勞務(wù)派遣暫行規(guī)定課件

1、福建省人力資源和社會(huì)保障廳 勞務(wù)派遣暫行規(guī)定解讀 勞動(dòng)關(guān)系處副處長(zhǎng) 何政華 2014年4月3日 主要介紹四個(gè)方面的內(nèi)容 一、立法背景 二、起草過程及基本原則 三、主要內(nèi)容 四、規(guī)范建議 立法背景 2012年12月28日，第十一屆全國人大常 委會(huì)第三十次會(huì)議通過的關(guān)于修改中華 人民共和國勞動(dòng)合同法的決定明確規(guī)定 ，用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量 ，不得超過其用工總量的一定比例，具體比 例由國務(wù)院勞動(dòng)行政部門規(guī)定。 起草過程 一、2009年啟動(dòng)后放緩。 2012年再次啟動(dòng) 二、2013年6月20日，勞務(wù)派遣行政許可實(shí)施 辦法頒布 三、2013年8月7日9月7日，勞務(wù)派遣若干規(guī)定 草案向社會(huì)公

2、開征求意見。11月1日再次書 面征求相關(guān)單位意見 四、12月20日，勞務(wù)派遣暫行規(guī)定經(jīng)人力資 源社會(huì)保障部第21次 部務(wù)會(huì)審議通過，1月 24日公布，自2014年3月1日起施行 基本原則 總體要求：不能造成職工失業(yè)；不能影響企 業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營；不能影響社會(huì)穩(wěn)定 基本原則： 嚴(yán)格限制； 統(tǒng)籌兼顧； 多方參與。 由征求意見時(shí)勞務(wù)派遣若干規(guī)定（草案） 的44條減少至勞務(wù)派遣暫行規(guī)定的29條 勞務(wù)派遣若干規(guī)定（草案）的44條減 少至勞務(wù)派遣暫行規(guī)定的29條 刪除了20條。其中： 1.與法律法規(guī)重復(fù)（第3、9、10、12、13、17、 20、21、22、25、31、35、40、42條） 2.涉及外部門內(nèi)容（

3、32、33、41條） 3.缺少上位法依據(jù)（14、37、43條） 增加了5條。 第9條福利待遇不得歧視；第13條限制退回；第22條違 反輔助性崗位程序法律責(zé)任；第23條違法約定試用期 法律責(zé)任；第24條違法退回法律責(zé)任。 主要內(nèi)容（共29條） 第一章 第二章 第三章 第四章 第五章 第六章 第七章 總則（2條） 用工范圍和用工比例（2條） 勞動(dòng)合同、勞務(wù)派遣協(xié)議的訂立和履行（9條） 勞動(dòng)合同的解除和終止（4條） 跨地區(qū)勞務(wù)派遣的社會(huì)保險(xiǎn)（2條） 法律責(zé)任（5條） 附則（5條） 第一章 適用范圍 1.勞務(wù)派遣單位經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)； 2.企業(yè)使用被派遣勞動(dòng)者； 3.依法成立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所

4、等合伙 組織和基金會(huì)以及民辦非企業(yè)單位等組織使用 被派遣勞動(dòng)者； 4.用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用 工形式使用勞動(dòng)者的。 排除了：派往境外、國內(nèi)家庭及自然人； 暫未明確：機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體使用被派遣勞動(dòng)者。 第二章 用工范圍和用工比例 1.民主程序：根據(jù)勞動(dòng)合同法第4條； 2.計(jì)算方法：被派遣勞動(dòng)者人數(shù) (用工單位訂立勞動(dòng) 合同人數(shù)+被派遣勞動(dòng)者人數(shù)) 10% 3.核定范圍：勞動(dòng)合同法和勞動(dòng)合同法實(shí)施條例可以 與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同的用人單位 4.例外情形：外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)和外國金融機(jī)構(gòu)駐 華代表機(jī)構(gòu)等使用被派遣勞動(dòng)者的，以及船員用人單 位以勞務(wù)派遣形式使用國際遠(yuǎn)洋海員的

