專(zhuān)升本民法-138

1、專(zhuān)升本民法 -138（ 總分： 104.00 ，做題時(shí)間： 90 分鐘 ）一、選擇題 （總題數(shù)： 15，分?jǐn)?shù)： 26.00）1. 撤銷(xiāo)權(quán)行使的期間在合同法中規(guī)定的是1 年，該期間開(kāi)始的時(shí)間是 A. 債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日 B. 行為開(kāi)始之次日C. 債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之次日D. 行為開(kāi)始之日 考點(diǎn) 合同的撤銷(xiāo) 解析 合同法第 55 條有下列情形之一的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅： （ 一 ） 具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知 道撤銷(xiāo)事由之日起 1 年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)； （二） 具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己 的行為表示放棄撤銷(xiāo)權(quán)。2. 下列社會(huì)關(guān)系中，屬于民事法律關(guān)系的

2、是 A. 甲因偷竊被判刑B. 乙到銀行存款 C. 丁向稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納稅款D. 丙代甲交作業(yè) 考點(diǎn) 民事法律關(guān)系的定義 解析 民事法律關(guān)系是指民事法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，即為民法所確認(rèn)和保護(hù)的，符合民事法律規(guī)范 的，以權(quán)利、義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。人在社會(huì)生活中必然會(huì)結(jié)成各種各樣的社會(huì)關(guān)系，這些社會(huì)關(guān)系受 各種不同的規(guī)范調(diào)整。其中由民法調(diào)整形成的社會(huì)關(guān)系就是民事法律關(guān)系。因此，民事法律關(guān)系是民法調(diào) 整的社會(huì)關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。民事法律規(guī)范調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和社會(huì)關(guān)系也就是規(guī)定出現(xiàn)某 種法律事實(shí)即發(fā)生某種法律后果，該法律后果即是在當(dāng)事人之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系。3. 甲有肥羊一只，乙偷走后以市價(jià)

3、賣(mài)給不知情的丙，后該羊離群走失，被丁發(fā)現(xiàn)并飼養(yǎng) 3 個(gè)月，現(xiàn)該羊的 所有者為 。A. . 甲B. . 乙C. . 丙 D. . 丁4. 導(dǎo)致債的法律關(guān)系發(fā)生的最常見(jiàn)的、最主要的法律事實(shí)是 A. 侵權(quán)B. 不當(dāng)?shù)美鸆. 無(wú)因管理D. 合同 民法通則第 84 條規(guī)定，債是按照合同約定或者依照法律規(guī)定而產(chǎn)生的民事法律關(guān)系。合同是債的法 律關(guān)系發(fā)生的最常見(jiàn)的、最主要的法律事實(shí)。5. 王某向某建材廠訂購(gòu)二萬(wàn)塊磚，并預(yù)先付款，約定于一周后取磚。誰(shuí)知一周后，建材廠分為磚廠和水泥 廠。王某遂到磚廠取磚，但遭拒絕，而水泥廠又無(wú)磚可供，于是涉訟。此案應(yīng)由 承擔(dān)責(zé)任。A. 原某建材廠的主管機(jī)關(guān)B. 磚廠獨(dú)自C. 水

4、泥廠獨(dú)自D. 磚廠和水泥廠按分立時(shí)的比例共同 法人分立的，原法人的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)依分立前締結(jié)的合同確定的分擔(dān)份額，由分立后的法人承受。6. 王某出海不歸被宣告死亡后，王妻劉某改嫁孫某，孫某死后一年，劉某得知王某仍然在世，遂向法院申 請(qǐng)撤銷(xiāo)原死亡宣告，撤銷(xiāo)王某的死亡宣告后，王某與劉某的婚姻關(guān)系A(chǔ). 自行恢復(fù)B. 并未自行恢復(fù) C. 視為自行恢復(fù)D. 經(jīng)王某同意自行恢復(fù)7. 依據(jù)我國(guó)收養(yǎng)法第 9條的規(guī)定，無(wú)配偶的男性收養(yǎng)女性的， 收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差 。A. 15 周歲B. 20 周歲C. 30 周歲D. 40 周歲以上 本題考查的是收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)具備的條件。依據(jù)我國(guó)收養(yǎng)法的規(guī)定，無(wú)配偶的男性

