五種情況可能導(dǎo)致建筑工程施工合同無效

1、五種情況可能導(dǎo)致建筑工程施工合同無效作者：李釗律師建筑施工合同無效是指建筑施工合同違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，不發(fā)生當事人期望的法律 效力的建筑施工合同。依據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 （法釋200414號）的規(guī)定，一共有五種情況可能導(dǎo)致建筑工程施工合同無效。一、合同無效的法定情形及法律后果無效合同，是指已成立，因欠缺法定有效要件，在法律上確定地當然自始不發(fā)生法律效力的合同根據(jù)我國合同法第五十二條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫 的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法 形式掩蓋非法目的

2、；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。除了上述合同全部無效之外，有些合同還可能只是部分無效。根據(jù)我國合同法第五十三條規(guī) 定，合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方 財產(chǎn)損失的。無效合同不發(fā)生法律效力，是指不發(fā)生該合同當事人所追求的法律效果，而不是不發(fā)生任何其他 意義上的效果。當事人對無效合同的無效存有過失的，須承擔(dān)締約過失上的責(zé)任，合同已履行的，當 事人之間則發(fā)生返還財產(chǎn)的法律效果。我國合同法第58條、59條對無效合同的法律效果作了相應(yīng)的規(guī)定。根據(jù)我國合同法第五十 八條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予

3、以返還；不能返還或者沒有必要返 還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承 擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。我國合同法第五十九條規(guī)定，當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。、建筑施工合同無效的五種法定情形依據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（法釋 200414 號）的規(guī)定，一共有五種情況可能導(dǎo)致建筑工程施工合同無效。（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的建設(shè)工程施工合同無效為了加強對建筑活動的監(jiān)督管理，維護公共利益和建筑市場秩序，保證建設(shè)工程質(zhì)量安全，根據(jù)中華人民

4、共和國建筑法、中華人民共和國行政許可法、建設(shè)工程質(zhì)量管理條例、建設(shè) 工程安全生產(chǎn)管理條例等法律、行政法規(guī)，建設(shè)部頒布了建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定。根據(jù)該規(guī) 定，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列。施工總承包資質(zhì)、專業(yè)承包資 質(zhì)、勞務(wù)分包資質(zhì)序列按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點分別劃分為若干資質(zhì)類別。各資質(zhì)類別按照規(guī)定的條 件劃分為若干資質(zhì)等級。取得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)（以下簡稱施工總承包企業(yè)），可以承接施工總承包工程。施工總承 包企業(yè)可以對所承接的施工總承包工程內(nèi)各專業(yè)工程全部自行施工，也可以將專業(yè)工程或勞務(wù)作業(yè)依 法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)或勞務(wù)分包企業(yè)。取得專業(yè)承包資質(zhì)的企

5、業(yè)（以下簡稱專業(yè)承包企業(yè)），可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè) 工程和建設(shè)單位依法發(fā)包的專業(yè)工程。專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的專業(yè)工程全部自行施工，也可以 將勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。取得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)（以下簡稱勞務(wù)分包企業(yè)），可以承接施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包 企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。根據(jù)上述規(guī)定，承包人承包工程應(yīng)當具備相應(yīng)的資質(zhì)。承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越 資質(zhì)等級的建設(shè)工程施工合同無效。（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的建設(shè)工程施工合同無效鑒于沒有法定資質(zhì)的單位或個人以掛靠、聯(lián)營、內(nèi)部承包等形式使用有法定資質(zhì)的建筑施工企業(yè) 名義與發(fā)包單位簽訂

6、的建設(shè)工程施工合同的情況時有發(fā)生，中華人民共和國建筑法對此做了禁止 性的規(guī)定。根據(jù)中華人民共和國建筑法第二十六條規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當持有依法取得的資質(zhì) 證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè) 務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他 單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋也明確規(guī)定，沒有資 質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的，所簽署的建設(shè)工程施工合同無效。（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標

7、或者中標無效的建設(shè)工程施工合同無效根據(jù)中華人民共和國招標投標法規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項 目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標：（一） 大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；（二）全部或者部分使用國有資金 投資或者國家融資的項目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。為了明確上述必須進行招標項目的范圍，國家發(fā)展計劃委員會發(fā)布了工程建設(shè)項目招標范圍和 規(guī)模標準規(guī)定，對必須進行招標的工程建設(shè)項目的具體范圍和規(guī)模標準做了非常具體的規(guī)定。根據(jù) 該規(guī)定：（一）所謂 關(guān)系社會公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)

8、施項目”的范圍包括：（1）煤炭、石油、天 然氣、電力、新能源等能源項目；（2）鐵路、公路、管道、水運、航空以及其他交通運輸業(yè)等交通 運輸項目；（3）郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等郵電通訊項目；（ 4）防洪、灌溉、排澇、引 （供）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項目；（5）道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市設(shè)施項目；（6）生態(tài)環(huán)境保護項目；（七）其他基礎(chǔ)設(shè)施項目。（二）所謂 關(guān)系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目”的范圍包括：（1）供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；（2）科技、教育、文化等項目；（3）體育、 旅游等項目；（4）衛(wèi)生、社會

