司法考試民法重要考點解題思路

1、司法考試民法重要考點解題思路 司法考試民法重要考點真題解題思路分析司法考試民法考試一直是“恒者恒重”，真題的解題思路分析對提 高考分的得分能力至關(guān)重要，考生學(xué)習(xí)下列真題解題思路可以迅速提高得分能力。 （一）房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)甲急欲銷售其開發(fā)的某住宅區(qū)的最后1套別墅，遂打電話向乙、丙、丁發(fā)出售 房要約，并聲明該要約的有效期為1個月。要約發(fā)出后第 10日，甲與乙簽訂買賣合同并交付該別墅，乙支 付了全部房款，但未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記。第21日，甲與不知情的丙簽訂買賣合同并辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記。 第25日，甲又與不知情的丁簽訂了買賣合同。第26日，該別墅被意外焚毀。（2006年試卷三第91 93題） 1下列關(guān)于

2、甲、乙、丙之間關(guān)系的何種表述是正確的？ A. 甲、乙之間買賣合同有效 B. 甲、丙之間買賣合同無效，因該合同損害乙的利益 C. 甲不應(yīng)向丙承擔(dān)不能交付房屋的違約責(zé)任，因為房屋系意外焚毀 D. 丙應(yīng)負(fù)擔(dān)房屋被焚毀的風(fēng)險 答案A 考點買賣合同的有效與買賣合同中的風(fēng)險負(fù)擔(dān) 解題思路分析 （1）辦理過戶登記是履行買賣合同的表現(xiàn)，它決定著房屋的所有權(quán)是否發(fā)生轉(zhuǎn)移，并不影響買賣合同 的成立與有效，因此本題中甲乙之間的買賣合同有效，A選項正確。 （2） 我國法律并未一概禁止“一物數(shù)賣”，本題中甲乙雖然已經(jīng)簽署了房屋買賣合同，但未辦理過戶登 記，房屋所有權(quán)仍然歸屬于甲，甲丙之間的買賣合同不屬于無權(quán)處分，而是合

3、法有效的，因此選項B錯誤。 （3）對于不動產(chǎn)買賣的風(fēng)險負(fù)擔(dān)何時轉(zhuǎn)移，理論界有不同的認(rèn)識，有的人認(rèn)為自交付時風(fēng)險轉(zhuǎn)移，有 的人認(rèn)為自登記時風(fēng)險轉(zhuǎn)移。我國合同法中對此未予以明確，但最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合 同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第11條規(guī)定：“對房屋的轉(zhuǎn)移占有，視為房屋的交付使用，但當(dāng)事人 另有約定的除外。房屋毀損、滅失的風(fēng)險，在交付使用前由出賣人承擔(dān)，交付使用后由買受人承擔(dān)；買受人 接到出賣人的書面交房通知，無正當(dāng)理由拒絕接收的，房屋毀損、滅失的風(fēng)險自書面交房通知確定的交付使 用之日起由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！笨梢姡痉▽嵺`中對不動產(chǎn)買賣采 取的依

4、然是“交付轉(zhuǎn)移風(fēng)險說”。本題中，甲、丙雖辦理了過戶登記，但根據(jù)題干提供的信息，房屋尚未交 付使用，因此風(fēng)險依然由出賣人甲承擔(dān)，故而CD兩選項均不正確。綜上，本題的正確答案為A. 2下列關(guān)于甲、丁之間買賣合同的何種表述是正確的？ A. 合同因欺詐而可撤銷 B. 合同因自始履行不能而無效 C. 合同因無權(quán)處分而效力待定 D. 如果合同被撤銷，則甲應(yīng)向丁承擔(dān)締約過錯責(zé)任 答案ACD 考點合同的效力 解題思路分析（1）民通意見第 68條規(guī)定：“一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真 實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為?！奔椎姆课菀呀?jīng)出賣給丙，但依然與 不知情的丁簽署買

