辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件司法解釋培訓(xùn)資料

1、辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件司法解釋培訓(xùn)資料一、基本情況最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋，于2009年12月28日最高人民法院審判委員會(huì)第1481次會(huì)議、2010年2月4日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會(huì)第29次會(huì)議通過，自2010年3月26日起施行。1、此次兩高司法解釋出臺(tái)的背景？為打擊非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪行為，2003年12月23日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部和國家煙草局共同印發(fā)了關(guān)于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談紀(jì)要，該紀(jì)要對(duì)司法實(shí)踐中辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件起到了很大的指導(dǎo)

2、作用。但，一是“紀(jì)要”形式在法律適用上效力不夠，二是在實(shí)踐中累積了一些新情況、新問題，需要更具體更明確的規(guī)定。由此，兩高解釋的出臺(tái)，為辦理制售偽劣煙草制品等刑事案件提供了更加有效、更便于具體應(yīng)用的法律依據(jù)。2、司法解釋的地位及效力司法解釋是指國家最高司法機(jī)關(guān)（即兩高）根據(jù)法律賦予的職權(quán)就具體應(yīng)用法律問題所制作的具有普遍司法效力的規(guī)范性文件。全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)1981年通過的關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議第二條：“凡屬于法院審判工作中具體應(yīng)用法律、法令的問題，由最高人民法院進(jìn)行解釋。凡屬于檢察院檢察工作中具體應(yīng)用法律、法令的問題，由最高人民檢察院進(jìn)行解釋。最高人民法院和最高人民檢察院的解釋如

3、果有原則性的分歧，報(bào)請全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)解釋或決定?！币虼?，司法解釋一經(jīng)公布，即具有普遍的司法效力，對(duì)本案當(dāng)事人及其與案件有關(guān)的人具有約束力。二、解釋內(nèi)容概況本解釋主要從7個(gè)方面對(duì)非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等犯罪行為在適用法律問題上作出了全面、詳細(xì)的規(guī)定：1、明確了非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等犯罪行為適用的具體罪名；2、明確了非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等犯罪行為的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)和犯罪金額的計(jì)算方法；3、明確了非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等犯罪行為的共犯處理情形；4、明確了偽劣煙草專賣品的鑒定機(jī)構(gòu)；5、明確了以暴力、威脅方法阻礙專賣執(zhí)法人員依法執(zhí)行職務(wù)及煽動(dòng)群眾暴力抗拒執(zhí)法應(yīng)負(fù)的刑事責(zé)任；6、明確了

4、“煙草專賣品”、“卷煙輔料”、“煙草專用機(jī)械”、“同類煙草專用機(jī)械”等相關(guān)術(shù)語的內(nèi)容；7、明確了解釋的效力問題。三、解釋中明確的具體罪名1、對(duì)非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品的刑事案件涉及3類犯罪行為、5個(gè)具體罪名（解釋第一條5款）：刑 法 體 系（刑法第三章：破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪）生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪（刑法第三章第一節(jié)）侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪（刑法第三章第七節(jié)） 非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪擾亂市場秩序罪（刑法第三章第八節(jié)）生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪假冒注冊商標(biāo)罪銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪涉及罪名非法經(jīng)營罪區(qū)分具體罪名所屬的犯罪行為類別，主要是要以此確定在一行為數(shù)罪（即：只實(shí)施一個(gè)犯罪行為，但該行為

5、符合了多個(gè)罪刑的規(guī)定）的情況下，如何適用法律？解釋第五條規(guī)定“行為人實(shí)施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”，由此，比如一個(gè)犯罪行為人既實(shí)施了銷售假冒注冊商標(biāo)商品行為，又具有非法經(jīng)營煙草專賣品犯罪行為，則此人行為同時(shí)構(gòu)成了銷售假冒注冊商標(biāo)商品罪，也構(gòu)成非法經(jīng)營罪，但在定罪量刑時(shí)，不定兩個(gè)罪名更不能并罰，而是依照處罰較重的罪名定罪。（擇一重罪處）2、解釋中，涉及到兩個(gè)擾亂公共秩序罪的罪名：（1）解釋第八條第一款“以暴力、威脅方法阻礙煙草專賣執(zhí)法人員依法執(zhí)行職務(wù)，構(gòu)成犯罪的，以妨害公務(wù)罪追究刑事責(zé)任?！薄胺梁珓?wù)

6、罪”是刑法第277條的規(guī)定，量刑標(biāo)準(zhǔn)為：三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金。（2）解釋第八條第二款“煽動(dòng)群眾暴力抗拒煙草專賣法律實(shí)施，構(gòu)成犯罪的，以煽動(dòng)暴力抗拒法律實(shí)施罪追究刑事責(zé)任。”“煽動(dòng)暴力抗拒法律實(shí)施罪”是刑法第278條的規(guī)定，量刑標(biāo)準(zhǔn)為：三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑。四、淺析解釋中的主要條款及罪名（一）生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪解釋第一條第一款“生產(chǎn)、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬元以上的，依照刑法第一百四十條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰?！?、刑法第140條規(guī)定的“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”，是指生產(chǎn)者

7、、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。2、量刑的起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)為：5萬元，具體為：（1）5萬元以上不滿20萬元：處2年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。（2）20萬元以上不滿50萬元：處2年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。（3）50萬元以上不滿200萬元：處7年以下有期徒刑，并處罰金。（4）200萬元以上：15年有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。3、特別注意，量刑的金額是以“銷售金額”計(jì)算，而不是非法獲利。根據(jù)最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（該解釋于2001年施行，與今年施行的這個(gè)關(guān)于非法生產(chǎn)、銷