5、收養(yǎng)女性的，收養(yǎng)人與 被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差 40 周歲以上?？梢?jiàn)，本題中選項(xiàng) D 符合法律的規(guī)定，亦符合題意，故選項(xiàng) D 是正 確的，排除其他選項(xiàng)。8. 依照繼承法的規(guī)定，喪偶兒媳對(duì)公婆、喪偶女婿對(duì)岳父母，如果盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的 A. 可以作為第一順序法定繼承人 B. 可以按代位繼承分得遺產(chǎn)C. 可以作為法定繼承人，但需與其他繼承人區(qū)別對(duì)待D. 可以作為第二順序法定繼承人 考點(diǎn) 法定繼承人的順序 解析 根據(jù)繼承法第 10 條的規(guī)定，第一順序法定繼承人包括：(1) 配偶。配偶是指符合結(jié)婚條件，辦理了結(jié)婚登記的合法夫妻。另外，經(jīng)法院確認(rèn)屬于事實(shí)婚姻的夫妻也 取得配偶身份。為解決歷史遺留問(wèn)題，我國(guó)

6、法律還規(guī)定，于 1950 年婚姻法公布以前的妾，如雙方不愿意結(jié) 束關(guān)系的，也是夫的合法配偶。 (2) 子女。子女包括婚生子女、 非婚生子女、 養(yǎng)子女、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女。(3) 父母。父母包括親生父母、養(yǎng)父母和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母。 (4) 另外，根據(jù)法律規(guī)定，對(duì)公婆盡了主要 贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳、對(duì)岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶女婿可作為第一順序法定繼承人。被收養(yǎng)人對(duì)父 母盡了贍養(yǎng)義務(wù)， 同時(shí)又對(duì)生父母贍養(yǎng)較多的， 除可依繼承法第 10 條的規(guī)定繼承養(yǎng)父母的遺產(chǎn)外， 還可以 依照繼承法第 14 條的規(guī)定分得生父母的適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)。 繼子女繼承繼父母遺產(chǎn)的， 仍可作為生父母的第一順 序法定繼承人；同樣，

7、繼父母繼承了繼子女遺產(chǎn)的，仍可作為親生子女的第一順序法定繼承人。收養(yǎng)他人 為養(yǎng)孫子女的，互為第一順序繼承人。9. 在技術(shù)開(kāi)發(fā)合同履行過(guò)程中，因出現(xiàn)無(wú)法克服的技術(shù)困難，致使研究開(kāi)發(fā)全部或部分失敗的 A. 失敗風(fēng)險(xiǎn)由開(kāi)發(fā)方承擔(dān)B. 失敗風(fēng)險(xiǎn)由委托方承擔(dān)C. 失敗風(fēng)險(xiǎn)由當(dāng)事人約定，沒(méi)有約定或約定不明確的，由開(kāi)發(fā)方承擔(dān)D. 失敗風(fēng)險(xiǎn)由當(dāng)事人約定，沒(méi)有約定或約定不明確的，由雙方當(dāng)事人合理分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任 10. 某合伙企業(yè)原只有甲乙兩個(gè)合伙人，后經(jīng)甲乙一致同意，丙成為新的合伙人。在丙加入合伙之前，合伙 企業(yè)對(duì)丁有 6 萬(wàn)元的債務(wù)?，F(xiàn)該債務(wù)到期，合伙則產(chǎn)又不足以清償債務(wù)，丁可以請(qǐng)求償還債務(wù)的是 A. 甲和乙B