5、賣合同，甲對丁構(gòu)成了欺詐，根據(jù)合同法第54條規(guī)定，丁有權(quán)撤銷該買賣合同，因 此A選項正確。合同法第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還； 不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過 錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！笨梢?，如果丁撤銷該買賣合同，甲應(yīng)賠償丁的損失，甲所承擔(dān)的該項責(zé) 任不屬于違約責(zé)任（因為并不存在合法有效的合同關(guān)系），在理論上一般認(rèn)為屬于締約過失責(zé)任，因此D選 項正確。 （2）我國包括民法通則與合同法在內(nèi)的法律均未確認(rèn)自始履行不能的合同屬于無效合同，女口 果到期一方當(dāng)事人不能履行合同，一般是通過承擔(dān)違

6、約責(zé)任來解決，因此B選項錯誤。 （3） 合同法第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同 后取得處分權(quán)的，該合同有效?！北绢}中，甲丙之間簽署了買賣合同，且已經(jīng)辦理了過戶登記，因此房屋的 所有權(quán)歸屬于丙。甲又與丁簽署以該房屋為標(biāo)的物的買賣合同，屬于無權(quán)處分，該買賣合同效力未定，因此 C選項正確。綜上，本題的正確答案為ACD. 3.下列關(guān)于乙的權(quán)利義務(wù)的何種表述是正確的? A. 若房屋未焚毀，丙有權(quán)要求乙搬離房屋 B. 若房屋未焚毀，法院應(yīng)確認(rèn)該房屋為乙所有 C. 乙對房屋的占有為善意、自主占有 D乙應(yīng)向丙賠償因房屋焚毀而造成的損失 答案AC 考點所有權(quán)與占有

7、解題思路分析（1 ）根據(jù)在第1題中的分析，從過戶登記之日起，房屋所有權(quán)歸屬于丙，丙可以行使物 權(quán)請求權(quán)，有權(quán)要求乙搬離房屋，因此A項正確，B項錯誤。 （2）所謂善意占有，是指占有人不知其無占有的權(quán)利的占有，本題中，乙并不知道丙已經(jīng)取得該房屋 的所有權(quán)，因此乙的占有為善意占有；所謂自主占有，是指以所有的意思對物進(jìn)行的占有，本題中，甲乙簽 署了買賣合同，乙是以房屋的所有人的身份占有房屋，因此屬于自主占有。故而C選項正確。 （3）買賣合同中存在“交付轉(zhuǎn)移風(fēng)險”的規(guī)則，但該規(guī)則適用于出賣人與買受人之間，本題中丙、乙 之間并非出賣人與買受人的關(guān)系，而是屬于物的返還請求權(quán)人與物的占有人之間的關(guān)系。根據(jù)物權(quán)

8、法的基本 原理，善意占有人在占有物因意外事件而毀損、滅失時，不承擔(dān)賠償責(zé)任。因此D選項錯誤。綜上，本題的 正確答案為AC. （二）2000年2月，甲公司與乙公司簽訂施工合同，約定由乙公司為甲建房一棟。乙與丙簽訂內(nèi)部 承包協(xié)議，約定由丙承包建設(shè)該樓房并承擔(dān)全部經(jīng)濟和法律責(zé)任，乙收取丙支付的工程價款總額5%的管理 費。丙實際施工至主體封頂。2004年1月，乙向法院起訴請求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辯稱乙 起訴時已超過2年訴訟時效，要求法院駁回乙的訴訟請求。（2004年試卷三第81 84題） 1下列關(guān)于乙與丙簽訂的內(nèi)部承包協(xié)議的說法，何者正確？ A. 該協(xié)議為轉(zhuǎn)包合同，有效 B. 該協(xié)議為轉(zhuǎn)

9、包合同，無效 C. 該協(xié)議為分包合同，有效 D. 該協(xié)議為違法分包合同，無效 答案B 考點建設(shè)工程合同中禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定 解題思路分析建設(shè)工程合同因為關(guān)系到工程質(zhì)量安全問題，所以合同法就建設(shè)工程的發(fā)包、承包、 轉(zhuǎn)包、分包規(guī)定了若干強行性規(guī)定，包括： （1 ）禁止發(fā)包人將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人； （2）禁止承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包 的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人，并且建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成； （3）禁止分包單位將其承包的工程再分包。當(dāng)事人的協(xié)議與上述規(guī)定相抵觸的，在性質(zhì)上歸于無效。 2下列關(guān)于

