公司案件和法律顧問技巧

1、公司案件和法律顧問技巧 作者：佚名 出處：中顧法律網(wǎng) 日期：2011年8月20日 記者：隱名股東是指為了規(guī)避法律或出于其他原因， 借用他人名義設(shè)立公司 或者以他人名義出資，但在公司的章程、股東名冊和工商登記中 =卻記載為他人 的出資人。 就您看來隱名股東在與公司簽訂合同時應(yīng)該注意什么，以便更好地維護(hù)自己 的合法權(quán)益？ 張志良律師：實踐中隱名股東現(xiàn)象大量存在，這也是經(jīng)濟(jì)活動中經(jīng)營的需要。 眾所周知，公司的經(jīng)營運作至少分人和和資合兩種。 股東之間的合作，有的出于 人與人的信賴，有的則是側(cè)重于資金的結(jié)合。資金的需求和不同人之間的信賴， 由此催生了大量隱名股東，對公司經(jīng)營發(fā)展的確起到積極作用。 然而糾

2、紛由此產(chǎn) 生。 因為隱名股東目前尚缺乏法律層面的地位和有效地保護(hù)，加之基于個人之間 的信任常常忽略了完善的書面手續(xù)。造成糾紛發(fā)生后隱名股東難以有效主張權(quán) 利。從事律師10多年中，隱名股東糾紛案件不在少數(shù)。隱名股東在與公司簽訂 合同時，應(yīng)該特別注意合同中權(quán)利義務(wù)的明確約定。 尤其隱名股東有時只跟公司 個別股東發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而不是同公司簽訂合同時更要謹(jǐn)慎評估風(fēng)險，做好 書面權(quán)利義務(wù)的約定。 記者：我國公司法對隱名股東沒有做出明確規(guī)定，隱名股東的法律地位 是如何界定的？在司法實踐中出現(xiàn)糾紛一般會如何處理呢？ 張志良律師：你提的問題很專業(yè)。目前公司法中隱名股東問題的確尚無 明確規(guī)定。但既然存在就一

3、定有他的積極意義，國家也會不斷完善這方面的立法 和司法解釋。目前，隱名股東實質(zhì)上視為是公司的股東之一， 在權(quán)利義務(wù)上按照 協(xié)議約定享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。司法實踐中，隱名股東糾紛一般參照公司法和雙 方的約定處理。 記者：張律師您認(rèn)為律師在公司上市過程中扮演什么樣的角色以及應(yīng)該注意 哪些問題呢？律師需要為公司上市提供哪些法律材料呢？您能簡單說一下嗎？ 張志良律師：雖然公司上市律師服務(wù)現(xiàn)階段還不是我的強(qiáng)項，但是，多年的 律師從業(yè)經(jīng)驗對該業(yè)務(wù)耳濡目染。 我覺得，律師在公司上市過程中扮演的角色首 先非常重要，國家既然設(shè)立了公司上市律師制度， 足以說明律師參與公司上市的 不可或缺性和重要性。打個比方可能更形

4、象便于理解吧，律師在公司上市中相當(dāng) 于“安全閥”和“設(shè)計師”之一。律師肩負(fù)著上市過程及文件合法性的責(zé)任和出 具法律意見書，則是律師參與公司上市重要的必不可少的法律文件。有了律師的 介入，上市才有可能。當(dāng)然，也常聽到律師在上市過程中喪失了責(zé)任和公正，協(xié) 助公司弄虛作假，結(jié)果自然受到懲罰。 記者：張律師您在公司法務(wù)方面的造詣很深， 尤其是在公司項目運作和法律 顧問方面更加突出。您能簡單闡述一下代理公司項目運作和法律顧問方面的經(jīng)驗 技巧嗎？ 張志良律師：公司是社會發(fā)展重要的經(jīng)濟(jì)實體。公司項目律師服務(wù)和常年法 律顧問是上海志良律師事務(wù)所以及我本人目標(biāo)和主做業(yè)務(wù)。在多年的律師工作 中，深深體會到公司企業(yè)

5、對法律知識的饋乏，同時帶來的是公司經(jīng)營過程中的糾 紛和問題，比如股權(quán)糾紛、合同糾紛、房地產(chǎn)糾紛、勞資糾紛、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、 著作權(quán)侵權(quán)保護(hù)等等。更為嚴(yán)重的還是，很多公司董事長、總經(jīng)理們盡管在事業(yè) 上可能很成功，但法律意識淡薄，平時不重視運用法律，出了問題和糾紛才意識 到法律發(fā)威了。 所以很多人還停留在過去的老觀念中，沒有糾紛不重視法律，不需要法律顧 問。更有甚者，當(dāng)律師介入幫助處理法律糾紛時，公司董事長、總經(jīng)理利用主人 翁的地位和絕對優(yōu)勢，經(jīng)常會用自己非法律專業(yè)的所謂經(jīng)驗強(qiáng)加于律師思路之 上,這對律師參與公司項目和法律顧問工作是個考驗。這方面外商企業(yè)做的比較 好。他們一般都會非常重視專業(yè)律師顧

