行政法與行政訴訟法：第十一章 行政賠償與行政補償

1、第十一章第十一章 行政賠償與行政補償行政賠償與行政補償一、行政賠償 概述 基本內(nèi)容(一)概述 國家賠償法national compensation law 廣義講，國家賠償以四種形式出現(xiàn)： 國際法上的國家賠償 憲法上的國家賠償 民法上的國家賠償 國家賠償法上的國家賠償 現(xiàn)代意義上的國家賠償制度可以追溯到1873年法國勃朗哥(Blanco)案件。 1873年，法國一個國營煙草公司的工人開著翻斗車在作業(yè)時將勃朗哥的女兒撞傷了。勃朗哥向法院起訴，認為國營公司工人的過失應由國家來承擔賠償責任。此案由權限爭議法庭作出判決，明確承認了國家的賠償責任。 勃朗哥案件的判決是有條件地承認國家承擔有限責任的典型案

2、例。勃朗哥案件的判決，確立了行政法意義上行政法意義上關于國家行政責任的三條重要三條重要原則原則： （1）國家官員因過錯造成對公民權益的侵害，國家應對官員的過錯承擔責任； （2）行政責任與民事責任不同，對行政責任應當適用不同于民法的特殊規(guī)則來處理； （3）行政責任案件應當由行政法院管轄。 勃朗哥案件的判決在歷史上第一次第一次明確承認了國家應對其官員的過錯承擔責任，從而開創(chuàng)了國家行政責任的先例。因此，這次判決被認為標志著嚴格意義上的國家標志著嚴格意義上的國家行政責任的正式形成。行政責任的正式形成。 在其后的許多案件中，法國行政法院依據(jù)獨特的公法理論，逐漸發(fā)展成一套以判例法為中心的完整賠償法體系。我

3、國賠償立法的發(fā)展我國賠償立法的發(fā)展： 雛形始于建國初期，1954年憲法確立了國賠的基本原則 1950年代曾有過冤獄補償?shù)男姓忉尯退痉ń忉?1982年憲法，國賠統(tǒng)一立法提到議事日程 1986年民法通則第121條原則規(guī)定了國家對侵權行為承擔的賠償責任 1989年行訴法第一次較為具體地規(guī)定了國家行政機關的侵權賠償責任（67、68、69條） 1994年出臺國賠法：共六章35條 2010年國賠法修改：共42條 行政賠償 予以賠償?shù)模?、4條）國家賠償 不予以賠償?shù)模?條） 刑事賠償 予以賠償?shù)模?7條、18條） 不予以賠償?shù)模?9條）國家賠償法缺陷1、原歸責原則單一：違法的歸責原則 第一、“違法”認定

4、標準的不確定性 第二、違法原則無法解決行政裁量濫用下的賠償問題 新法第2條 國家機關和國家機關工作人員行使職權，有本法規(guī)定的侵犯公民、法人和其他組織合法權益的情形，造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋嗬?結果歸責的原則，是指只要公民因國家機關及工作人員行使職權受到侵害， 國家即承擔賠償責任，而不問國家工作人員主觀上是否存在故意或過失。2 2、賠償范圍過窄、賠償范圍過窄 第第3 3條條 行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯人人身權身權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬海ㄒ唬┻`法違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的；（二）非法非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民

5、人身自由的；（三）以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的；（四）違法違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；（五）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法違法行為。 第第4 4條條 行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯財產(chǎn)權財產(chǎn)權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬海ㄒ唬┻`法違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的；（二）違法違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的；（三）違法違法征收、征用財產(chǎn)的； （四）造成財產(chǎn)損害的其他違法違法行為。 第5條 屬于下列情形之一的，國家不承擔賠償責任： （一）行政機關工作人員

