論名稱(chēng)權(quán)及其民法保護(hù)探討與研究

1、積分都是垃圾撒旦發(fā)生發(fā)大水范德薩發(fā)撒旦論名稱(chēng)權(quán)及其民法保護(hù)楊立新、吳兆祥上傳時(shí)間:2001-6-13瀏覽次數(shù):6558字體大?。捍?中 小一、名稱(chēng)權(quán)的基本含義和范圍名稱(chēng)權(quán)是法人、個(gè)體工商戶(hù)和個(gè)人合伙的一項(xiàng)重要的人身權(quán)， 其客體是法人、個(gè)體工商戶(hù)和個(gè)人合伙的名稱(chēng)。法學(xué)界的學(xué)者們對(duì)名稱(chēng)權(quán)的認(rèn)識(shí)不盡相同。有的認(rèn)為，名稱(chēng)是社會(huì)組織相互區(qū)別的標(biāo)志，是使該組織特定化的符號(hào)，它起著與自然人的姓名同樣的作用。 有的認(rèn)為，名稱(chēng)是指非自然人的權(quán)利主體在社會(huì)活動(dòng)中用以表現(xiàn)自己并區(qū)別于他人的標(biāo)志。 還有的認(rèn)為，名稱(chēng)又稱(chēng)字號(hào)，是法人、個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙等民事主體之間相互區(qū)別的特定標(biāo)志，是它們享有獨(dú)立人格的基礎(chǔ) 。這些

2、定義，雖然從不同的角度揭示了名稱(chēng)這一概念的內(nèi)涵，但仍有一定缺陷，前兩個(gè)定義對(duì)名稱(chēng)的主體界定不夠準(zhǔn)確，后一個(gè)定義對(duì)名稱(chēng)特征的表述略嫌不足。我們認(rèn)為，名稱(chēng)是指法人及特殊的自然人組合等主體在社會(huì)活動(dòng)中，用以確定和代表自身，并區(qū)別于他人的文字符號(hào)和標(biāo)記。名稱(chēng)并不是自然人的文字符號(hào)和標(biāo)記，而是法人或特殊的自然人組合的文字符號(hào)和標(biāo)記。特殊的自然人組合，是指?jìng)€(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙等不享有法人資格，但又不是自然人個(gè)體的其他組織，增加其彈性容量，以涵括個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙以外的非法人組織，如不具有法人資格的私營(yíng)企業(yè)等。名稱(chēng)的基本作用在于使上述主體在社會(huì)活動(dòng)中確定自身的稱(chēng)呼，以代表自身，并區(qū)別于其他公民、法人和其他

3、組織。名稱(chēng)是一種文字符號(hào)和標(biāo)記，不是圖形，也不是形象，這一點(diǎn)是與姓名相同的。研究名稱(chēng)，還應(yīng)當(dāng)弄清名稱(chēng)與字號(hào)、商號(hào)的關(guān)系。字號(hào)，在中國(guó)古代有兩種含義，一是指以文字作為編次符號(hào);二是指商店名稱(chēng)，舊時(shí)商店標(biāo)牌皆稱(chēng)字號(hào)，開(kāi)設(shè)商店，亦云開(kāi)設(shè)字號(hào)?，F(xiàn)代語(yǔ)義學(xué)稱(chēng)字號(hào)為商店的名稱(chēng)，已不再使用原第一種含義。在現(xiàn)實(shí)生活中，字號(hào)不再局限于商店的名稱(chēng)，還擴(kuò)展到個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙所使用的名稱(chēng);此外，字號(hào)往往具有廠店合一的特點(diǎn)，往往采取前店后廠的形式，店、廠使用同一字號(hào)。商號(hào)，亦稱(chēng)商業(yè)名稱(chēng)，是商業(yè)主體依商法申請(qǐng)登記，用以表示自己營(yíng)業(yè)之名稱(chēng)，亦即商業(yè)主體在營(yíng)業(yè)上所使用的名稱(chēng)。 它的特征是：商業(yè)主體享有，依法登記，在營(yíng)業(yè)上

4、使用。在英國(guó)商法，區(qū)分商行名稱(chēng)和營(yíng)業(yè)名稱(chēng)。相互之間結(jié)成合伙關(guān)系的多個(gè)人的集合稱(chēng)為商行，商行名稱(chēng)是指全體合伙人姓名的簡(jiǎn)稱(chēng);而營(yíng)業(yè)名稱(chēng)是獨(dú)資商、合伙或公司以其真實(shí)名字以外的名稱(chēng)從事經(jīng)營(yíng)，稱(chēng)之為商號(hào)。 這種立法值得借鑒，以明確商號(hào)是商業(yè)主體在營(yíng)業(yè)時(shí)使用的名稱(chēng)這一法律特征。字號(hào)和商號(hào)均為名稱(chēng)之一種，并不是名稱(chēng)的全部。名稱(chēng)除字號(hào)和商號(hào)以外，還包括非商業(yè)主體法人的名稱(chēng)，如機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人以及其他社團(tuán)法人等。字號(hào)與商號(hào)之間的差別在于：(1)主體種類(lèi)有所不同。字號(hào)的主體不包括法人，一般是指?jìng)€(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙等特殊的自然人組合;商號(hào)事實(shí)上是由企業(yè)法人在營(yíng)業(yè)時(shí)使用，主體是從事商業(yè)活動(dòng)的企業(yè)法人。但是這一區(qū)別并