5、第三章 勞動(dòng)合同、勞務(wù)派遣協(xié)議的 訂立和履行 1.勞動(dòng)合同； 2.試用期； 3.勞務(wù)派遣協(xié)議； 4.勞務(wù)派遣單位義務(wù)； 5.福利待遇； 6.工傷及職業(yè)病。 第四章 勞動(dòng)合同的解除與終止 1.被派遣勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同； 2.協(xié)商不一致時(shí)解除勞動(dòng)合同情形； 3.主體消亡的勞動(dòng)合同及人員安置處理； 4.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 勞 動(dòng) 合 同 解 除 （ 暫 行 規(guī) 定 第 、 用 工 單 位 退 工 情 形 1.用工單位有勞動(dòng)合同法 第40條第三項(xiàng)、第41條 規(guī)定情形的 2.用工單位依法破產(chǎn)、吊 銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、 撤銷、決定提前解散或者 經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng) 營的 3.勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止 的 1.不派

6、遣支付最低工資 勞 務(wù) 派 遣 單 位 2.重新派遣 1.維 持或 提高 約定 條件 如同意，則變更 后繼續(xù)履行 如不同意，勞務(wù) 派遣單位依法解 除勞動(dòng)合同，并 支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 如雙方協(xié)商一致， 是依法解除勞動(dòng) 合同，并支付經(jīng) 濟(jì)補(bǔ)償 如勞動(dòng)者不同意， 勞務(wù)派遣單位解 除勞動(dòng)合同是違 法解除，并支付 2倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 2.降 低勞 動(dòng)約 定條 件 其他情形不能退（包括未 取得許可證、超比例和不 符合三性崗位等） 12 15 條 ） 雙方協(xié)商解除（暫行規(guī)定第11條 最后一句及勞動(dòng)合同法第65條） 及 勞 動(dòng) 合 同 法 第 補(bǔ)償或不補(bǔ)償 條 ） （ 暫 行 規(guī) 定 第 、 條 勞 動(dòng) 合 同 解 除

7、預(yù)告解除 （暫行規(guī)定第14條） 普通預(yù)告解除（30天） 不補(bǔ)償 試用期預(yù)告解除（3天） 勞 動(dòng) 者 單 方 解 除 單 方 解 除 65 用人單位有過錯(cuò) （勞動(dòng)合同法第65條） 許可性條件 （勞動(dòng)合同法第 38條） 補(bǔ)償 11 14 勞 務(wù) 派 遣 單 位 單 方 解 除 （勞動(dòng)合同法第65條） 勞動(dòng)者有過錯(cuò) 許可性條件不補(bǔ)償 非因勞動(dòng)者過錯(cuò) 許可性條件 條第一、二項(xiàng)） 補(bǔ)償 （勞動(dòng)合同法第65條） （勞動(dòng)合同法第40 （勞動(dòng)合同法 第39條） 勞 動(dòng) 合 同 終 止 勞務(wù) 派遣 單位 主體 消亡 情形 （暫 行規(guī) 定第 16條） 破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、 責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定 提前解散的（勞動(dòng)合

8、 同法44條第五項(xiàng)） 補(bǔ)償 經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù) 經(jīng)營的（最高院司法解 釋四第13條） 補(bǔ)償 行政許 可注銷 依勞動(dòng)合同 法46條 勞務(wù)派 遣單位 許可證 消亡情 形（暫 行規(guī)定 第11條 第一句） 許可證有效期未延續(xù)、 許可證被撤銷、吊銷 （勞務(wù)派遣行政許可 實(shí)施辦法第18、24、 25、27、32條） 如履行屆滿 則終止 如未履行屆 滿解除 雙方協(xié)商解 除 接上頁 許可證注銷（勞務(wù)派 遣行政許可實(shí)施辦法 第27條） 終止或解除 第五章 跨地區(qū)勞務(wù)派遣的社會(huì)保險(xiǎn) 1.為什么要明確？ 2.參保繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)： 在用工單位所在地參加并繳納社保。 3.參保辦理： 分支機(jī)構(gòu)辦理； 用工單位代為辦理。 分支

9、機(jī)構(gòu)辦理 分支機(jī)構(gòu)簽訂勞動(dòng)合同人員（A) 1.依法取得營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu) 代辦總公司直簽勞動(dòng)合同人員社保 (B) 代辦總公司直簽勞動(dòng)合同人員社保 2.未依法取得營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)(C) (D) 受總公司委托分支機(jī)構(gòu)簽勞動(dòng)合同 （自有非派遣員工） 情形 A與D：由分支機(jī)構(gòu)為本單位職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)。 B與C：由分支機(jī)構(gòu)代為辦理參保手續(xù)。 如果將C轉(zhuǎn)為D，異地派遣轉(zhuǎn)為本地派遣，則意味著分支機(jī) 構(gòu)開展了勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。要按照勞務(wù)派遣行政許可 管理辦法向原機(jī)關(guān)報(bào)告，向當(dāng)?shù)貍浒浮Ｍ瑫r(shí)，按照 修改決定要求，辦理公司登記，依法取得營業(yè)執(zhí)照。 第六章 法律責(zé)任 1.違反勞動(dòng)合同法和實(shí)施條例； 2.違法解除終止勞動(dòng)