6、與行使職權無關的個人行為； （二）因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的； （三）法律規(guī)定的其他情形。下列問題可否納入國家賠償范圍下列問題可否納入國家賠償范圍： 第一、因規(guī)范性文件違法造成的損害是否需承擔賠償責任？ 第二、因公有公共設施、管理瑕疵的致?lián)p是否需承擔賠償責任？ 第三、因行政裁量不當引起的損害是否須承擔賠償責任？ 第四、因違法的內(nèi)部懲戒行為致使公務人員損害是否須承擔賠償責任？ 第五、因錯誤的行政指導引起的損害是否須承擔賠償責任？ 第六、軍事行為能否成為國賠的類型 三種意見： 因憲法規(guī)定國家機關包括軍事機關，故 將軍賠納入行政賠償中 軍事行為與行政行為是兩個概念，故不應將軍賠納

7、入 第七、行政不作為是否承擔賠償責任？ 最高人民法院關于公安機關不履行法定行政職責是否承擔行政賠償責任問題的批復：由于公安機關不履行法定行政職責，致使公民、法人和其他組織的合法權益遭受損害的，應當承擔行政賠償責任。在確定賠償?shù)臄?shù)額時，應當考慮該不履行法定職責的行為在損害發(fā)生過程和結果中所起的作用等因素。新法明確部分不作為的行為應當承擔賠償責任不作為的行為應當承擔賠償責任： 第第3 3條條 行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬?（三）以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的； 第第1717條條 行使偵

8、查、檢察、審判職權的機關以及看守所、監(jiān)獄管理機關及其工作人員在行使職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬?（四）刑訊逼供或者以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的； 3、賠償標準過低 第一、精神損害原被排除在行政賠償范圍之外 新法第35條有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一，致人精神損害的，應當在侵權行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復名譽，賠禮道歉；造成嚴重后果的，應當支付相應的精神損害撫慰金。 關于新法實施前的精神損害賠償 憲法第37條規(guī)定“中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯”， 第38條“中華人民共和國公民的人格尊嚴

9、不受侵犯”。 第41條第3款“由于國家機關和國家機關工作人員侵犯公民權利而受到損失的人，有依照法律規(guī)定取得賠償取得賠償?shù)臋嗬臋嗬?，這是公民請求行政賠償?shù)膽椃ㄒ罁?jù)。 行政訴訟法行政訴訟法第67條：“公民、法人或者其他組織的合法權益受到行政機關或者行政機關工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權請求賠償有權請求賠償?！?行政行政復議法復議法第29條：“申請人在申請行政復議時可以一并提起行政賠償請求，行政復議機關在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認具體行政行為違法時，應當同時決定被申請人依法給與賠償依法給與賠償。” 民法通則民法通則第121條：“國家機關或者國家機關工作人員在執(zhí)行職務時，侵

10、犯公民、法人的合法權益造成損害的，應當承擔民事責任承擔民事責任”。 2001年2月26日，最高人民法院通過了關于確定民關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋，首次對廣受關注的精神損害賠償精神損害賠償問題作了明確界定， 第1條 自然人因下列人格權利遭受非法侵害，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理：（一）生命權、健康權、身體權；（二）姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權； （三）人格尊嚴權、人身自由權。 第8條 因侵權致人精神損害，造成嚴重后果的，人民法院除判令侵權人承擔停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉等民事責任外，可以根據(jù)受害人

11、一方的請求判令其賠償相應的精神損害撫慰金。 第二、間接的財產(chǎn)損失原被排除在行政賠償范圍之外第二、間接的財產(chǎn)損失原被排除在行政賠償范圍之外 對違法的罰款、違法征收的，只返還本金，不計利息； 財產(chǎn)已經(jīng)拍賣的，即使拍賣價明顯低于實際價，也只給付拍賣所得價款； 對違法扣押、凍結財產(chǎn)的，只能獲得解除扣押、凍結的賠償，并予以返還，但對可得利益損失不賠償； 吊銷類、責令類處罰，只賠償必要的經(jīng)常性開支，對可得利潤損失不賠。 新法第36條 侵犯公民、法人和其他組織的財產(chǎn)權造成損害的，按照下列規(guī)定處理： （五）財產(chǎn)已經(jīng)拍賣或者變賣的，給付拍賣或者變賣所得的價款；變賣的價款明顯低于財產(chǎn)價值的，應當支付相應的賠償金；

