止危害結果發(fā)生的義務。（4）基于法律行為承擔的義務。不作為的表現(xiàn)形式：通常表現(xiàn)

12、為身體的靜止、不為一定的行為，“應為而不為”。但某些情況下在不作為犯罪中，行為人往往有積極的身體活動。判斷關鍵在于是否與負有特定法律義務相聯(lián)系。不作為犯并不是指行為人沒有實施任何積極的舉動，而只是指行為人沒有實施法律要求其實施的積極舉動。五、犯罪主體的概念犯罪主體是指實施危害社會的行為、依法應當負刑事責任的自然人和單位。自然人犯罪主體（簡稱犯罪主體）：是指具備刑事責任能力、實施危害社會的行為并且依法應負刑事責任的自然人。一般要件有兩個：1、犯罪主體必須是自然人。2、犯罪主體必須具備刑事責任能力。影響刑事責任能力的因素1、刑事責任年齡（刑事）責任年齡：是指法律所規(guī)定的行為人對自己實施的刑法所禁止

13、的危害行為負刑事責任必須達到的年齡。意義：主要解決不同年齡段的人刑事責任的有無問題，同時還規(guī)定了對未成年犯罪人的從寬處罰原則。因此，研究刑事責任年齡問題，對于正確定罪量刑，都具有重要意義。刑事責任年齡階段的立法劃分刑法第17條專門規(guī)定：劃分為完全不負刑事責任年齡階段、相對負刑事責任年齡階段與完全負刑事責任年齡階段。（1）完全不負刑事責任年齡階段完全不負刑事責任年齡階段，亦稱絕對無責任年齡時期，是自然人對自己實施的危害行為依法完全不負刑事責任的年齡階段。17條規(guī)定為不滿14周歲（2）相對負刑事責任年齡階段相對負刑事責任年齡階段，亦稱相對有責任年齡時期，是自然人對自己實施的部分危害行為依法負刑事責

14、任的年齡階段。第17條第2款：已滿14周歲不滿16周歲，對自己實施的故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪負刑事責任。是8種行為而不是罪名，如撕票行為（3）完全負刑事責任年齡階段完全負刑事責任年齡階段，又稱完全負責任年齡時期，是自然人對自己實施的危害行為依法全部負刑事責任的年齡階段。我國刑法第17條第1款規(guī)定：“已滿16周歲的人犯罪，應當負刑事責任?！蔽闯赡耆朔缸锇讣奶幚斫逃秊橹?、懲罰為輔，根據(jù)犯罪特點采取兩原則。（1）從寬處罰的原則：第17條第2款應當從輕或者減輕處罰（2）排除死刑的原則：第49條實踐注意三個問題：一是刑事責任年齡的計算問題。二

15、是未成年人犯罪中的年齡界限問題。三是跨責任年齡階段犯罪的認定問題。2、精神病人無責任能力的認定采用兩種標準相結合（1）醫(yī)學標準（生物學標準）：從醫(yī)學上看，行為人是基于精神病理的作用而實施特定危害社會行為的精神病人（區(qū)別于非精神病性精神障礙）。（2）心理學標準（法學標準）：是指從心理學看，患有精神病的行為人的危害行為，不但是由于精神病理機制直接引起的，而且由于精神病理的作用，使其行為時喪失了辨認或控制自己觸犯刑法的行為的能力。（2）完全負刑事責任的精神障礙人精神正常時期的“間歇性精神病人”。第2款規(guī)定：“間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪，應當負刑事責任?！贝蠖鄶?shù)非精神病性的精神障礙人。大多數(shù)

16、并不因精神障礙使其辨認或者控制自己行為的能力喪失或減弱。少數(shù)情況下，也可成為限制刑事責任能力人甚至無刑事責任能力人，從而導致其刑事責任的減免。（3）限制刑事責任的精神障礙人第18條第3款規(guī)定：“尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應當負刑事責任，但是可以從輕或者減輕處罰?！毕拗菩淌仑熑蔚木裾系K人，亦稱減輕（部分）刑事責任的精神障礙人，是介于無刑事責任的精神病人與完全負刑事責任的精神障礙人的中間狀態(tài)的精神障礙人。3、生理功能喪失刑法第19條規(guī)定：“又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰?！?4、生理醉酒刑法第18條第4款規(guī)定：“醉酒的人犯罪，應當負刑事責任”。醉