5、不是絕對(duì)的。歷史上沿用下來(lái)的老字號(hào)，經(jīng)工商登記仍然使用，既是字號(hào)，又是商號(hào)。(2)確立形式不同。確立字號(hào)，采取自由主義，可以登記，也可以不登記;確立商號(hào)，則非經(jīng)登記不能取得。(3)使用范圍不同。字號(hào)既可以稱(chēng)其個(gè)體工商戶(hù)或個(gè)人合伙的自身，也可用于商業(yè)營(yíng)業(yè);商號(hào)則僅指商業(yè)主體在營(yíng)業(yè)時(shí)使用的名稱(chēng)。由此可見(jiàn)，名稱(chēng)概念的外延，包括字號(hào)、商號(hào)和非商業(yè)主體法人的名稱(chēng)這樣三個(gè)部分。二、名稱(chēng)權(quán)及其內(nèi)容名稱(chēng)的起源晚于姓名，但確認(rèn)其為權(quán)利，卻與姓名權(quán)幾乎為同時(shí)。名稱(chēng)起源于合伙，作為合伙的字號(hào)而廣泛使用。但這只是一個(gè)事實(shí)，在法律上并不認(rèn)其為權(quán)利，亦不受私法的保護(hù)?？v觀古代羅馬法和日耳曼法，對(duì)合伙認(rèn)其為契約，并無(wú)名稱(chēng)的

6、規(guī)定。至中世紀(jì)，公司在意大利沿海都市興起并在后半葉迅速發(fā)展，公司的商號(hào)廣泛應(yīng)用，但仍未作為私法上的權(quán)利予以法律保護(hù)。在近代民事立法中，各國(guó)法律開(kāi)始對(duì)商號(hào)權(quán)予以重視，并采取私法方法對(duì)其進(jìn)行法律保護(hù)。采取民商分立的國(guó)家，率先在商法中確認(rèn)商號(hào)權(quán)。1890年公布、1899年施行的日本商法設(shè)專(zhuān)章規(guī)定商號(hào)，認(rèn)定商號(hào)權(quán)是指商人對(duì)其商號(hào)所具有的權(quán)利，包括不妨礙他人使用商號(hào)的權(quán)利，即商號(hào)使用權(quán)和他人以不正當(dāng)?shù)哪康拿坝闷渖烫?hào)時(shí)可以請(qǐng)求制止使用的損失賠償權(quán)利即商號(hào)專(zhuān)用權(quán)。 采取民商合一立法例的，則將商號(hào)權(quán)概括在姓名權(quán)中，一并加以保護(hù)。在舊中國(guó)，國(guó)民政府制定民法典，采民商合一制，對(duì)姓名權(quán)擴(kuò)大解釋?zhuān)瑢⑸烫?hào)權(quán)概括在姓名權(quán)

7、中，采取同一的法律保護(hù)。司法解釋確認(rèn)他人冒用或故用類(lèi)似他人已經(jīng)注冊(cè)之商號(hào)，比照民法第19條關(guān)于姓名權(quán)保護(hù)規(guī)定，受害人得呈請(qǐng)禁止其使用。 在英美法國(guó)家，名稱(chēng)與姓名為同一概念，確認(rèn)姓名權(quán)，即確認(rèn)名稱(chēng)權(quán)。在我國(guó)立法者看來(lái)，名稱(chēng)與姓名是兩個(gè)概念，名稱(chēng)權(quán)與姓名權(quán)不能混同;商號(hào)僅是名稱(chēng)的一種，不能概括名稱(chēng)的全部外延，不能用商號(hào)權(quán)替代名稱(chēng)權(quán)。故在制定民法通則的時(shí)候，在99條第一款規(guī)定了公民的姓名權(quán)以后，設(shè)立第2款，規(guī)定：法人、個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙享有名稱(chēng)權(quán)。企業(yè)法人、個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙有權(quán)使用、依法轉(zhuǎn)讓自己的名稱(chēng)。這一立法例，開(kāi)創(chuàng)了認(rèn)名稱(chēng)權(quán)為民事權(quán)利的先河，將字號(hào)、商號(hào)權(quán)的范圍予以擴(kuò)大，包含了更多、更廣泛