10、合同； 3.違反輔助性崗位規(guī)定程序； 4.違法約定試用期； 5.違法退回。 第九十二條 違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的， 由勞動(dòng)行政部門責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處違法所得一 第二十條 勞務(wù)派遣單位、用工單位違反 倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款。 勞動(dòng)合同法和勞動(dòng)合同法實(shí)施條例有關(guān)勞 勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行 務(wù)派遣規(guī)定的，按照勞動(dòng)合同法第九十二 政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下 條規(guī)定執(zhí)行。 的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對(duì)勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。 用工單位給被派遣勞動(dòng)者

11、造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān) 連帶賠償責(zé)任。 第四十八條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng) 者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求 第二十一條 勞務(wù)派遣單位違反本規(guī)定解 繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng) 除或者終止被派遣勞動(dòng)者勞動(dòng)合同的，按 依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。 照勞動(dòng)合同法第四十八條、第八十七條規(guī) 第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng) 定執(zhí)行。 當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償 金。 第二十二條 用工單位違反本規(guī)定第三條 第二款規(guī)定的，由人力資源社會(huì)保障行

12、政 第八十條 用人單位直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度違反法律、 部門責(zé)令改正，給予警告；給被派遣勞動(dòng) 法規(guī)規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動(dòng)者造成損 者造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 第二十三條 勞務(wù)派遣單位違反本規(guī)定第 第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞 六條規(guī)定的，按照勞動(dòng)合同法第八十三條 動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以 規(guī)定執(zhí)行。 勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間 向勞動(dòng)者支付賠償金。 第二十四條 用工單位違反本規(guī)定違法退 第九十二條第二款 勞務(wù)派遣單位、用工單位違

13、反本法有關(guān)勞務(wù)派 回被派遣勞動(dòng)者的，按照勞動(dòng)合同法第九 遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五 十二條第二款規(guī)定執(zhí)行。 千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對(duì)勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù) 派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派 遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 勞動(dòng)合同法第57條、58條、59條、60條、61條、 64條、67條。 勞動(dòng)合同法和實(shí)施條 實(shí)施條例第30條、31條。 例對(duì)勞務(wù)派遣單位義 務(wù)的規(guī)定 勞動(dòng)合同法第62條、63條、64條、66條、67條。 勞動(dòng)合同法和實(shí)施 實(shí)施條例第28條、29條。 條例對(duì)用工單位單 位義務(wù)的規(guī)定 第七章 附則 1

14、.不受比例限制； 2.不屬于勞務(wù)派遣情形； 3.禁止假外包真派遣； 4.過渡期； 5.實(shí)施日期。 不受三性崗位和比例限制的單位 1.為什么要規(guī)定？ 2.包括哪些？（外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)、外國金融機(jī)構(gòu)駐 華代表機(jī)構(gòu)、船員用人單位以勞務(wù)派遣形式使用國際遠(yuǎn) 洋船員） 3.其他類似機(jī)構(gòu) 4.實(shí)踐中如何甄別？ 23 如 依 法 訂 立 的 勞 動(dòng) 合 同 和 勞 務(wù) 派 遣 協(xié) 議 期 限 屆 滿 日 期 在 2016 年 3 月1日之 后 的 ， 繼 續(xù) 履 行 至 期 限屆滿 修改決定及勞務(wù) 派遣行政許可實(shí)施 辦法生效 用工單位在2014年2 月28日前使用被派 遣勞動(dòng)者數(shù)量超過其 用工總量10%的

15、進(jìn)入 過渡期。 勞務(wù)派遣單位2012年12月28 日至2013年6月30日之間訂 立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié) 議，2013年7月1日后應(yīng)當(dāng)按 照全國人大常委會(huì)關(guān)于修 改中華人民共和國勞動(dòng)合 同法的決定執(zhí)行。 比例的 過渡期 2012年12月28日2013年7月1日2014年3月1日 2016年3月1日 勞務(wù)派遣暫行規(guī)定 生效 24 過渡期 1.為什么要設(shè)過渡期 2.過渡期應(yīng)當(dāng)把握的幾個(gè)關(guān)鍵點(diǎn) 3.過渡期的相關(guān)問題 4.過渡期備案內(nèi)容 過渡期的幾個(gè)關(guān)鍵點(diǎn) 1.能否進(jìn)入過渡期看截至2月28日用工單位使用的被派遣勞動(dòng)者的比例 是否超過10%（應(yīng)將2012年12月28日之前的比例計(jì)算進(jìn)去）。沒超 過則沒