10、合同解除的說法，何者正確？ A乙起訴請求解除合同時已超過訴訟時效 B. 乙起訴請求解除合同時未超過訴訟時效 C. 乙起訴請求解除合同不適用訴訟時效規(guī)定 D. 乙起訴請求解除合同適用特殊訴訟時效規(guī)定 答案C 考點訴訟時效的適用范圍 知識點解析訴訟時效的適用范圍以請求權(quán)為限，解除權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，其行使只可能受到除斥 期間的約束，而不可能受到訴訟時效的約束。 解題思路分析考生應(yīng)準(zhǔn)確把握訴訟時效與除斥期間的區(qū)別，詳見前文介紹。 3下列關(guān)于丙在本案中的訴訟地位的說法，何者正確？ A. 可以作為原告以甲為被告提起訴訟 B. 法院應(yīng)將其追加為共同原告 C. 法院應(yīng)將其追加為共同被告 D. 可以作為無獨

11、立請求權(quán)的第三人申請參加訴訟 答案D 考點合同相對性原理與無獨立請求權(quán)第三人的認(rèn)定 知識點解析參見民事訴訟法第 56條。 解題思路分析本案中丙雖然是實際的施工者，但并非建設(shè)工程承包合同的當(dāng)事人，所以不具備本訴當(dāng) 事人的地位。丙雖然與本訴處理結(jié)果具有利害關(guān)系，但他對本訴當(dāng)事人之間爭議的民事法律關(guān)系并不具備獨 立的請求權(quán)，所以在訴訟地位上應(yīng)當(dāng)屬于無獨立請求權(quán)的第三人。 4下列說法何者正確？ A. 乙有權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償 B. 乙無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償 C. 丙有權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償 D. 丙無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償 答案AD 考點建設(shè)

12、工程承包合同中承包人的優(yōu)先受償權(quán)與合同相對性原理 解題思路分析合同法第286條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體以建設(shè)工程承包合同中的承包人為限， 丙不具備該主體要件，所以無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償。 （三）甲有四匹馬要賣掉，便對乙說：你先牽回去試用一個月，滿意的話你就買下，價款5000元。 乙牽回了四匹馬，未付款。 2000年試卷三第81 85題） 1設(shè)馬1在試用期間于某日放養(yǎng)時被洪水沖走，該損失應(yīng)由誰承擔(dān)？（ A. 甲 B. 乙 C. 甲和乙 D. 甲或乙 答案A 考點試用買賣合同的法律特征與買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān) 解題思路分析試用買賣合同是一種以買受人在試用期限內(nèi)對標(biāo)的物的認(rèn)可為生

13、效要件的買賣合同。而 買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān)在本質(zhì)上是當(dāng)標(biāo)的物因為不可歸因于雙方當(dāng)事人的原因而毀損滅失時，買受人是 否仍需要按約定支付標(biāo)的物價款的問題。本案中買賣合同尚未生效，當(dāng)然更談不上買受人的風(fēng)險承擔(dān)問題。 2設(shè)馬2在試用期間生下了一匹小馬，該小馬應(yīng)歸誰所有？ A. 甲 B. 乙 C. 甲和乙 D. 甲或乙 答案A 考點買賣合同標(biāo)的物孳息的歸屬 解題思路分析關(guān)于買賣合同標(biāo)的物孳息的歸屬，合同法規(guī)定，標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出 賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。本題中買賣合同尚未生效，所以也不存在交付的問題。應(yīng) 注意的是，買賣合同標(biāo)的物孳息的歸屬與標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān)通常是同步

14、的。 3設(shè)馬3在試用期間逃出馬圈，偷吃了鄰人丙家的谷子，價值50元，對該損失應(yīng)由誰承擔(dān)？ A. 甲 B.乙 C. 甲或乙 D. 甲和乙 答案B 考點飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)責(zé)任主體 解題思路分析該題是直接考查法條的一道題。根據(jù)民法通則第127條的規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他 人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理 人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！北绢}中，乙是動物管理人， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該動物造成他人損害的民事責(zé)任。 4設(shè)試用期間乙將馬 4賣與丁，乙與丁之間買賣行為的性質(zhì)如何？ A. 有效行為 B. 無效行為 C

