淺談查處網(wǎng)吧違規(guī)接納未成年人取證工作問題

1、淺談查處網(wǎng)吧違規(guī)接納未成年人取證工作的思考在行政執(zhí)法過程中，收集證據(jù)是行政機(jī)關(guān)一個(gè)基礎(chǔ)而重要的工作。證據(jù)是證明案件事實(shí)的各種材料，是恢復(fù)案件事實(shí)的直接手段，是定案的基礎(chǔ)和前提。在法律上，沒有證據(jù)不成事實(shí)。本文根據(jù)行政法和行政訴訟法等法律中有關(guān)證據(jù)的規(guī)定，以文化行政部門查處網(wǎng)吧接納未成年人案件為切入點(diǎn)，對行政執(zhí)法程序中的取證規(guī)則，包括證據(jù)的形式、取證程序和時(shí)限、以及查處網(wǎng)吧接納未成年人案件的重點(diǎn)問題等方面進(jìn)行一些探討。 一、查處網(wǎng)吧違規(guī)接納未成年人取證工作存在的主要問題一是執(zhí)法人員業(yè)務(wù)素質(zhì)不高。調(diào)查沒有目的，不明確案件構(gòu)成要件是什么。對證據(jù)的敏感性不強(qiáng)，取得證據(jù)沒有關(guān)連性，不能及時(shí)有效地按法定程

2、序收集證據(jù)，錯失收集證據(jù)的良機(jī)。二是取證職權(quán)受限制。在調(diào)查取證過程中，文化行政執(zhí)法部門的職權(quán)處在一個(gè)相對弱勢的地位，由于文化執(zhí)法人員沒有對人的留置權(quán)、傳喚權(quán)，很多工作需要借助公安等部門的強(qiáng)制力才能完成，結(jié)果案件最終也不得不因?yàn)槿鄙僮C據(jù)而流產(chǎn)。在網(wǎng)吧違規(guī)接納未成年人的查處工作中，往往出現(xiàn)網(wǎng)吧業(yè)主當(dāng)場狡辯抵賴、拒絕簽字的情況；而現(xiàn)場的其他消費(fèi)者要么出于某種原因不愿現(xiàn)場作證，要么就是一走了之；未成年人更不愿意配合取證工作，提供虛假信息的情況比比皆是。三是執(zhí)法文書制作不規(guī)范。引用法律、法規(guī)條文表述不準(zhǔn)確。法律文書填寫要素不全、填寫不規(guī)范，制作的執(zhí)法文書不符合法律法規(guī)的形式要求。四是執(zhí)法程序不合法。在取

3、證過程中遺漏或者增加步驟、順序顛倒、超過法定期限、不采取法定方式、不辦理法定手續(xù)等。具體表現(xiàn)在：執(zhí)法人員檢查時(shí)未出示行政執(zhí)法證件；在行政執(zhí)法中執(zhí)法人員少于2人；詢問過程中未告知被詢問人有權(quán)要求回避等權(quán)利；行政處罰告知書送達(dá)單位不合法；對當(dāng)事人的陳述、申辯不作書面記錄或拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯；行政處罰決定書作出后沒有在規(guī)定時(shí)間內(nèi)送達(dá)當(dāng)事人等。二、行政執(zhí)法取證工作的一般規(guī)則行政執(zhí)法證據(jù)是行政部門實(shí)施行政處罰的根據(jù)和立腳點(diǎn)，只有充分認(rèn)識和理解行政執(zhí)法證據(jù)特性，遵守取證工作的基本原則，才能保證文化行政執(zhí)法真正做到依法行政。 1取證工作是為了重建案件事實(shí)。“以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”是行政訴訟法的

4、基本原則。要求行政執(zhí)法人員在辦理案件過程中，必須以案件事實(shí)為依據(jù)。由于案件都是發(fā)生在過去的事情，不能再現(xiàn)，只能依靠辦案人員通過證據(jù)來“重建”案件事實(shí)，實(shí)現(xiàn)法律事實(shí)與客觀事實(shí)的高度重合。 2取證工作要有時(shí)限性。行政案卷中的證據(jù)不足以證明其行政行為的合法性，在行政訴訟中法院就會作出撤銷被訴行政行為或確認(rèn)其違法的判決。這要求文化行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰前，必須掌握能夠證明違法事實(shí)存在的確鑿證據(jù)。 3取證工作要高效。行政訴訟法第54條第(二)項(xiàng)規(guī)定：“主要證據(jù)不足的，人民法院可以判決撤銷或部分撤銷具體行政行為”。它反過來告訴行政機(jī)關(guān)，當(dāng)收集的證據(jù)達(dá)到證明案件事實(shí)一個(gè)最低程度，即“不屬于主要證據(jù)不足”時(shí)，

5、待證事實(shí)就被法律視為真實(shí)，行政機(jī)關(guān)就可以認(rèn)定違法事實(shí)了。 三、取證工作的程序化 網(wǎng)吧違規(guī)接納未成年人案件普遍簡單清楚，具有共同點(diǎn)，基本案情差不多。把查處網(wǎng)吧違規(guī)接納未成年人案件的取證工作制訂出一個(gè)程序化取證工作方案，具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。程序化取證方式不僅簡單易行，操作性強(qiáng)，還利于提高執(zhí)法效率，保障證據(jù)鏈的完整。取證工作程序化主要包括取證方式的模式化、調(diào)查內(nèi)容的格式化和證據(jù)形式的規(guī)范化三方面內(nèi)容。一是取證方式的模式化?；ヂ?lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理?xiàng)l例第21條規(guī)定：“互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所經(jīng)營單位不得接納未成年人進(jìn)入營業(yè)場所”，它明確指出構(gòu)成網(wǎng)吧違規(guī)接納未成年人違法行為的事實(shí)要件：一是行為人是提