8、. 可以分別向甲或者乙主張，也可以同時(shí)或者先后向甲和乙一起主張C. 甲、乙或者丙D. 可以分別向甲、乙或者丙主張，也可以同時(shí)或者先后向他們中的任何兩個(gè)人或者全體主張 11. 民法上的混合是 A. 債的消滅原因B. 法人的合并方式C. 所有權(quán)的取得方式 D. 合伙的成立方式考點(diǎn)是添附。 添附是原始取得所有權(quán)的一種方式， 是指不同所有人的物被結(jié)合、 混合在一起成為一個(gè)新物， 或者利用別人之物加工成為新物的事實(shí)狀態(tài)，可以分為附合、混合和加工。12. 甲、乙合作建一樓房，前后樓上樓下各兩間，中間隔一天井。建成后，雙方約定，甲擁有前截上下兩間 房屋的所有權(quán)，乙擁有后截上下兩間房屋的所有權(quán)。雙方出入均由前

9、截房屋右側(cè)通行。天井、走廊、樓梯 為雙方共有。其后，甲將其所有的兩間房屋租給了丙?，F(xiàn)甲打算將其所有的兩間房賣(mài)出，則下列說(shuō)法中正 確的是 A. 甲和乙之間就該樓房形成按份共有關(guān)系B. 甲和乙之間就該樓房形成共同共有關(guān)系C. 乙有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)D. 丙有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán) 考點(diǎn)是建筑物區(qū)分所有權(quán)。 甲、乙二人依約定對(duì)該樓房的專(zhuān)有部分享有單獨(dú)的所有權(quán)， 對(duì)共有部分享有共 有權(quán)。不能簡(jiǎn)單地說(shuō)成是按份共有或者共同共有關(guān)系。甲將其所有的房屋出租給丙，現(xiàn)甲欲出賣(mài)自己的房 屋，根據(jù)合同法第 230 條的規(guī)定，丙享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。13. 有權(quán)宣告公民死亡的機(jī)關(guān)是 A. 人民法院 B. 公安局C. 人民檢察院D. 居委會(huì)或民政

10、部門(mén) 考點(diǎn)是宣告公民死亡的機(jī)關(guān)。根據(jù)民法通則第 23 條，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告死亡，所 以選 A項(xiàng)。 B、C、D三項(xiàng)沒(méi)有該職權(quán)，所以排除。14. 某公司向銀行借款 500 萬(wàn)元，將 10間廠房抵押給銀行。銀行對(duì)該 10間房的抵押權(quán)是 。A. 救濟(jì)權(quán)B. 請(qǐng)求權(quán)C. 從權(quán)利 D. 形成權(quán) 抵押權(quán)是從權(quán)利，答案是 C。15. 小楊和他的外祖母是 A. 直系血親 B. 直系姻親C. 旁系血親D. 旁系姻親直系血親是指有直系關(guān)系的親屬， 從自身往上數(shù)的親生父母、祖父母 （ 外祖父母 ） 等均為長(zhǎng)輩直系血親。 從 自身往下數(shù)的親生子女、孫子女、外孫子女均為晚輩直系血親，是與自己同一血緣的親屬

11、。二、判斷題（總題數(shù)： 10，分?jǐn)?shù)： 20.00）16. 甲與乙訂立贈(zèng)與合同，依此合同，甲將電腦一臺(tái)贈(zèng)與乙，并已實(shí)際交付。數(shù)月后，乙與甲父因生活瑣事 爭(zhēng)執(zhí)，并將甲打傷。甲有權(quán)撤銷(xiāo)他對(duì)乙的贈(zèng)與。 A. 正確 B. 錯(cuò)誤17. 委托合同中的委托人和受托人均可隨時(shí)解除委托合同。 A. 正確 B. 錯(cuò)誤18. 某人以掛號(hào)信件向?qū)＠旨某鰧?zhuān)利申請(qǐng)文件， 信件郵戳日期不清， 依我國(guó)專(zhuān)利法認(rèn)定以該人信件的送達(dá) 地郵戳日期作為專(zhuān)利的遞交日。 A. 正確B. 錯(cuò)誤 19. 財(cái)產(chǎn)已經(jīng)交付， 但當(dāng)事人約定財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移附條件的， 該財(cái)產(chǎn)所有權(quán)自所附條件成就時(shí)起轉(zhuǎn)移。 A. 正確 B. 錯(cuò)誤 按照民法通則第 72 條