17、酒分為生理性醉酒和病理性醉酒兩種情況。現(xiàn)代醫(yī)學與司法精神病學以為，生理性醉酒即普通醉酒不是精神病，病理性醉酒則屬于精神病狀態(tài)。六、犯罪主觀方面（一）犯罪的主觀方面：是指犯罪主體對自己的危害行為及其危害結果所持的心理態(tài)度。具有以下兩個特征：第一，它是行為人的心理態(tài)度。第二，這種心理態(tài)度針對的是一定的危害行為與危害結果。犯罪的主觀方面所涉及的問題：1、行為人的罪過：犯罪的故意與過失，是一切犯罪構成必備的主觀要件。2、犯罪的目的與動機：犯罪的目的是犯罪主觀方面的選擇要件，犯罪動機不是犯罪構成所必備的主觀要件，它一般不影響定罪，但卻影響量刑。二、犯罪故意（一）犯罪故意的概念第14條：“明知自己的行為會

18、發(fā)生危害社會的結果，并且希望或者放任這種結果發(fā)生，因而構成犯罪的，是故意犯罪?！?故意犯罪：指的是一類犯罪的統(tǒng)稱。犯罪故意：指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結果，并且希望或者放任這種結果發(fā)生的一種心理態(tài)度。包含兩項內(nèi)容：一是行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結果，即認識因素；二是行為人希望或者放任這種危害結果的發(fā)生，即意志因素。認識因素：行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結果。1認識的內(nèi)容：即“明知”的內(nèi)容：一是對行為性質(zhì)的認識。（違法性認識爭議較大）二是對行為結果的認識。三是對其他構成要件事實的認識。2認識的程度：即 “明知會發(fā)生”的含義。一是明知+必然發(fā)生二是明知+可能發(fā)生。意志因素：

19、行為人對自己的行為將要引起的危害結果持有希望或者放任的心理態(tài)度。1、希望：表明行為人積極追求危害結果發(fā)生的態(tài)度，這種犯意明顯而堅決；2、放任：表明行為人雖不追求但有意縱容危害結果發(fā)生的態(tài)度，這種犯意較為模糊而隨意。意義：兩者體現(xiàn)出來的主觀惡性程度有所不同關系：兩者是犯罪故意成立的兩個有機聯(lián)系的因素，缺一不可。一個是前提、基礎，一個是發(fā)展。（二）犯罪故意的類型根據(jù)行為人對危害結果所持的心理態(tài)度不同，分為直接故意與間接故意。1、直接故意直接故意：是指行為人明知自己的行為會（必然、可能）發(fā)生危害社會的結果，并且希望這種結果發(fā)生的心理態(tài)度。構成因素有二：明知會+希望一是認識因素：行為人明知自己的行為必

20、然或者可能發(fā)生危害社會的結果；二是意志因素：行為人希望危害結果的發(fā)生。2、間接故意間接故意：指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果，并且放任這種結果發(fā)生因而構成犯罪的心理態(tài)度。構成要素有二：明知可能+放任犯罪過失刑法第15條：“應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果，因為疏忽大意而沒有預見，或者已經(jīng)預見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結果的，是過失犯罪?！?（三）犯罪過失的概念犯罪的過失：指行為人應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果，因為疏忽大意而沒有預見，或者已經(jīng)預見而輕信能夠避免，以致發(fā)生危害結果的犯罪心理態(tài)度。犯罪的過失具有以下特征：1、行為人的實際認識與認識能力不一致行為人具備

21、認識自己的行為可能發(fā)生危害結果的可能性，但事實上在行為時卻沒有認識到，或者雖然已經(jīng)認識到，但對結果發(fā)生的可能性卻作出了錯誤的估計和判斷，認為危害結果可以避免。2、行為人的主觀愿望與客觀效果不一致行為人主觀上對某種危害結果的發(fā)生是反對、排斥，持完全否定的態(tài)度。危害結果的發(fā)生，是由于行為人缺乏注意、輕率行事造成的。（四）犯罪過失的類型1、疏忽大意的過失疏忽大意的過失：亦稱無認識過失，是指行為人應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果，因為疏忽大意而沒有預見，以致發(fā)生了這種結果因而構成犯罪的心理態(tài)度。它具有兩個基本特征：一是行為人應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果。（認識因素）應當預見：預見的