8、的內(nèi)容。關(guān)于名稱(chēng)權(quán)概念的界定，我國(guó)民法學(xué)界的研究不夠深入。有代表性的定義，如認(rèn)為名稱(chēng)權(quán)是法人、個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙依法享有的決定、使用、改變自己的名稱(chēng)，并排除他人干涉、盜用、冒用名稱(chēng)的權(quán)利; 認(rèn)為名稱(chēng)權(quán)是社會(huì)組織依法對(duì)自己名稱(chēng)享有的專(zhuān)用權(quán);認(rèn)為名稱(chēng)權(quán)是指企業(yè)法人、個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙依法決定、使用和改變自己名稱(chēng)的權(quán)利， 是它們重要的人格權(quán); 認(rèn)為法人、個(gè)體工商戶(hù)和個(gè)人合伙的,姓名權(quán),稱(chēng)為,名稱(chēng)權(quán),。上述定義，均有不當(dāng)之處。在主體上，僅包括企業(yè)法人和個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙顯系不當(dāng);在權(quán)利客體上稱(chēng)名稱(chēng)權(quán)是法人等主體的姓名權(quán)，更為不妥;在權(quán)利的內(nèi)容上，沒(méi)有容納名稱(chēng)權(quán)的轉(zhuǎn)讓權(quán)，則為重大疏漏。我們認(rèn)為，名

9、稱(chēng)權(quán)是指法人及特殊的自然人組合依法享有的決定、使用、改變自己的名稱(chēng)，依照法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓名稱(chēng)，并排除他人非法干涉、盜用或冒用的人格權(quán)。它具有以下法律特征：1.名稱(chēng)權(quán)的性質(zhì)是人格權(quán)，具有人格權(quán)的一切基本屬性。因此，名稱(chēng)權(quán)是絕對(duì)權(quán)、專(zhuān)屬權(quán)、固有權(quán)、必備權(quán)。概言之，名稱(chēng)權(quán)是法人、個(gè)人合伙、個(gè)體工商戶(hù)等之所以為主體的基本權(quán)利之一，不享有名稱(chēng)權(quán)，民事主體不能成立。2.名稱(chēng)權(quán)的主體是法人和個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙等特殊的自然人組合。法人應(yīng)包括企業(yè)法人和其他非企業(yè)法人。個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙均是特殊的自然人組合，也包括不具有法人資格的私營(yíng)企業(yè)及其他類(lèi)似的組織。3.名稱(chēng)權(quán)的客體具有間接的財(cái)產(chǎn)利益因素。人格權(quán)以不具有直接

10、的財(cái)產(chǎn)因素或不具有財(cái)產(chǎn)因素為基本特征，名稱(chēng)權(quán)屬于前者。這主要表現(xiàn)在商業(yè)名稱(chēng)上，老字號(hào)、老商號(hào)、名牌企業(yè)效益好、信譽(yù)高，因而其名稱(chēng)具有較高的使用價(jià)值?；诖?，名稱(chēng)權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性這一顯著特征，以區(qū)別于其他人格權(quán)，也區(qū)別于姓名權(quán)。關(guān)于名稱(chēng)權(quán)的具體內(nèi)容，有些學(xué)者依據(jù)民法通則第99條規(guī)定，認(rèn)為只包括名稱(chēng)使用權(quán)和名稱(chēng)轉(zhuǎn)讓權(quán)。這是不完整的。我們認(rèn)為，名稱(chēng)權(quán)包括以下4種具體權(quán)利。1.名稱(chēng)設(shè)定權(quán)。法人及特殊自然人組合享有名稱(chēng)權(quán)的最基本內(nèi)容，就是為自己設(shè)定名稱(chēng)的權(quán)利，他人不得強(qiáng)制干預(yù)。對(duì)于名稱(chēng)的設(shè)定，各國(guó)采取不同做法，一是采取自由主義，法律不加限制，可以自行選定自己的名稱(chēng);二是采取限制主義，法律規(guī)定商號(hào)、法人的名

11、稱(chēng)應(yīng)當(dāng)表明其經(jīng)營(yíng)種類(lèi)、組織形式，非經(jīng)登記不發(fā)生效力，甚至規(guī)定對(duì)未設(shè)定名稱(chēng)的，法院因利害關(guān)系人或檢察官的請(qǐng)求，應(yīng)予以規(guī)定。 對(duì)此，我國(guó)立法采折衷主義，即對(duì)法人尤其是企業(yè)法人，必須設(shè)定名稱(chēng)，并且依照法律的規(guī)定設(shè)定，非經(jīng)依法登記，不發(fā)生效力，不取得名稱(chēng)權(quán)。對(duì)于個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙等自然人組合，依其自愿，可以設(shè)定名稱(chēng)，也可以不設(shè)定名稱(chēng)。2.名稱(chēng)使用權(quán)。名稱(chēng)權(quán)主體對(duì)其名稱(chēng)享有獨(dú)占使用的權(quán)利，排除他人非法干涉和非法使用。名稱(chēng)經(jīng)依法登記，即產(chǎn)生名稱(chēng)權(quán)主體的獨(dú)占使用效力，法律予以保護(hù)，在登記的地區(qū)內(nèi)，他人不得再登記經(jīng)營(yíng)同一營(yíng)業(yè)性質(zhì)的該名稱(chēng);未經(jīng)登記而使用者，為侵害名稱(chēng)權(quán)。在同一地區(qū)內(nèi)，數(shù)個(gè)單位曾使用同一名稱(chēng)，