12、第 2 款的規(guī)定，當(dāng)事人可以約定財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。20. 根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定，我國(guó)公民的著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起自動(dòng)產(chǎn)生，不論其是否發(fā)表。A. 正確 B. 錯(cuò)誤 本題的考點(diǎn)為著作權(quán)的產(chǎn)生時(shí)間。根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法的相關(guān)規(guī)定，我國(guó)公民的著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成 之日起自動(dòng)產(chǎn)生，而無(wú)須發(fā)表。所以本題說(shuō)法正確。 錯(cuò)誤防范 本題為法條題，應(yīng)熟悉相關(guān)法律的規(guī)定。21. 訴訟時(shí)效期間經(jīng)過(guò)，權(quán)利人喪失起訴權(quán)。A. 正確B. 錯(cuò)誤 訴訟時(shí)效期間經(jīng)過(guò)，權(quán)利人并不喪失起訴權(quán)，只是會(huì)喪失實(shí)體權(quán)利，不受?chē)?guó)家保護(hù)成為裸權(quán)利。22. 根據(jù)專(zhuān)利法的規(guī)定，可以對(duì)發(fā)明和外觀設(shè)計(jì)實(shí)施強(qiáng)制許可。A. 正確B. 錯(cuò)誤 23. 合同生

13、效與合同成立是兩個(gè)表述不同但意思相同的概念。A. 正確B. 錯(cuò)誤 本題的考點(diǎn)為合同生效和合同成立的含義。合同的成立是指合同經(jīng)過(guò)要約和承諾，當(dāng)事人意思表示一致。 合同的生效則指依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力。合同成立體現(xiàn)了當(dāng)事人的一致意思表示；合同 生效是指合同符合法定的生效要件，因而能夠產(chǎn)生合同當(dāng)事人所追求的法律效果，二者含義、內(nèi)容和效果 截然不同。所以本題說(shuō)法錯(cuò)誤。 錯(cuò)誤防范 注意在概念、必要條件、效果等方面區(qū)別合同成立和生效。24. 房屋出租人與租賃人約定訂立 6個(gè)月的租房合同，但未采用書(shū)面形式，則租賃合同無(wú)效。A. 正確B. 錯(cuò)誤 依合同法此種情況應(yīng)視為不定期租賃。25. 公平責(zé)任

14、原則主要適用于財(cái)產(chǎn)責(zé)任。A. 正確 B. 錯(cuò)誤本題的考點(diǎn)為侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則。 公平責(zé)任原則，是指當(dāng)事人對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生均無(wú)過(guò)錯(cuò)， 法律又無(wú)特 別規(guī)定適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則時(shí)，由人民法院根據(jù)具體情況和公平的觀念，要求加害人對(duì)受害人的損失予以 分擔(dān)的一種歸責(zé)原則。由于該原則著重解決損失的分擔(dān)問(wèn)題，故而主要適用于財(cái)產(chǎn)責(zé)任。所以本題說(shuō)法正 確。 錯(cuò)誤防范 掌握侵權(quán)責(zé)任法原理中不同歸責(zé)原則的意義，熟悉公平責(zé)任的適用對(duì)象和條件。三、簡(jiǎn)答題(總題數(shù)： 3，分?jǐn)?shù)： 23.00)26. 簡(jiǎn)述我國(guó)婚姻家庭法的基本原則?；橐黾彝シǖ幕驹瓌t，是婚姻家庭立法的指導(dǎo)思想，規(guī)定著民事主體從事婚姻家庭活動(dòng)、司法機(jī)關(guān)從事 審判