12、 （六）吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)的，賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費用開支； （七）返還執(zhí)行的罰款或者罰金、追繳或者沒收的金錢，解除凍結的存款或者匯款的，應當支付銀行同期存款利息； （八）對財產(chǎn)權造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。4 4、原賠償程序不盡合理、原賠償程序不盡合理 新法第22條 賠償請求人要求賠償，應當先向賠償義務機關提出。 第23條 賠償義務機關應當自收到申請之日起兩個月內(nèi)，作出是否賠償?shù)臎Q定。 賠償義務機關決定賠償?shù)?，應當制作賠償決定書，并自作出決定之日起十日內(nèi)送達賠償請求人。 賠償義務機關決定不予賠償?shù)模瑧斪宰鞒鰶Q定之日起十日內(nèi)書面通知賠償請求人，并說明不予賠償?shù)睦?/p>

13、由。 第24條 賠償義務機關在規(guī)定期限內(nèi)未作出是否賠償?shù)臎Q定，賠償請求人可以自期限屆滿之日起三十日內(nèi)向賠償義務機關的上一級機關申請復議。 賠償請求人對賠償?shù)姆绞?、項目、?shù)額有異議的，或者賠償義務機關作出不予賠償決定的，賠償請求人可以自賠償義務機關作出賠償或者不予賠償決定之日起三十日內(nèi)，向賠償義務機關的上一級機關申請復議。5 5、追償規(guī)定形同虛設、追償規(guī)定形同虛設 在此前的國家賠償費用管理條例征求意見稿中，對追償?shù)木唧w標準作出了規(guī)定。行政追償中，對有故意的責任人員，賠償義務機關應當責令其承擔國家賠償費用的70%-100%，但最高不得超過其兩年的基本工資；對有重大過失的責任人員，賠償義務機關應當責

14、令其承擔國家賠償費用的50%-100%，但最高不得超過其一年的基本工資。 刑事追償則規(guī)定，追償額為國家賠償費用的70%-100%，但最高不得超過責任人員兩年的基本工資。 正式出臺的條例則刪去了上述規(guī)定，代之以模糊的規(guī)定，“賠償義務機關應當依照國家賠償法第十六條、第三十一條的規(guī)定，責令有關工作人員、受委托的組織或者個人承擔或者向有關工作人員追償部分部分或者全部全部國家賠償費用。”行政賠償?shù)臉嫵梢姓r償?shù)臉嫵梢?1 1職務行為主體職務行為主體通常指國家機關及其工通常指國家機關及其工作人員作人員 2 2職務（違法）行為職務（違法）行為執(zhí)行職務或行使職執(zhí)行職務或行使職權中的權中的(執(zhí)行職務的認定

15、標準執(zhí)行職務的認定標準) ) 3 3損害結果損害結果 現(xiàn)實性現(xiàn)實性 特定性特定性 異常性異常性 非法性非法性 4 4因果聯(lián)系因果聯(lián)系認定因果的寬嚴標準認定因果的寬嚴標準（二）行政賠償?shù)幕緝?nèi)容（二）行政賠償?shù)幕緝?nèi)容 1.行政賠償?shù)姆秶秶?2.賠償請求人和義務機關義務機關 賠償方式和標準 3.行政追償行政追償 4.賠償程序 5. 行政賠償?shù)姆绞胶蜆藴?1 1行政賠償?shù)姆秶姓r償?shù)姆秶航滩?64669，（新賠償法第3、4、5條） 具體行政行為造成的損害 事實行為造成的損害 賠償范圍的確定主要基于經(jīng)濟狀況和財政負擔能力。2 2賠償義務機關賠償義務機關：各國模式不盡相同 第一種：以實施侵權的行