12、其中一方經(jīng)登記后，其他單位不得再使用該名稱(chēng)，否則亦為侵權(quán)。名稱(chēng)使用的范圍，應(yīng)以其登記核準(zhǔn)的范圍為限，限于在本省、本市、本縣以至本鎮(zhèn)內(nèi)使用，在核準(zhǔn)使用的范圍內(nèi)，該名稱(chēng)獨(dú)占使用。國(guó)家級(jí)企業(yè)的名稱(chēng)，在全國(guó)范圍內(nèi)使用，其它單位均不得在國(guó)內(nèi)使用同一名稱(chēng)。名稱(chēng)的獨(dú)占使用，限于同一行業(yè)，不排除不同行業(yè)使用，但使用時(shí)必須標(biāo)明行業(yè)的性質(zhì)，如東海商廈與東海制藥廠。3.名稱(chēng)變更權(quán)。名稱(chēng)權(quán)主體在使用其名稱(chēng)的過(guò)程中，可以依法變更自己登記使用的名稱(chēng)。名稱(chēng)變更，可以部分變更，也可以全部變更。變更名稱(chēng)必須依法進(jìn)行變更登記，其程序與設(shè)定名稱(chēng)相同。名稱(chēng)一經(jīng)變更登記后，原登記的名稱(chēng)視為撤銷(xiāo)，不得繼續(xù)使用，應(yīng)當(dāng)使用新登記的名稱(chēng)進(jìn)行經(jīng)

13、營(yíng)活動(dòng)。名稱(chēng)變更應(yīng)依主體意志而為，他人不得強(qiáng)制干涉。4.名稱(chēng)轉(zhuǎn)讓權(quán)。依民法通則規(guī)定，企業(yè)法人、個(gè)人合伙、個(gè)體工商戶(hù)有權(quán)轉(zhuǎn)讓其名稱(chēng)，非企業(yè)法人的名稱(chēng)不得轉(zhuǎn)讓。名稱(chēng)轉(zhuǎn)讓可以是部分轉(zhuǎn)讓?zhuān)磳⒚Q(chēng)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓于他人使用;也可以是全部轉(zhuǎn)讓?zhuān)磳⒚Q(chēng)權(quán)全部轉(zhuǎn)讓于他人享有。部分轉(zhuǎn)讓者，名稱(chēng)權(quán)人仍享有名稱(chēng)權(quán)，仍得自行使用名稱(chēng)，但名稱(chēng)使用人依其使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)兰s定使用該名稱(chēng)。全部轉(zhuǎn)讓者，原名稱(chēng)權(quán)人喪失名稱(chēng)權(quán)，不得繼續(xù)使用;受讓人成為該名稱(chēng)的權(quán)利人，享有專(zhuān)用使用權(quán)及名稱(chēng)權(quán)的一切權(quán)利。三、名稱(chēng)權(quán)的轉(zhuǎn)讓各國(guó)立法均承認(rèn)商號(hào)等名稱(chēng)權(quán)的轉(zhuǎn)讓行為為合法行為，準(zhǔn)許名稱(chēng)權(quán)主體依一定程序全部或部分轉(zhuǎn)讓其名稱(chēng)權(quán)。我國(guó)民法通則亦承認(rèn)企

14、業(yè)法人、個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙享有名稱(chēng)轉(zhuǎn)讓權(quán)。名稱(chēng)權(quán)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)Q(chēng)使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓、名稱(chēng)權(quán)讓與和名稱(chēng)權(quán)繼承。(一)名稱(chēng)使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓雙方當(dāng)事人對(duì)名稱(chēng)使用達(dá)成協(xié)議，準(zhǔn)許名稱(chēng)權(quán)受讓人部分使用該名稱(chēng)，即成立名稱(chēng)使用權(quán)部分讓與行為，對(duì)雙方當(dāng)事人發(fā)生法律約束力。名稱(chēng)使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓行為的性質(zhì)是什么?國(guó)外學(xué)者一般稱(chēng)其為商號(hào)借貸契約。如日本學(xué)者認(rèn)為，允許他人使用自己的姓名或商號(hào)進(jìn)行營(yíng)業(yè)的契約，為姓名商號(hào)借貸契約，也稱(chēng)為名義借貸契約或字號(hào)借貸契約。其內(nèi)容是，有信用的人準(zhǔn)許他人使用自己的姓名，取得營(yíng)業(yè)許可者把名義借貸給未取得許可者使用。 其性質(zhì)至為明顯。我國(guó)民事立法稱(chēng)名稱(chēng)使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓行為為名稱(chēng)借貸契約或合同，不甚