15、活動(dòng)應(yīng)該遵循的基本價(jià)值、基本觀念。主要包括：婚姻自由原則；一夫一妻原則；男女平等原 則；保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益原則。27. 簡(jiǎn)述留置權(quán)的取得條件。留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)，故只有在符合法律規(guī)定的條件下，債權(quán)人才能取得留置權(quán)。留置權(quán)取得的法定條 件分為積極條件和消極條件。(1) 積極條件。 債權(quán)人已經(jīng)合法占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)； 債務(wù)人不履行到期債務(wù)； 留置的動(dòng)產(chǎn)與債權(quán)屬于同一法 律關(guān)系。 (2) 消極條件。留置不得違反法律的禁止性規(guī)定；留置不得違反當(dāng)事人之間的約定；留置不得超過(guò) 相應(yīng)的比例；留置不得違反公序良俗。28. 簡(jiǎn)述承諾的概念與構(gòu)成要件。(分?jǐn)?shù)： 8.00 )(1) 概念：承諾，是指受要

16、約人同意要約的意思表示。換言之，承諾是指受要約人同意接受要約的條件以 締結(jié)合同的意思表示。(2) 承諾的構(gòu)成要件如下： 承諾須由受要約人或其代理人作出； 承諾須向要約人或其代理人作出； 承諾須在要約有效期內(nèi)作出； 承諾內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容相一致。四、論述題 (總題數(shù)： 1，分?jǐn)?shù)： 20.00)29. 試述物權(quán)的效力。(1) 物權(quán)的排他效力。物權(quán)的排他效力是指在同一標(biāo)的物之上不能同時(shí)存在兩個(gè)以上內(nèi)容不相容的物權(quán)， 亦即在同一標(biāo)的物之上已存在的物權(quán)具有排除在該物上再成立與其內(nèi)容相抵觸的物權(quán)的效力。所有權(quán)之 間不能并存；用益物權(quán)之間原則上不能并存；擔(dān)保物權(quán)之間原則上可以并存。(2) 物權(quán)的優(yōu)先效

17、力： 物權(quán)相互間的優(yōu)先效力。 在同一個(gè)標(biāo)的物之上同時(shí)存在兩個(gè)以上不同內(nèi)容或性質(zhì)的 物權(quán)時(shí)，先成立的物權(quán)具有優(yōu)先于后成立的物權(quán)的效力。物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的效力。物權(quán)的客體和債權(quán)的 給付物為同一標(biāo)的物時(shí)，無(wú)論物權(quán)成立先后，其效力均優(yōu)先于債權(quán)。(3) 物權(quán)的追及效力。物權(quán)的追及效力，是物權(quán)成立后，其標(biāo)的物無(wú)論輾轉(zhuǎn)歸于何人之手，物權(quán)人均得追及 物之所在而直接支配該物。(4) 物權(quán)的妨害排除效力。 物權(quán)的妨害排除效力， 是物權(quán)人于其物被侵害或者被侵害之虞時(shí)， 物權(quán)人得請(qǐng)求 排除侵害或防止侵害，以回復(fù)其物權(quán)的圓滿狀態(tài)的權(quán)利。五、案例分析題 ( 總題數(shù)： 1，分?jǐn)?shù)： 15.00)一天，某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過(guò)觀望、呼喊、吹哨等程序后，在認(rèn)為安全的情況下點(diǎn)火。于某這一天趕 著馬車(chē)來(lái)裝石灰，正趕上放炮，碎石將于某砸傷，花去醫(yī)藥費(fèi)若干。于某讓石灰廠賠償，石灰廠認(rèn)為自己 在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己對(duì)損傷有過(guò)錯(cuò)，所以，石灰廠不承擔(dān)責(zé)任。問(wèn)：(分?jǐn)?shù)： 15.00 )(1). 對(duì)于某的損失，石灰廠有無(wú)責(zé)任 ?(分?jǐn)?shù)： 7.50 ) 對(duì)于某的損失，石灰廠有責(zé)任。(2). 于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請(qǐng)求 ?(分?jǐn)?shù)： 7.50 ) 于某可以從以下兩個(gè)方面支持自己的訴訟請(qǐng)求：