9、福利等項目；（5）商品住宅，包括經(jīng)濟適用住房；（6）其他公用事 業(yè)項目。（三）所謂 使用國有資金投資項目”的范圍包括：（1）使用各級財政預(yù)算資金的項目；（2）使 用納入財政管理的各種政府性專項建設(shè)基金的項目；（3）使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國有資產(chǎn)投資者實際擁有控制權(quán)的項目。（四）所謂 國家融資項目”的范圍包括：（1）使用國家發(fā)行債券所籌資金的項目；（2）使用國 家對外借款或者擔(dān)保所籌資金的項目；（3）使用國家政策性貸款的項目；（4）國家授權(quán)投資主體融 資的項目；（5）國家特許的融資項目。（五）所謂 使用國際組織或者外國政府資金的項目”的范圍包括（1）使用世界銀行、亞洲開發(fā) 銀行等國際

10、組織貸款資金的項目；（2）使用外國政府及其機構(gòu)貸款資金的項目；（3）使用國際組織 或者外國政府援助資金的項目。并非凡是符合上述條件、不論項目大小一律進行招標。根據(jù)工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準 規(guī)定的規(guī)定，上述規(guī)定范圍內(nèi)的各類工程建設(shè)項目，包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工 程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標：（1）施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的；（2）重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的；（3）勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的；（4）單項合同估算價低于第（1）、（ 2）、（ 2

11、）項規(guī)定的標準，但項目總投資額在 3000萬元人民 幣以上的。凡是根據(jù)上述規(guī)定，必須進行招標而未招標的建設(shè)工程施工合同無效此外，中華人民共和國招標投標法還規(guī)定了數(shù)種中標無效的情況。根據(jù)最高人民法院關(guān)于 審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋的規(guī)定，建設(shè)工程如果必須進行招標而出現(xiàn)中 標無效的情況的，所簽署的建設(shè)工程施工合同無效?？赡艹霈F(xiàn)中標無效的情況主要有以下情形：（1）招標代理機構(gòu)違反本法規(guī)定，泄露應(yīng)當保密的與招標投標活動有關(guān)的情況和資料的，或者 與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益，影響中標結(jié)果的，中標無效（2）依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取

12、招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量 或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標投標的其他情況的，或者泄露標底的，影響中標結(jié)果的，中標無效（3）投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會成員行 賄的手段謀取中標的，中標無效。（4）投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效。（5）依法必須進行招標的項目，招標人違反本法規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì) 性內(nèi)容進行談判，為影響中標結(jié)果的，中標無效。（6）招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的，依法必須進行招標的項目 在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的，中標無效。（四）承包人非法轉(zhuǎn)

13、包、違法分包建設(shè)工程的建設(shè)工程施工合同無效根據(jù)建設(shè)工程質(zhì)量管理條例的規(guī)定，違法分包，是指下列行為：（一）總承包單位將建設(shè)工 程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認 可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體 結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。根據(jù)建設(shè)工程質(zhì)量管理條例的規(guī)定，轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的 責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義 分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。我國建筑法對于轉(zhuǎn)包、分包有

14、非常明確和具體的規(guī)定。根據(jù)建筑法第二十八條規(guī)定，禁 止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以 分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。我國建筑法第二十九條規(guī)定了特定情況下的分包。建筑工程總承包單位可以將承包工程中的 部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單 位認可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位 按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責(zé)?？偝邪鼏?位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相

15、應(yīng)資質(zhì)條 件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。我國合同法對于轉(zhuǎn)包和分包也做了明確的規(guī)定。我國合同法第二百七十二條規(guī)定，總承包人或者 勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完 成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包 的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。 禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工 程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。為了貫徹實施上述法律，最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾

16、紛案件適用法律問題的解 釋規(guī)定，凡是承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程的建設(shè)工程施工合同，一律無效。而且還要追究 法律責(zé)任，人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。（五）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的建 設(shè)工程施工合同無效在建筑市場，一些沒有資質(zhì)的企業(yè)為了在建筑市場分一杯羹”自身又沒有合法的資質(zhì)，于是出現(xiàn)了掛靠”借用具有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的現(xiàn)象。對此，最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋規(guī)定，凡是沒 有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工

17、程施工合同的建設(shè)工程施工合 同，一律無效。而且還要追究法律責(zé)任，人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事 人已經(jīng)取得的非法所得。、建設(shè)工程施工合同無效的法律后果無效合同自始沒有法律約束力，不能產(chǎn)生當事人預(yù)期的法律后果。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，無效 合同的法律后果之一是返還財產(chǎn)，恢復(fù)原狀。但由于建筑工程施工合同履行結(jié)果的特殊性，往往是承 包方已經(jīng)通過施工建設(shè)使得建筑材料已經(jīng)形成在建工程或者甚至是竣工的建筑工程了。因此建筑工程工合同無效的情況下，返還財產(chǎn)不太可能性，因此司法解釋制定了相對靈活的解決方案:（一）參照合同約定支付工程價款根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律

18、問題的解釋規(guī)定，建設(shè)工程但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持這里要充分注意，只是 參照合同約定支付工程價款”而非 按照”合同約定支付工程價款。也就 是說支付的工程款不一定是實現(xiàn)約定的那個金額，也沒有以工程定額為標準，通過鑒定確定建設(shè)工程 價值的補償原則。在這里，司法解釋制定者是采用折價補償”的方式處理無效合同的。（二）承包人承擔(dān)修復(fù)費用根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋規(guī)定，如果建設(shè) 工程施工的建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，但是修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗 收合格的，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，法院應(yīng)予支持。（三）不予支付工程款根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋規(guī)定，如果建設(shè) 工程施工的建設(shè)工程施工合同無效，修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款 的，不予支持。（四）發(fā)包人按照過錯承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋規(guī)定，因建設(shè) 工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)