16、有過渡期。 2.過渡期內(nèi)不追究超比例的法律責(zé)任，其他法律責(zé)任不豁免。 3.2012年12月28日之前簽訂的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在 2016年2月29日之后的，可以繼續(xù)履行至期限屆滿。一是必須是兩 個(gè)期限日期一致，如果出現(xiàn)勞動(dòng)合同或勞務(wù)派遣協(xié)議任一期限到期 的，則不符合要求。二是如果在2016年3月1日用工單位的比例仍在 10%以上，且都是符合上述規(guī)定的，則仍不追究其法律責(zé)任。 4.過渡期內(nèi)一旦用工單位將比例（包括28日前的長(zhǎng)期合同）降低至10% 以下，則可以使用新的被派遣勞動(dòng)者。一旦降低后則再?zèng)]有過渡期 ，即新簽的比例+原有比例之和不得超過10%。否則就追究超比例的 法律責(zé)任。

17、過渡期的相關(guān)問題 1.過渡期內(nèi)勞務(wù)派遣協(xié)議到期后能否續(xù)簽？最高多少比例？期限 結(jié)構(gòu)如何分配？（必須取得行政許可，如不及時(shí)許可影響其續(xù)簽） 2.勞務(wù)派遣單位勞動(dòng)合同到期后能否續(xù)訂？ 3.什么情形下可以使用新的被派遣勞動(dòng)者？ 4.什么情形下2年過渡期后的勞動(dòng)合同可以繼續(xù)履行？ 5.過渡期內(nèi)用工單位以超比例、超三性、未取得資質(zhì)為由退回并 解除勞動(dòng)合同是合法還是違法？ 6.用工單位的備案內(nèi)容包括哪些？ 7.過渡期內(nèi)的法律責(zé)任能否追究？ 8.過渡期后仍超比例的如何處理？（分28日前和28日后） 過渡期備案內(nèi)容 1.勞務(wù)派遣工轉(zhuǎn)正方案 2.業(yè)務(wù)外包方案 3.勞務(wù)派遣協(xié)議和勞動(dòng)合同繼續(xù)履行方案（續(xù)訂 的期限

18、長(zhǎng)度和比例要適度） 4.退回勞務(wù)派遣工方案 5.集團(tuán)公司總體方案 6.相關(guān)法律法規(guī)履行情況方案（三性崗位確定、民 主程序、同工同酬、社會(huì)保險(xiǎn)、福利待遇等） 做好新規(guī)實(shí)施的幾點(diǎn)建議 一是要認(rèn)真學(xué)習(xí)勞務(wù)派遣暫行規(guī)定，正確理解規(guī)章的主要 精神和具體內(nèi)容，按照福建省人力資源和社會(huì)保障廳關(guān)于做好 勞務(wù)派遣暫行規(guī)定貫徹實(shí)施工作的通知的要求抓好貫徹落實(shí)。 二是要對(duì)原勞務(wù)派遣協(xié)議、勞動(dòng)用工管理以及勞 動(dòng)報(bào)酬分配辦 法等規(guī)章制度進(jìn)行全面清理，依法調(diào)整規(guī)范。特別強(qiáng)調(diào)輔助性崗 位的確定要嚴(yán)格走完法定程序，原有的也必須補(bǔ)走這個(gè)程序。 三是要逐個(gè)用工單位梳理勞務(wù)派遣用工崗位范圍和用工比例， 摸清底數(shù)，對(duì)超“三性崗位”、“超比例”等不符合暫行規(guī)定要 求的要抓緊制定整改方案，積極采取措施，盡快推動(dòng)實(shí)施。 四是要嚴(yán)格落實(shí)異地派遣社保繳交規(guī)定，抓緊與用工單位簽訂 代繳社保的補(bǔ)充協(xié)議，督促用工單位到當(dāng)?shù)厣绫C(jī)構(gòu)建立代繳關(guān) 系。 做好新規(guī)實(shí)施的幾點(diǎn)建議 五是要認(rèn)真落實(shí)勞務(wù)派遣行政許可實(shí)施辦法第22條規(guī)定，