15、恰當(dāng)。其理由是：一、部分轉(zhuǎn)讓名稱(chēng)使用權(quán)行為與借貸主旨不同。依我國(guó)民法理論，可資借貸者，為物，名稱(chēng)權(quán)屬于人格權(quán)，非借貸之標(biāo)的。二、部分轉(zhuǎn)讓名稱(chēng)使用權(quán)，不僅包括將名稱(chēng)權(quán)準(zhǔn)予無(wú)營(yíng)業(yè)名義之人使用，也包括準(zhǔn)予有其他名義之人使用該名稱(chēng)。前者如無(wú)工商登記的合伙等掛靠有名稱(chēng)權(quán)的經(jīng)營(yíng)單位而營(yíng)業(yè);后者如同類(lèi)企業(yè)使用同類(lèi)知名企業(yè)名稱(chēng)為聯(lián)合生產(chǎn)同類(lèi)產(chǎn)品者。這兩種情況，依借貸合同則無(wú)法包容。我們認(rèn)為，部分轉(zhuǎn)讓名稱(chēng)使用權(quán)行為的性質(zhì)，為名稱(chēng)使用合同。首先，該種行為的性質(zhì)是合同，因其符合雙方意思表示一致，設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系，在平等、自愿基礎(chǔ)上進(jìn)行，約定對(duì)雙方均具有法律拘束力等合同的基本特征。其次，該種行為的內(nèi)容是使

16、用名稱(chēng)，而非借貸。名稱(chēng)使用，可以有償使用，亦可無(wú)償使用，依當(dāng)事人約定。稱(chēng)其使用，更貼切，且符合我國(guó)法律用語(yǔ)的習(xí)慣。再次，能夠確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，發(fā)生糾紛，亦可依約定和合同法的原則處理。名稱(chēng)使用合同的主體只能是名稱(chēng)權(quán)人和名稱(chēng)使用人，其他人不能成為該合同的主體。就使用第三人的名稱(chēng)而達(dá)成協(xié)議，不成立名稱(chēng)使用合同。名稱(chēng)使用合同的客體是對(duì)名稱(chēng)的使用，名稱(chēng)權(quán)人把自己的名稱(chēng)使用權(quán)部分地轉(zhuǎn)讓給使用人，使用人在約定的范圍內(nèi)使用該名稱(chēng)。此種約定，須采明示方式，默示不發(fā)生效力，名稱(chēng)使用合同的內(nèi)容依雙方約定，有償?shù)拿Q(chēng)使用合同，為雙務(wù)合同，雙方就名稱(chēng)權(quán)的使用及報(bào)酬進(jìn)行約定，互享權(quán)利，互擔(dān)義務(wù);無(wú)償?shù)拿Q(chēng)使用

17、合同為單務(wù)合同，使用人享有使用名稱(chēng)的權(quán)利，名稱(chēng)權(quán)人負(fù)有準(zhǔn)許使用人部分使用名稱(chēng)的義務(wù)，使用人違反約定，名稱(chēng)權(quán)人享有合同解除權(quán)。名稱(chēng)使用合同是諾成性的要式合同，雙方意思表示一致，采書(shū)面形式，并經(jīng)登記而發(fā)生合同效力。應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)指出，名稱(chēng)使用合同具有人身權(quán)讓與使用的性質(zhì)，承諾使用人使用自己名稱(chēng)的名稱(chēng)權(quán)人，對(duì)于誤認(rèn)使用人為名稱(chēng)權(quán)人而為交易者，就交易產(chǎn)生的債務(wù)，名稱(chēng)權(quán)人與名稱(chēng)使用人員連帶清償責(zé)任。(二)名稱(chēng)權(quán)讓與名稱(chēng)權(quán)讓與是名稱(chēng)權(quán)人將其享有的權(quán)利全部讓與受讓人，其效力是受讓人成為該名稱(chēng)權(quán)的主體，出讓人喪失名稱(chēng)權(quán)。名稱(chēng)權(quán)讓與，歷來(lái)有兩種學(xué)說(shuō)。一是絕對(duì)轉(zhuǎn)讓主義，認(rèn)為名稱(chēng)轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)當(dāng)連同營(yíng)業(yè)同時(shí)轉(zhuǎn)讓?zhuān)蛘咴跔I(yíng)業(yè)終止時(shí)