22、義務+預見的能力是區(qū)別于意外事件的關鍵所在。預見的義務：指國家和社會向行為人提出的要求其在行為時預見危害結果發(fā)生的義務。一般由法律或者規(guī)章制度規(guī)定的，或根據(jù)共同生活準則或生活經(jīng)驗來確定。預見的能力：指行為人在行為時對危害結果的發(fā)生有預見的現(xiàn)實條件和實際可能性。(主觀說、客觀說、折中說)二是行為人由于疏忽大意沒有預見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果。（意志因素）“沒有預見到”，是指行為人在實施行為的當時沒有認識到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果，而并不是說他平時就不了解。2、過于自信的過失過于自信的過失：亦稱有認識過失，是指行為人已經(jīng)預見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果，但輕信能夠避免，以致

23、發(fā)生這種結果因而構成犯罪的心理態(tài)度。有兩個特征：一是行為人已經(jīng)預見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果。（認識因素）二是行為人輕信能夠避免但未能避免，以致發(fā)生了危害結果。（意志因素）輕信能夠避免，包含以下三層意思：（1）相信危害結果不會發(fā)生，即持否定態(tài)度。（2）有一定的實際根據(jù)。（3）根據(jù)并不充分、可靠，過高地估計了能夠避免危害結果發(fā)生的根據(jù)，以至于最終還是發(fā)生了危害結果。此外，在認定過于自信的過失時，還應將其與間接故意區(qū)別開來。正當防衛(wèi)、緊急避險1、概念（20條）正當防衛(wèi)：指為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權利免受正在進行的不法侵害，而對實施侵害的人所采取的必要的防衛(wèi)行為。性質(zhì)：正當防

24、衛(wèi)是法律賦予公民的權利，是合法行為，給不法侵害人造成必要損害的，不負刑事責任。2、正當防衛(wèi)的意義（二）正當防衛(wèi)的條件第一、防衛(wèi)意圖（主觀條件）1、正當防衛(wèi)意圖的內(nèi)容防衛(wèi)意圖：指防衛(wèi)人意識到不法侵害正在進行，為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權利，而決意制止正在進行的不法侵害的心理狀態(tài)。因此，防衛(wèi)意圖可以包括兩個方面的內(nèi)容：（1）防衛(wèi)認識：對于正在進行的不法侵害的認識。（2）防衛(wèi)目的：制止正在進行的不法侵害、保護合法權益的目的。2、不具備正當防衛(wèi)意圖的幾種情況某些行為，從形式上看似乎符合正當防衛(wèi)的客觀條件，但由于主觀上不具備防衛(wèi)意圖，因此，其行為不能視為正當防衛(wèi)。（1）防衛(wèi)挑

25、撥。故意地挑逗對方進行不法侵害而借機加害于不法侵害人的行為。（2）互相斗毆。是指參與者在其主觀上的不法侵害故意的支配下，客觀上所實施的連續(xù)互相侵害的行為。（3）為保護非法利益而實施的防衛(wèi)。（4）偶合行為第二、防衛(wèi)起因（客觀條件之一）正當防衛(wèi)的起因：不法侵害的發(fā)生和存在1、必須有不法侵害的存在2、不法侵害必須是違法行為3、不法侵害具有緊迫性4、不法侵害是真實存在的，而不是主觀想象推測的，否則屬于假想防衛(wèi)。第三、防衛(wèi)對象防衛(wèi)對象：主要是不法侵害人的人身或財產(chǎn)。1、對無刑事責任能力人的不法侵害行為可否實施？2、對動物侵害的防衛(wèi)問題。3、防衛(wèi)第三者情況處理：（1）符合緊急避險的條件的，應以緊急避險論；