6、問的法律意見。內(nèi)資公司就需要發(fā)揮律師 與人交流溝通的技巧了。 作為受聘律師顧問，不可以不顧公司負(fù)責(zé)人的感受直接對抗， 需要尊重和引 導(dǎo)，尤其把可能的后果作詳細(xì)剖析，把權(quán)力還給掌握公司權(quán)利的人，讓董事長、 總經(jīng)理們做出最后的決策。關(guān)乎公司的利益和命運，公司決策層也會慎重的。律 師顧問只要客觀分析利弊就好了。 就算不得不按照公司負(fù)責(zé)人的意見操作， 后果 責(zé)任也一定是有人承擔(dān)的。當(dāng)然，根據(jù)具體情況，律師還可以選擇臨時退出，畢 竟價值取向差別太大，合作也會很困難的。另外，律師參與公司項目還要獨立思 考，想公司負(fù)責(zé)人想不到的，卻對項目運作舉足輕重的環(huán)節(jié)。 窮盡一切資源和線 索，為破解公司項目難題找到突破

7、口，才可能贏得真正的信賴和效益。 記者：張律師您代理過很多公司類案件，您能跟我們分享一個對您印象頗深 的案例嗎？ 張志良律師：我代理了兩起臺商在大陸投資的公司案件非常典型。案例一， 臺灣一家企業(yè)集團(tuán)，10年前在上海投資設(shè)立了公司，其中公司用的是大陸人員 注冊的股東。臺灣集團(tuán)公司作為投資人反到成了隱名股東?，F(xiàn)在公司所在地將拆 遷及補(bǔ)償，工商注冊的股東以全部注冊資料為證據(jù)， 主張公司全部財產(chǎn)及補(bǔ)償歸 其所有。因為法定證據(jù)傾向于非投資人股東， 作為真正的投資人臺灣某集團(tuán)公司 非常被動。這也就類似于訪談開始第一個話題 -隱名股東糾紛。此糾紛律師調(diào)查 收集了很多投資人原始往來賬冊和單據(jù)，才顯示投資人的地

8、位。然而隱名股東法 律上的地位缺失，是這類案件異常艱難復(fù)雜。 另一起案件是臺商任命的大陸公司總經(jīng)理私自變賣了公司房地產(chǎn)，表面上造 成公司虧損瀕臨破產(chǎn)的假象。已達(dá)到侵占公司財產(chǎn)的目的。我要著重提醒的是， 律師調(diào)取的公司工商基本信息有時無法反應(yīng)真實現(xiàn)狀，因為工商登記基本信息往 往都是公司多年前注冊時候的資料， 變更的內(nèi)容必須調(diào)查內(nèi)檔資料，才能發(fā)現(xiàn)變 化和真面目。例如，這起案件公司基本信息顯示股東和持股， 在內(nèi)檔資料中卻做 了變更。原來發(fā)現(xiàn)的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓了，卻在關(guān)聯(lián)公司的內(nèi)檔中發(fā)現(xiàn)了天大的秘密。 原來公司的房地產(chǎn)是投資入股，轉(zhuǎn)移產(chǎn)權(quán)只是投資而非買賣。即律師參與公司項 目還要獨立思考，想公司負(fù)責(zé)人想不到

9、的，卻對項目運作舉足輕重的環(huán)節(jié)。 窮盡 一切資源和線索，為破解公司項目難題找到突破口，才可能贏得真正的信賴和效 益。 記者：據(jù)我所知，張律師研修國家級心理咨詢師，是婚姻難題心理咨詢專家, 而且在婚姻家庭領(lǐng)域造詣很深。作為心理咨詢專家對代理婚姻家庭案件有何幫助 呢？ 張志良律師：是的，我很喜歡心理咨詢師業(yè)務(wù)的學(xué)習(xí)。對我的思想、行為和 心理狀態(tài)的積極作用非常明顯。我很幸運能夠接觸并走進(jìn)心理咨詢領(lǐng)域。自從“富 士康”跳樓事件后，國人越來越重視心理的問題了。 心理咨詢和疏導(dǎo)也在各地興 起。毋庸諱言，生活中每個人都有這樣那樣的情緒變化，甚至面臨心理困惑。心 理咨詢師的研修學(xué)習(xí)，讓我對自己、對人的心理狀態(tài)

10、有了更專業(yè)和清晰地領(lǐng)悟。 懂得了每個人發(fā)生的現(xiàn)實問題，或多或少來源于原生家庭，跟他們成長環(huán)境、 父母關(guān)系、遺傳等相關(guān)。任何問題包括婚姻糾紛、人格障礙等等都不是無源之水， 都有因果關(guān)系的。理解了就能很好的分析對待，并有針對性地運用心理學(xué)方法和 技巧解決問題。婚姻情感案件就做的與眾不同，更深入人心。但愿更多的人有機(jī) 會學(xué)習(xí)心理學(xué)方面的知識，感悟頗深。 記者：2010年12月19-21日，張律師您受邀參加在北京舉辦的提高律師代 理家庭暴力案件技能研討會，能跟我們分享一下您的感受嗎？謝謝 張志良律師：好的。很愿意跟大家分享。這次是我第三次參加這樣的會議。 同前兩次相比有非常大的收獲。首先，美國律師協(xié)會