15、. 效力未定的行為 D. 可撤銷的行為 答案C 考點無權(quán)處分行為的效力 解題思路分析本題也是直接考查法條的規(guī)定。根據(jù)合同法第51條的規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他 人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！北绢}中，在試用期間， 乙尚未取得標(biāo)的物的所有權(quán)，其對標(biāo)的物的處分屬于無權(quán)處分，依法該處分的效力應(yīng)當(dāng)是效力未定。所謂效 力未定合同，是指合同雖已成立，但是否生效尚不確定，只有經(jīng)過特定當(dāng)事人的行為，才能確定生效與否的 合同。 本題的考查相對簡單，但也從一個角度向考生提示：司法考試的案例分析題并不都是很復(fù)雜的，有一些 只需在平時的復(fù)習(xí)中留意一下，即可在考場上拿分。 5設(shè)

16、在試用買賣期間，甲又將該四匹馬賣給戊，作價5000元，甲向戊說明了與乙之間試用買賣的情況。 F列表述正確的是： A. 甲與戊之間的合同已成立，但未生效 B甲與戊之間的合同已成立，且生效 C.甲與戊之間的合同是附條件的合同 D.甲與戊之間的合同是附期限的合同 答案AC 考點附條件合同的效力 解題思路分析試用買賣的結(jié)果是不確定的，取決于試用買賣買受人的意思，其“不確定”的特點符合 “附條件”的要求。（四） 陳某是天津三石公司供銷科長，任職期間辦理了三石公司與上海三木公司 之間的供銷與加工等多方面的業(yè)務(wù)。1997年3月，陳某辭職后開辦了六順公司，六順公司的辦公房內(nèi)存有三 石公司一批設(shè)備。1997年4

17、月1日，陳某對三木公司講有一批設(shè)備委托三木公司以其名義銷售，銷售價格確 定為58萬元人民幣，并說明三木公司如同意，應(yīng)在一個星期之內(nèi)給予答復(fù)。三木公司表示同意。同時陳某 將一份載有上述內(nèi)容、由陳某自己簽字、以三石公司為委托方的合同郵寄給三木公司。三木公司4月4日收 到該合同文本簽字蓋章后，于4月15日用特快專遞寄給陳某。陳某于 4月17日收到該合同文本后，于 4月 18日告知三木公司，該批設(shè)備由于存放的時間較長，有些部件可能有些問題，并講明將于同日將該設(shè)備發(fā)送 給三木公司。三木公司 4月26日收到該批設(shè)備后，即與九龍公司簽訂了價格為50萬元人民幣的買賣合同， 并于4月30日將該批設(shè)備交付給九龍公

18、司。因該批設(shè)備的使用說明等資料仍在陳某處，九龍公司收到設(shè)備 后多次向三木公司催要未果，致使設(shè)備無法使用，閑置庫中。6月8日，一場意外的火災(zāi)將該批設(shè)備燒壞報 廢。 （1999年試卷三第85 90題） 1根據(jù)我國合同法，陳某委托三木公司銷售設(shè)備的行為屬于何種性質(zhì)？ A. 有權(quán)代理行為 B. 無權(quán)代理行為 C. 表見代理行為 D. 效力待定的代理行為 答案BC 考點無權(quán)代理的類型及其效力 2陳某以三石公司的名義與三木公司簽訂的是什么合同？ A. 買賣合同 B. 委托合同 C. 行紀(jì)合同 D. 居間合同 答案C 考點行紀(jì)合同的法律特征 解題思路分析本題題干中已經(jīng)明確了三石公司與三木公司之間的委托關(guān)系，