26、（2）出于侵害之故意的，應以故意犯罪論；（3）出于對事實的認識錯誤，但主觀上具有過失的，應以過失犯罪論。第四、防衛(wèi)時間不法侵害正在進行：已經(jīng)發(fā)生并且尚未結束1、已經(jīng)發(fā)生：一般是指不法侵害已經(jīng)著手實施，但還應包括侵害已經(jīng)直接面臨不可避免的狀態(tài)。2、尚未結束：不法侵害行為或其導致的危險狀態(tài)尚在繼續(xù)，防衛(wèi)人可用防衛(wèi)手段予以制止或排除。以下情況應認為已經(jīng)結束，不得再實行正當防衛(wèi)第一，不法行為已經(jīng)結束，結果已無法挽回；第二，不法侵害行為確已自動中止；第三，不法侵害人已被制服或已喪失侵害能力。違反防衛(wèi)時間條件的稱為防衛(wèi)不適時。兩種形式：（1）事前防衛(wèi)：在不法侵害尚未發(fā)生（處于預備階段或犯意表示階段）的時候

27、所采取的所謂防衛(wèi)行為。（2）事后防衛(wèi)：指不法侵害終止以后，對不法侵害人的所謂防衛(wèi)。視情況按故意或過失、意外處理。 第五、防衛(wèi)限度正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度，對不法侵害人造成重大損害。一般認為，應當以制止不法侵害、保護合法權益所必需為標準。同時，在手段、強度上不存在過于懸殊的差異。否則，屬于防衛(wèi)過當?？蓮娜齻€方面進行考察。1、不法侵害的強度。2、不法侵害的緩急。3、不法侵害的權益。以下情況不是防衛(wèi)過當?shù)谝唬p微超過必要限度第二，造成一般損害的不成立防衛(wèi)過當，只是造成不法侵害人死亡、重傷，才可能屬于防衛(wèi)過當。第三，不存在所謂明顯超過必要限度,沒有造成重大損失損害的情況。第四，關于防衛(wèi)過當?shù)谋匾?/p>

28、度不適用針對嚴重危及人身安全的暴力犯罪所進行的防衛(wèi)（特殊防衛(wèi)、無限制防衛(wèi)）。（三）防衛(wèi)過當及其刑事責任1、防衛(wèi)過當?shù)母拍罘佬l(wèi)過當：指正當防衛(wèi)明顯超過了必要限度造成重大損害的行為。防衛(wèi)過當?shù)?，應當負刑事責任，但是應當酌情減輕或者免除處罰。2、防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式排除直接故意說：防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式一般是過失，但不排除間接故意。3、防衛(wèi)過當?shù)男淌仑熑味ㄗ铮悍佬l(wèi)過當并不是一個獨立的罪名。在司法實踐中，應根據(jù)行為人的主觀罪過與客觀后果，援引相應的刑法分則條文定罪。量刑：應當減輕或者免除處罰（1）從主觀上看，具有防衛(wèi)動機，主觀惡性小。（2）從客觀上看，只對其不應有的危害結果承擔刑事責任。量刑時應考慮以下情節(jié)

29、：過當程度、防衛(wèi)動機、權益性質(zhì)、罪過形式4、特別防衛(wèi)第20條第3款：“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任?！?這就是所謂的特別防衛(wèi)、無限制防衛(wèi)、無限度防衛(wèi)、無過當防衛(wèi)等。其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，是指在行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架之外的嚴重危及人身安全的暴力犯罪。二、緊急避險（一）緊急避險的概念（第21條）1、緊急避險：指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在發(fā)生的危險，不得已實施的損害另一個較小合法利益的行為。2、緊急避險的意義公民在權益遇到危險時，有權損害

30、較小的權益以保護較大的權益，使損失減少至最低限度。所以，緊急避險對于保護國家利益、公共利益和其他合法權利具有重大的意義（二）緊急避險的條件一是、避險起因只有存在著對國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利危險，才能實行緊急避險。危險主要來源：1、人的行為:必須是危害社會的違法行為。2、自然界的力量:如火災、洪水、山崩、地震。3、動物的侵襲:如牛馬踐踏、猛獸追撲等。4、人的生理、病理過程。假想避險，適用對事實認識錯誤的解決原則。二是避險意圖（主觀條件）行為人實行緊急避險的目的在于使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在發(fā)生的危險。即是為了保護合法利益。為了保護非法利