18、轉(zhuǎn)讓?zhuān)Q(chēng)轉(zhuǎn)讓以后轉(zhuǎn)讓人不再享有名稱(chēng)權(quán)，受讓人獨(dú)占該名稱(chēng)權(quán)。各國(guó)商法典一般采此學(xué)說(shuō)。二是相對(duì)轉(zhuǎn)讓主義，又稱(chēng)自由轉(zhuǎn)讓主義，即名稱(chēng)轉(zhuǎn)讓可以與營(yíng)業(yè)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓?zhuān)⒖梢杂啥鄠€(gè)營(yíng)業(yè)同時(shí)使用同一名稱(chēng)，名稱(chēng)轉(zhuǎn)讓以后，轉(zhuǎn)讓人仍享有名稱(chēng)權(quán)，受讓人亦取得名稱(chēng)權(quán)。我們認(rèn)為，絕對(duì)轉(zhuǎn)讓主義更符合名稱(chēng)權(quán)讓與的本質(zhì)，有利于維護(hù)商業(yè)秩序和民事流轉(zhuǎn)秩序，有利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，故應(yīng)采納之。相對(duì)轉(zhuǎn)讓主義容易造成名稱(chēng)使用、管理上的混亂，不宜采納，如僅系名稱(chēng)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑒t應(yīng)依名稱(chēng)使用合同確立名稱(chēng)使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓的法律關(guān)系。名稱(chēng)權(quán)讓與為名稱(chēng)權(quán)的絕對(duì)轉(zhuǎn)讓?zhuān)蚨Q(chēng)權(quán)人在轉(zhuǎn)讓其名稱(chēng)時(shí)，只能將名稱(chēng)與其營(yíng)業(yè)一起轉(zhuǎn)讓?zhuān)蛘咴谄浣K止?fàn)I業(yè)時(shí)將

19、名稱(chēng)權(quán)轉(zhuǎn)讓。在民間，個(gè)體字號(hào)連同營(yíng)業(yè)一并轉(zhuǎn)讓?zhuān)７Q(chēng)之為兌，即為前者;后者則是營(yíng)業(yè)主體在停業(yè)清算后，僅將名稱(chēng)轉(zhuǎn)讓給受讓人，營(yíng)業(yè)并不轉(zhuǎn)讓。名稱(chēng)權(quán)讓與后，出讓人喪失該名稱(chēng)權(quán)，在該名稱(chēng)登記的地區(qū)，出讓人不得再使用該名稱(chēng)，也不得再重新登記該名稱(chēng)，否則為侵權(quán)行為。至于名稱(chēng)權(quán)與營(yíng)業(yè)一起轉(zhuǎn)讓者，是否可以在同一地區(qū)再經(jīng)營(yíng)同一營(yíng)業(yè)，日本商法為防止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，規(guī)定當(dāng)事人如無(wú)另外意思表示，則轉(zhuǎn)讓人在20年內(nèi)不得于同一市鎮(zhèn)村內(nèi)或相鄰市鎮(zhèn)村內(nèi)經(jīng)營(yíng)同一營(yíng)業(yè);轉(zhuǎn)讓人有不經(jīng)營(yíng)同一營(yíng)業(yè)特約時(shí)，該特約只在同一府縣內(nèi)及相鄰府縣內(nèi)，在不超過(guò)30年的范圍內(nèi)有效。目前我國(guó)立法對(duì)此沒(méi)有限制，似應(yīng)參照日本立法，做出適當(dāng)規(guī)定，但不應(yīng)限制過(guò)嚴(yán)，期

20、限也不亦過(guò)長(zhǎng)。名稱(chēng)權(quán)受讓人承受名稱(chēng)權(quán)后，得繼續(xù)使用該名稱(chēng)，并成為名稱(chēng)權(quán)人。受讓人承受該名稱(chēng)權(quán)時(shí)，應(yīng)就原來(lái)營(yíng)業(yè)的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系與原名稱(chēng)權(quán)人協(xié)商處理辦法，有明確約定的，依約定處理;沒(méi)有約定或約定不明確無(wú)法執(zhí)行的，營(yíng)業(yè)與名稱(chēng)一并受讓的受讓人，對(duì)于轉(zhuǎn)讓人因營(yíng)業(yè)而產(chǎn)生的債務(wù)，亦負(fù)清償責(zé)任，轉(zhuǎn)讓人的債權(quán)人就轉(zhuǎn)讓人因營(yíng)業(yè)而產(chǎn)生的債權(quán)向受讓人實(shí)行清償時(shí)，以清償人系善意且無(wú)重大過(guò)失情形為限，其清償為有效;受讓人清償債務(wù)和受領(lǐng)清償之后，可以將其后果轉(zhuǎn)移給轉(zhuǎn)讓人。(三)名稱(chēng)權(quán)繼承對(duì)于名稱(chēng)權(quán)可否繼承，也有不同意見(jiàn)。肯定說(shuō)認(rèn)為，名稱(chēng)權(quán)雖為人格權(quán)，但因其具有無(wú)體財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，可以發(fā)生繼承，但限制于個(gè)體工商戶(hù)和個(gè)人合伙，法人不