8、售煙草專賣品適用法律的司法解釋，是普通與特別的關(guān)系）該解釋第二條規(guī)定“刑法第一百四十條、第一百四十九條規(guī)定的“銷售金額”，是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入?！?、該罪名是“數(shù)額犯”，即以一定數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)來定罪量刑的犯罪行為。該罪存在未遂情形。解釋第二條“偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售，貨值金額達(dá)到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額定罪起點(diǎn)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的三倍以上的，或者銷售金額未達(dá)到五萬元，但與未銷售貨值金額合計(jì)達(dá)到十五萬元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰?！毙谭ǖ?3條規(guī)定，未遂犯可以比照既遂犯從輕或減輕處罰。最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣

9、商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋有相同規(guī)定。（二）假冒注冊商標(biāo)罪定罪，銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪。解釋第一條第二、三、四款：“未經(jīng)卷煙、雪茄煙等煙草專賣品注冊商標(biāo)所有人許可，在卷煙、雪茄煙等煙草專賣品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊商標(biāo)罪定罪處罰。”銷售明知是假冒他人注冊商標(biāo)的卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額較大的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪定罪處罰。偽造、擅自制造他人卷煙、雪茄煙注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的卷煙、雪茄煙注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百一

10、十五條的規(guī)定，以非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪定罪處罰。1、這三個(gè)罪名都是屬于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪，即侵犯了他人的注冊商標(biāo)權(quán)。2、三罪名所對(duì)應(yīng)的三種行為分別為：（1）使用行為：在同一種煙草專賣品上使用假冒的注冊商標(biāo)假冒注冊商標(biāo)罪。量刑為：情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。（2）銷售行為：銷售明知是假冒他人注冊商標(biāo)的煙草專賣品銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。量刑為：銷售金額數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金；銷售金額巨大的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。 （3）非法制造、銷售行為：偽造、擅自制造卷煙、

11、雪茄煙注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的卷煙、雪茄煙注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪。量刑為：情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。 3、此三中罪名都分別要達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”或“銷售金額較大”，才能構(gòu)成犯罪。具體的標(biāo)準(zhǔn)在年月日起施行的最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋有明確規(guī)定：“第一條未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊商標(biāo)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役

12、，并處或者單處罰金：（一）非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的；（二）假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；（三）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊商標(biāo)罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的；（二）假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；（三）其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。第二條銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額在五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“數(shù)額較大

13、”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。銷售金額在二十五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“數(shù)額巨大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。第三條偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪判處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：（一）偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在二萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的；（二）偽

14、造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造兩種以上注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在一萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；（三）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在十萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的；（二）偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造兩種以上注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在五萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；（三

15、）其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形?！?4、如果，同一行為人即有假冒注冊商標(biāo)的行為又有銷售假冒注冊商標(biāo)的行為，如何處理？最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋：第十三條 實(shí)施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)犯罪，又銷售該假冒注冊商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊商標(biāo)罪定罪處罰。實(shí)施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)犯罪，又銷售明知是他人的假冒注冊商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。由此可知，若某人假冒了注冊商標(biāo)又銷售了該自己使用了假冒注冊商標(biāo)的商品，則仍然只構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪（此為刑法理論上的“吸收犯“，即基于目的

16、、過程或手段的原因，一個(gè)犯罪行為被另一個(gè)犯罪行為所吸收）；但若該人自己假冒了注冊商標(biāo)，同時(shí)又銷售了他人假冒注冊商標(biāo)的商品，則構(gòu)成了兩個(gè)犯罪，即假冒注冊商標(biāo)罪和銷售假冒注冊商標(biāo)商品罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。（三）非法經(jīng)營罪解釋第一條第五款：違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。1、刑法225條規(guī)定的非法經(jīng)營罪，有三種非法經(jīng)營行為：（一）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制

17、買賣的物品的；（二）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明或者其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的；（三）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為（兜底條款）。本條解釋即屬于第（一）種行為。2、解釋第三條規(guī)定了非法經(jīng)營煙草專賣品屬于 “情節(jié)嚴(yán)重”的具體情形:(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;(二)非法經(jīng)營卷煙二十萬支以上的;(三)曾因非法經(jīng)營煙草專賣品三年內(nèi)受過二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;(

18、二)非法經(jīng)營卷煙一百萬支以上的。五、犯罪金額的計(jì)算方法解釋第二條第三款：查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙，能夠查清銷售價(jià)格的，按照實(shí)際銷售價(jià)格計(jì)算。無法查清實(shí)際銷售價(jià)格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的零售價(jià)格計(jì)算;無品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價(jià)格計(jì)算。第四條非法經(jīng)營煙草專賣品，能夠查清銷售或者購買價(jià)格的，按照其銷售或者購買的價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營數(shù)額。無法查清銷售或者購買價(jià)格的，按照下列方法計(jì)算非法經(jīng)營數(shù)額:(一)查獲的卷煙、雪茄煙的價(jià)格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的零售價(jià)格計(jì)算;無品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價(jià)格計(jì)算;(二)查獲的復(fù)烤煙葉、煙葉的價(jià)格按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上年度烤煙調(diào)撥平均基準(zhǔn)價(jià)格計(jì)算;(三)煙絲的價(jià)格按照第(二)項(xiàng)規(guī)定價(jià)格計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的一點(diǎn)五倍計(jì)算;(四)卷煙輔料的價(jià)格，有品牌的，按照該品牌輔料的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的價(jià)格計(jì)算;無品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上年度煙草行業(yè)生產(chǎn)卷煙所需該類卷煙輔料的平均價(jià)格計(jì)算;(五)非法生產(chǎn)、銷售、購買煙草專用機(jī)械的價(jià)格按照國務(wù)院煙草專賣行政主管部