31、益，不允許實行緊急避險。三是避險對象避險對象是第三者的合法權益。第三者的合法權益：一般指財產(chǎn)權和住宅權，不包括他人的生命權與健康權）損害的對象不同，是與正當防衛(wèi)的重要區(qū)別之一。四是避險時間指正在發(fā)生的危險必須是迫在眉睫，對國家、公共利益和其他合法權利已直接構成了威脅。對于尚未到來或已經(jīng)過去的危險，都不能實行緊急避險，否則就是避險不適時，依法負刑事責任。五是避險限制只有在不得已即沒有其他方法可以避免危險時，才允許實行緊急避險。（唯一選擇）這也是緊急避險和正當防衛(wèi)的重要區(qū)別之一。六是避險限度緊急避險行為不能超過其必要限度，造成不應有的損害。其標準是：緊急避險行為所引起的損害應小于所避免的損害。七是

32、避險禁止第21條第3款：關于避免本人危險的規(guī)定，不適用于職務上、業(yè)務上負有特定責任的人。因為在發(fā)生緊急危險的情況下，這些負有特定責任的人應積極參加搶險救災，履行其特定義務，而不允許以緊急避險為由臨陣脫逃，玩忽職守。刑事訴訟法的基本理論刑事訴訟法1、訴訟（1）、訴訟的含義 在漢語中，訴訟 一詞最初并不連用，許慎撰說文解字認為：“訴，告也”；“訟，爭也?！痹V訟 ，通俗指打官司。（2）、訴訟的特點訴訟源于社會沖突。訴訟是訴訟基本上是一種“三方組合” 。訴訟是法院主持下依法解決糾紛的過程。（3）、訴訟的分類刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟依據(jù)：糾紛的性質(zhì)與實體法的規(guī)定3、刑事訴訟（1）、刑事訴訟的含義我國

33、的刑事訴訟是指國家專門機關在當事人和訴訟參與人的參加下，依法追訴犯罪，解決被追訴人刑事責任的活動。刑事訴訟有廣義和狹義之分:狹義刑事訴訟即嚴格意義上的刑事訴訟，僅指刑事案件起訴至審判的訴訟程序。廣義的刑事訴訟其程序可分為偵查、起訴、審判、執(zhí)行四個階段。 （2）、刑事訴訟的特征刑事訴訟是法定的國家機關行使國家刑罰權的活動。刑事訴訟是司法機關、訴訟當事人（刑事被告、附帶民事原告和被告，在我國還包括刑事被害人）和訴訟參與人（如證人、鑒定人、翻譯人員等）的參與下進行的。刑事訴訟必須嚴格依照法定的程序進行。 4、刑事訴訟法刑事訴訟法就是由調(diào)整刑事訴訟活動的法律規(guī)范的總和。刑事訴訟中的專門機關在我國，刑事

34、訴訟中的專門機關是指依法在刑事訴訟中承擔一定訴訟職能的國家執(zhí)法機關，主要包括公安機關、人民檢察院、人民法院等，通常稱為公檢法機關。一、公安機關（一）公安機關的性質(zhì)和組織體系1、公安機關是國家的治安保衛(wèi)機關。2、組織體系公安部-公安廳（局）-公安處（局）公安局-公安分局公安機關上下級之間是領導關系（雙重領導）（二）公安機關的職權1立案權。2偵查權。3執(zhí)行權。二、人民檢察院（一）人民檢察院的性質(zhì)、任務和組織體系1、人民檢察院是國家的法律監(jiān)督機關。2、組織體系:最高人民檢察院-地方各級人民檢察院和專門人民檢察院人民檢察院上下級之間是領導關系。（二）人民檢察院的職權1偵查權。2公訴權。 3訴訟監(jiān)督權。三、人民法院（一）人民法院的性質(zhì)、任務和組織體系1、性質(zhì)：人民法院是國家的審判機關。2、組織體系：最高人民法院-高級人民法院-中級人民法院-基層人民法院。專門人民法院：軍事法院、鐵路運輸法院和海事法院。人民法院上下級之間是監(jiān)督關系。（二）人民法院的職權1、立案權 2、采取強制措施權3、庭審裁判權 4、 執(zhí)行權。四、刑事訴訟中其他專門機關1、國家安全機關是國家的安全保衛(wèi)