19、所以其考查的對象實際上 就只是行紀(jì)合同與委托合同的區(qū)別。 行紀(jì)合同屬于商事合同，其區(qū)別于委托合同的顯著特征在于，它是一種行紀(jì)人以自己的名義為委托人從 事貿(mào)易活動，并且委托人須支付報酬的合同。 本題中三木公司是以自己的名義對外銷售的，兩個公司之間的合同是代銷合同，而代銷合同是行紀(jì)合同 的一種典型表現(xiàn)形式。除此之外，代購合同、拍賣合同等都是以受托人的名義賣出、買進(jìn)的，因此都是行紀(jì) 合同。 3陳某以三石公司的名義與三木公司簽訂的合同于何時生效？ A .4月1日 B. 4月5日 C. 4月17日 D .4月18日 答案C 考點合同生效的時間 解題思路分析行紀(jì)合同屬于諾成合同，于依法成立時生效。合同成立

20、的時間則為承諾生效的時間，而 合同法在承諾生效時間問題上采取“收信主義”，即以承諾到達(dá)要約人的時間為準(zhǔn)。 4根據(jù)陳某、三石公司、三木公司、九龍公司之間在本案中存在的法律關(guān)系，下列哪些表述是正確的？ A. 陳某委托三木公司銷售設(shè)備的處分行為屬于效力待定的行為，只有在陳某事后取得處分權(quán)的情況下， 該行為方為有效 B. 三木公司在完成銷售行為后，由于在合同中沒有明確約定其報酬，享有依交易習(xí)慣確定的報酬請求權(quán) C. 三木公司對其與九龍公司簽訂的買賣合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù) D. 九龍公司對該批設(shè)備的質(zhì)量問題既可以向三木公司主張，也可以向三石公司主張其請求權(quán) 答案BC 考點表見代理、行紀(jì)合同的效力 解

21、題思路分析作為商事合同的行紀(jì)合同在性質(zhì)上是有償合同，所以當(dāng)事人在合同中沒有明確約定報酬 的，行紀(jì)人的報酬應(yīng)依交易習(xí)慣確定。在與第三人的交易關(guān)系中，行紀(jì)人獨立地享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)。應(yīng)注意 的是，本案中陳某的行為不屬于無權(quán)處分，因為無權(quán)處分須是當(dāng)事人以自己的名義對他人的財產(chǎn)進(jìn)行處分， 而陳某則是以三石公司的名義。 5對三木公司以50萬元價格將該批設(shè)備出賣給九龍公司的行為，下述哪些表述是正確的？ A. 由于三木公司以低于指定的價格將該批設(shè)備出賣，因而該買賣行為是無效的 B. 由于三木公司以低于指定的價格將該批設(shè)備出賣，因而是效力待定的行為 C. 由于三木公司以低于指定的價格將該批設(shè)備出賣，因而應(yīng)當(dāng)?shù)玫?/p>

22、委托人同意 D. 由于三木公司以低于指定的價格將該批設(shè)備出賣，又未經(jīng)委托人同意，因而只有在三木公司補償其差 額的情況下，該買賣才對三石公司發(fā)生效力 答案BCD 考點行紀(jì)合同的價格指示 知識點解析參見合同法第 418條。 解題思路分析本題除了考查合同法第 418條的特殊規(guī)定，即如果未經(jīng)委托人同意，行紀(jì)人以低于 委托人指定的價格賣出的，也并不當(dāng)然無效，只要行紀(jì)人補償其差額，仍可對委托人發(fā)生效力。 6該批設(shè)備閑置在九龍公司的庫房中被意外燒毀的損失應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？ A. 陳某 B. 三石公司 C. 三木公司 D. 九龍公司 答案D 考點買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān)考試 解題思路分析買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)

23、移時間原則上以標(biāo)的物自身的交付時間為準(zhǔn)，說明書等有 關(guān)單證和資料的交付是出賣人的從給付義務(wù)，對風(fēng)險負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移不發(fā)生影響。When you are old and grey and full of sleep, And no ddi ng by the fire, take dow n this book, And slowly read, and dream of the soft look Your eyes had on ce, and of their shadows deep; How many loved your mome nts of glad grace, And loved your beauty with love false or true, But one man loved the pilgrim soul in you. And loved the sorrows of your cha nging face; And bending dow n beside th