21、發(fā)生名稱(chēng)權(quán)繼承問(wèn)題 。否定說(shuō)認(rèn)為，名稱(chēng)權(quán)為人格權(quán)，不是無(wú)體財(cái)產(chǎn)權(quán)，不能發(fā)生繼承問(wèn)題。我們認(rèn)為，名稱(chēng)權(quán)是人格權(quán)，雖然不是無(wú)體財(cái)產(chǎn)權(quán)，但卻具有某些無(wú)體財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，其可轉(zhuǎn)讓性，就是其特征之一。同時(shí)，對(duì)于非公有制的企業(yè)法人，以及特殊的自然人組合的營(yíng)業(yè)實(shí)體，是以自然人及其團(tuán)體為其特征，當(dāng)營(yíng)業(yè)實(shí)體的自然人死亡后，其財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由其繼承人繼承。當(dāng)繼承人繼承該營(yíng)業(yè)時(shí)，當(dāng)然發(fā)生名稱(chēng)權(quán)的繼承問(wèn)題。我們贊同肯定說(shuō)的主張，但對(duì)于繼承的主體范圍，則應(yīng)適當(dāng)擴(kuò)大，不應(yīng)只局限于個(gè)體工商戶(hù)和個(gè)人合伙，還應(yīng)包括私營(yíng)企業(yè)等以自然人身份開(kāi)辦的各種營(yíng)業(yè)實(shí)體。對(duì)于公有制企業(yè)法人，因其公有性質(zhì)，不具有親屬法上的身份權(quán)，因而不發(fā)生繼承名稱(chēng)權(quán)問(wèn)

22、題。當(dāng)一企業(yè)撤銷(xiāo)而另一企業(yè)承受該名稱(chēng)時(shí)，其性質(zhì)是名稱(chēng)權(quán)的讓與，而非名稱(chēng)權(quán)繼承。名稱(chēng)權(quán)繼承，一般應(yīng)連同營(yíng)業(yè)一并繼承，也可以在營(yíng)業(yè)終止時(shí)繼承。在營(yíng)業(yè)終止后的一定時(shí)期內(nèi)，繼承人未聲明繼承并進(jìn)行繼承登記的，視為放棄名稱(chēng)權(quán)的繼承，該名稱(chēng)應(yīng)停止使用。名稱(chēng)權(quán)繼承以后，在一定時(shí)期內(nèi)，繼承人不再繼續(xù)營(yíng)業(yè)也未轉(zhuǎn)讓他人使用的，則喪失該名稱(chēng)權(quán)。名稱(chēng)權(quán)繼承應(yīng)當(dāng)進(jìn)行繼承登記。商業(yè)主體死亡后，由繼承人依法繼承營(yíng)業(yè)時(shí)，應(yīng)依其繼承事由，申請(qǐng)繼承登記。商業(yè)繼承登記，不僅為商業(yè)之繼承登記，而且包括商業(yè)名稱(chēng)之繼承登記在內(nèi)。 經(jīng)過(guò)登記，繼承人便取得該名稱(chēng)權(quán)。名稱(chēng)權(quán)主體在終止后，其字號(hào)、商號(hào)等商業(yè)名稱(chēng)只有其繼承人有權(quán)使用，他人未經(jīng)繼承人

23、同意而使用該名稱(chēng)的，構(gòu)成對(duì)名稱(chēng)權(quán)的侵權(quán)行為。四、名稱(chēng)權(quán)的民法保護(hù)侵害名稱(chēng)權(quán)的行為為侵權(quán)行為，并責(zé)令侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)損害賠償?shù)让袷仑?zé)任，是民法保護(hù)名稱(chēng)權(quán)的基本方法。確定侵害名稱(chēng)權(quán)損害賠償責(zé)任的構(gòu)成，仍須具備侵權(quán)民事責(zé)任的一般構(gòu)成要件，即具備侵害名稱(chēng)權(quán)的違法行為、名稱(chēng)權(quán)有受損害的客觀事實(shí)、該違法行為與損害結(jié)果有因果關(guān)系和主觀上的過(guò)錯(cuò)。以下侵害名稱(chēng)權(quán)的行為，構(gòu)成侵權(quán)損害賠償責(zé)任：1.干涉名稱(chēng)權(quán)的行為。這是指對(duì)他人名稱(chēng)權(quán)的行使進(jìn)行非法干預(yù)的行為。非法干預(yù)，包括對(duì)名稱(chēng)設(shè)定、專(zhuān)有使用、依法變更和依法轉(zhuǎn)讓的干預(yù)，具備其中之一，即為非法干涉。干涉名稱(chēng)的行為大都為故意的行為，如強(qiáng)制法人或其他組織使用或不使用某一名