11、派出了反家暴專家授課， 詳 盡介紹了美國成熟的反家暴經(jīng)驗和提高律師代理家庭暴力案件技能、技巧；其次， 通過對比美中反家暴現(xiàn)狀，深感作為法律人責(zé)任重大。中國還沒有成熟的反家暴 經(jīng)驗。更不具備可操作性的反家暴法律規(guī)定。 家暴大量普遍存在，反家暴任重而 道遠(yuǎn)；最后也看到了中國反家暴方面的希望。 例如，湖南長沙市岳麓區(qū)法院試行 的“反家暴保護(hù)令”制度。 記者：張律師您是上海志良律師事務(wù)所主任律師， 您能簡單介紹一下貴所的 情況嗎？ 張志良律師：非常感謝中顧網(wǎng)對上海志良律師事務(wù)所的關(guān)注和支持。本人 1998年自學(xué)考取律師資格，從事專職律師至今。2010年5月在上海靜安區(qū)成立 了上海志良律師事務(wù)所。很多個

12、人制的律師所都用的是自己的全名，比如我可以 使用“上海張志良律師事務(wù)所”注冊。但我最后決定刪去“張”字，目的很簡單, 希望上海志良律師事務(wù)所不僅僅是張志良的，而是志同道合的同仁大家發(fā)展的平 臺。 2011年起，我們有三年規(guī)劃。志良所將試行最新的、更有積極性的發(fā)展模 式。不僅使每位合作律師有名、有利，更形成多個團(tuán)隊協(xié)作。未來分工負(fù)責(zé)，在 全國以統(tǒng)一的模式復(fù)制分所，并同國外及港、澳、臺律師所建立合作關(guān)系，使志 良所成為同行業(yè)中獨具個性的品牌。目前“志良所”還是個“嬰兒”，用志良所 欒琳琳律師的話說：志良所是個健康的嬰兒，我們愿意用心呵護(hù)她長大成才！ 也許這就是相同的價值取向，也是合作共贏的基 礎(chǔ)。

13、目前，志良所已經(jīng)同上海最具規(guī)模和影響力的上海錦天城律師所張華律師團(tuán) 隊達(dá)成合作共識-有分有合、優(yōu)勢互補(bǔ)、錯位競爭、共生發(fā)展。三年后，見證上 海志良律師事務(wù)所成為個人律師所中的標(biāo)準(zhǔn)和典范。（編輯：晏學(xué)麗）出師表 兩漢：諸葛亮 先帝創(chuàng)業(yè)未半而中道崩殂， 今天下三分，益州疲弊，此誠危急存亡之秋也。然侍衛(wèi)之臣 不懈于內(nèi)，忠志之士忘身于外者，蓋追先帝之殊遇，欲報之于陛下也。誠宜開張圣聽，以光 先帝遺德，恢弘志士之氣，不宜妄自菲薄，引喻失義，以塞忠諫之路也。 宮中府中，俱為一體；陟罰臧否，不宜異同。若有作奸犯科及為忠善者，宜付有司論其 刑賞，以昭陛下平明之理；不宜偏私，使內(nèi)外異法也。 侍中、侍郎郭攸之、費

14、祎、董允等，此皆良實，志慮忠純，是以先帝簡拔以遺陛下：愚 以為宮中之事，事無大小，悉以咨之，然后施行，必能裨補(bǔ)闕漏，有所廣益。 將軍向?qū)?，性行淑均，曉暢軍事，試用于昔日，先帝稱之曰能”，是以眾議舉寵為督： 愚以為營中之事，悉以咨之，必能使行陣和睦，優(yōu)劣得所。 親賢臣，遠(yuǎn)小人，此先漢所以興隆也； 親小人，遠(yuǎn)賢臣，此后漢所以傾頹也。 先帝在時, 每與臣論此事，未嘗不嘆息痛恨于桓、 靈也。侍中、尚書、長史、參軍，此悉貞良死節(jié)之臣， 愿陛下親之、信之，則漢室之隆，可計日而待也 r 臣本布衣，躬耕于南陽，茍全性命于亂世，不求聞達(dá)于諸侯。先帝不以臣卑鄙，猥自枉 屈，三顧臣于草廬之中，咨臣以當(dāng)世之事，由是感激，遂許先帝以驅(qū)馳。后值傾覆，受任于 敗軍之際，奉命于危難之間，爾來二十有一年矣。 先帝知臣謹(jǐn)慎，故臨崩寄臣以大事也