6、供互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所的經(jīng)營單位；二是行為人存在接納未成年人進(jìn)入的客觀事實(shí)。這就要求行政執(zhí)法人員調(diào)查取證工作要圍繞以下三個(gè)目的進(jìn)行：第一、取得營業(yè)執(zhí)照、網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證等證據(jù)來對經(jīng)營單位身份的認(rèn)定。第二、取得未成年人身份證、戶籍證明、戶口簿或?qū)W籍證明等有效證件來認(rèn)定未成年人年齡。第三、取得現(xiàn)場檢查記錄、照片、當(dāng)事人陳述和證人證言等證據(jù)材料來對未成年人進(jìn)入網(wǎng)吧的客觀事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定。二是調(diào)查內(nèi)容的格式化。要保證收集到有證據(jù)能力和證明力強(qiáng)的證據(jù)材料，取證時(shí)必須要注意證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性的統(tǒng)一。1現(xiàn)場檢查記錄要翔實(shí)。在查處網(wǎng)吧違規(guī)接納未成年人的案件中，現(xiàn)場檢查記錄應(yīng)該詳細(xì)記錄執(zhí)法人員依法出示

7、行政執(zhí)法證件對網(wǎng)吧進(jìn)行亮證檢查行為；現(xiàn)場檢查到的未成年人名字、出生日期、工作或?qū)W習(xí)地址；未成年人在網(wǎng)吧內(nèi)的具體活動情況；未成年人上網(wǎng)登記材料以及網(wǎng)吧其它違法行為，還應(yīng)該記錄行政執(zhí)法人員現(xiàn)場采取的措施。2照片要有關(guān)聯(lián)性。照片是現(xiàn)場違法行為的固定，真實(shí)、直觀記錄現(xiàn)場檢查時(shí)情況。在查處網(wǎng)吧違規(guī)接納未成年人案件中，照片拍攝應(yīng)該從大到小，從遠(yuǎn)到近清楚記錄未成年人在網(wǎng)吧內(nèi)的真實(shí)情況，反映的內(nèi)容要有連貫性。應(yīng)該有網(wǎng)吧整體特征和未成年人關(guān)連的照片；在場的經(jīng)營場所管理人員和未成年人關(guān)連的照片；有未成年人在網(wǎng)吧內(nèi)活動情況的照片；還應(yīng)該有網(wǎng)吧經(jīng)營許可證和營業(yè)執(zhí)照的照片。使取到的照片內(nèi)容可以和未成年人的身份證明、現(xiàn)場

8、檢查記錄、詢問筆錄等證據(jù)材料互為印證，保證了證據(jù)間的相互連鎖，增強(qiáng)證據(jù)證明力。3當(dāng)事人陳述要主題明確。當(dāng)事人陳述是當(dāng)事人對案件最直觀的闡述，直接反映了當(dāng)事人對違法行為的認(rèn)識和態(tài)度。為確保案件調(diào)查順利進(jìn)行，獲得有效完整的證據(jù)，在查處網(wǎng)吧違規(guī)接納未成年人案件時(shí)，可以把向當(dāng)事人需要了解的問題格式化。把必須向被詢問人了解的、和案件關(guān)聯(lián)性強(qiáng)的、能真實(shí)反映案件客觀事實(shí)的問題，作為詢問筆錄提問格式固定下來，具體個(gè)案根據(jù)實(shí)際需要決定是否進(jìn)行補(bǔ)充。這樣能夠保證執(zhí)法人員從當(dāng)事人身上全面了解到案件情況，獲取有用信息，增強(qiáng)當(dāng)事人陳述的證明力。4證人證言要有效。證人證言其客觀性強(qiáng)、生動、具體、形象，對案件揭示得更為深入

9、，具有不可代替性。在網(wǎng)吧違規(guī)接納未成年人案件中，舉報(bào)人、網(wǎng)吧工作人員及未成年人都是案件的證人，對他們應(yīng)該及時(shí)進(jìn)行調(diào)查，做好詢問筆錄。詢問調(diào)查時(shí)要注意證人證言有效性，只能讓證人對案件事實(shí)進(jìn)行陳述，而不能讓證人對案情作出判斷。在對未成年人進(jìn)行調(diào)查詢問時(shí)，只能向他們了解符合他們年齡特點(diǎn)的問題，最好能夠有其監(jiān)護(hù)人或?qū)W校老師在場，以增強(qiáng)其證言證據(jù)能力。 三是證據(jù)形式的規(guī)范化。證據(jù)是形式和內(nèi)容的統(tǒng)一，必須是依照法定程序收集，并且符合法定形式要求。在行政訴訟中，證據(jù)形式是否符合法定條件是證據(jù)材料能否被采用的一個(gè)重要因素。證據(jù)的收集違反了法定的程序，不管實(shí)體是否正確，都構(gòu)成撤銷該具體行政行為的理由。這就要求文化行政機(jī)關(guān)加強(qiáng)證據(jù)的形式要件同時(shí)加強(qiáng)行政程序法制意識，強(qiáng)調(diào)和重視程序合法，程序法制