24、稱(chēng)，阻撓名稱(chēng)的轉(zhuǎn)讓、變更的行為。非法宣布撤銷(xiāo)他人的名稱(chēng)，也屬于干涉名稱(chēng)權(quán)的行為。2.非法使用他人名稱(chēng)的行為。是指未經(jīng)他人許可，冒用或盜用他人登記的名稱(chēng)。盜用名稱(chēng)是未經(jīng)名稱(chēng)權(quán)人同意，擅自以他人的名稱(chēng)進(jìn)行活動(dòng)。冒用名稱(chēng)是冒充他人的名稱(chēng)，以為自己的目的而行為，即冒名頂替。盜用和冒用他人名稱(chēng)，即為非法使用，各國(guó)立法均認(rèn)其為侵權(quán)行為。在名稱(chēng)登記范圍內(nèi)，同行業(yè)的營(yíng)業(yè)不得以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)目的而使用與登記名稱(chēng)相似或易于為人誤認(rèn)的名稱(chēng)。此種行為為名稱(chēng)的混同，也是非法使用他人名稱(chēng)的侵權(quán)行為。3.不使用他人名稱(chēng)的行為。應(yīng)當(dāng)使用他人名稱(chēng)而不使用或改用他人的名稱(chēng)，同樣構(gòu)成對(duì)名稱(chēng)權(quán)的侵害。如甲商店出售乙廠的產(chǎn)品，卻標(biāo)為丙廠的

25、名稱(chēng)，甲對(duì)乙名稱(chēng)的不使用，構(gòu)成對(duì)乙廠名稱(chēng)權(quán)的侵害。構(gòu)成侵害名稱(chēng)權(quán)，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的最主要形式是賠償損失。根據(jù)損害名稱(chēng)權(quán)行為的特點(diǎn)，其賠償損失的基本方法包括以下幾種，可以根據(jù)具體情況選擇使用：1.以受害人在名稱(chēng)權(quán)受到侵害期間的財(cái)產(chǎn)利益損失為標(biāo)準(zhǔn)，確定賠償數(shù)額。名稱(chēng)權(quán)受到侵害所受到的直接損失，其最基本的表現(xiàn)形式，就是受害人在侵權(quán)期間所受到的財(cái)產(chǎn)不利益，即受到的損失。當(dāng)這種損失很明顯，具有可計(jì)算的因素時(shí)，采用這種方法計(jì)算受害人的財(cái)產(chǎn)利益損失并予以賠償，是最準(zhǔn)確的賠償數(shù)額。其計(jì)算公式是：W=(P-C)(A，1-A，2)其中W是損失數(shù)額，P是單位產(chǎn)品(或服務(wù))的價(jià)格，C是單位產(chǎn)品(或服務(wù))的成本，A，1

26、是指在侵權(quán)期間受害人應(yīng)銷(xiāo)售的產(chǎn)品量(或提供的服務(wù)量)，A，2是在侵權(quán)期間實(shí)際產(chǎn)品銷(xiāo)售量(或服務(wù)量)。依此公式，即可計(jì)算出受害人在侵權(quán)期間應(yīng)得的財(cái)產(chǎn)利益和實(shí)得的財(cái)產(chǎn)利益之間的差額，即為財(cái)產(chǎn)損失數(shù)額，亦為賠償?shù)臄?shù)額。2.以侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)而獲得的財(cái)產(chǎn)利益數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)，確定賠償數(shù)額。侵權(quán)人因侵權(quán)行為所獲得的利益，是不法所得，是通過(guò)侵害他人名稱(chēng)權(quán)，使他人財(cái)產(chǎn)利益受到損害而獲得的。如果受害人損失的財(cái)產(chǎn)利益無(wú)法計(jì)算或不易計(jì)算，以侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲利益推定為受害人所受到的損失，至為公平、合理。其計(jì)算公式是：W=A(P-C)W是所獲利益額，A是侵權(quán)人在侵權(quán)期間銷(xiāo)售的產(chǎn)品量(或提供的服務(wù)量)，P為單位產(chǎn)品(或服務(wù))的價(jià)格，C是單位產(chǎn)品(或服務(wù))的成本。依此公式，即可計(jì)算出侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲的不法利益，推定其為受害人的財(cái)產(chǎn)利益損失額，依此確定賠償數(shù)額。3.在受害人的財(cái)產(chǎn)利益實(shí)際損失或侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲財(cái)產(chǎn)利益均無(wú)法計(jì)算或不易計(jì)算時(shí)，可以采取綜合評(píng)估的方法確定賠償數(shù)額。這就要根據(jù)侵害名稱(chēng)權(quán)的具體因素，綜合評(píng)估，