16、政機關為賠償?shù)谝环N：以實施侵權的行政機關為賠償義務機關機關( (第第7 7條、第條、第8 8條條) ) 第二種：保險機構為賠償義務機關 第三種：以特別設立的專門機構為賠償義務機關 我國采用第一種模式，教材683頁 原因： 遵循“誰加害，誰負責”的原則 有利于提高行政機關的責任心 遵循精簡機構的原則 中國保險業(yè)尚不發(fā)達3 3行政追償行政追償（教材708頁） 又叫求償，行政機關向請求人支付賠償費用后，依法責令有故意或重大過失的公務員或受委托的組織和個人，承擔部分或全部賠償費用的制度。 追償需滿足兩個條件： 一是賠償義務機關已支付了賠償金， 二是公務員有故意或重大過失。國家（責任主體） 賠償義務機關

17、 賠償請求人 （行政機關） （相對人）（追償人）公務員 （被追償人） 如何看待追償責任的法律性質 追償金額和確定標準據(jù)個案具體分析 被追償人在特殊情況下的免責 國家未及時行使抗辯權 具體區(qū)分侵害事件發(fā)生的原因 由于賠償義務機關的原因多支付了賠償費用，多支付的部分可免責4 4賠償程序賠償程序 單獨提出，請求解決（第9條） 見教材700頁 復議、訴訟時一并提出 注意： 第一賠償請求人要求賠償，應當先向賠償義務機關提出，也可以在申請行政復議或者提起行政訴訟時一并提出 第二從訴訟當事人看，賠償訴訟以行政主體為訴訟被告 第三從審理形式看，賠償訴訟可適用調(diào)解（新行訴法第60條、新賠償法第13條） 第四從證

18、據(jù)規(guī)則看，不完全采用“被告負舉證責任”原則 第五賠償訴訟中，法院不得向請求人收取任何費用（新賠償法第41條）5.5.行政賠償?shù)姆绞胶蜆藴市姓r償?shù)姆绞胶蜆藴?國家賠償以支付賠償金為主要方式。 能夠返還財產(chǎn)或者恢復原狀的，予以返還財產(chǎn)或者恢復原狀。 侵犯公民人身自由的，每日賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。 對精神損害賠償?shù)慕缍?第35條 有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一，致人精神損害的，應當在侵權行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復名譽，賠禮道歉；造成嚴重后果的，應當支付相應的精神損害撫慰金撫慰金。 各國在確立國家賠償標準時，通常有撫慰性撫慰性、補償性和懲罰性三種原則可選擇。二、

19、行政補償 行政補償是指行政主體基于公共利益的需要，在管理國家和公共事務過程中合法的具體行政行為及其附隨效果，使公民、法人或其他組織的合法權益遭受損失；或者公民、法人或其他組織為了維護和增進國家、社會公共利益而使自己的合法權益受到損失時，由行政主體提供權利救濟的法律制度。 我國至今沒有一部完整、統(tǒng)一的行政補償法，關于行政補償?shù)姆梢罁?jù)主要存在于兩個層面上，一是憲法層面，憲法修正案第13條第3款規(guī)定：“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財產(chǎn)實行征收或者征用并給予補償?！?二是單行法和法規(guī)層面，如土地管理法中國家征用土地的補償、防洪法中防洪與分洪補償、城市房屋管理條例中的移民補償、

20、農(nóng)村土地承包法、礦產(chǎn)資源法、草原法、國防法、防震減災法等法律中的補償，相對比較零亂。 現(xiàn)有行政補償諸多法律規(guī)定中，行政補償基本遵循以下原則： （一）合理補償：（一）合理補償：城市私有房屋管理條例第36條規(guī)定：“城市私有房屋因國家建設需要征用拆遷時，建設單位應當給與所有人合理的補償合理的補償，并按房屋所在地人民政府的規(guī)定對使用人予以妥善安置。” 文物保護法第59條規(guī)定：“銀行、冶煉廠、造紙廠以及廢舊物資回收單位，應當與當?shù)匚奈镄姓块T共同負責挑選摻雜在金銀器和廢舊物資中的文物。挑選文物除供銀行研究所必需的歷史貨幣可以由人民銀行留用外，應當移交當?shù)匚奈镄姓块T。移交揀選文物，應當給與合理補償合理補償?！?（二）相