(完整)北京市高級人民法院關(guān)于立案審判適用法律若干問題的解答(二)

1、北京市咼級人民法院關(guān)于立案審判適用法律若干問題的解答（二）（2019 年 11 月 20 日）針對全市法院立案審判中遇到的新情況和新問題，為統(tǒng)一全市法院立案審判處理標(biāo)準(zhǔn)和尺度，經(jīng)研究，根據(jù)中華人民共和國 民事訴訟法（以下簡稱民事訴訟法）、中華人民共和國行政 訴訟法（以下簡稱行政訴訟法）、最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法的解釋（以下簡稱民事訴訟法解釋）最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國行政訴訟法的解釋（以下簡稱行政訴訟法解釋）等法律、司法解釋的規(guī)定，現(xiàn)就立案、速裁審判的一些業(yè)務(wù)問題予以解答，自下發(fā)之日起執(zhí)行。一、關(guān)于管轄權(quán)相關(guān)問題（一）地域管轄相關(guān)問題1.針對動產(chǎn)的返還原物糾紛案件

2、，如何確定管轄？針對動產(chǎn)的返還原物糾紛， 應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人之間產(chǎn)生返還原物請 求權(quán)的基礎(chǔ)法律關(guān)系確定管轄。如因合同關(guān)系引發(fā)的，按照合同 糾紛案件的管轄規(guī)定處理；因侵權(quán)引發(fā)的，按侵權(quán)糾紛的管轄規(guī) 定處理；因不當(dāng)?shù)美l(fā)的，按照一般地域管轄規(guī)定處理。2不動產(chǎn)損害賠償糾紛案件，是否適用不動產(chǎn)專屬管轄？依據(jù)民事訴訟法解釋第二十八條第一款的規(guī)定，民事訴訟法第 三十三條第一項規(guī)定的不動產(chǎn)糾紛是指因不動產(chǎn)的權(quán)利確認(rèn)、分 割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。不動產(chǎn)物權(quán)受到侵害后提起的 財產(chǎn)損害賠償糾紛，不涉及不動產(chǎn)的權(quán)利確認(rèn)、分割、相鄰關(guān)系 等，不適用不動產(chǎn)專屬管轄，可以按照侵權(quán)糾紛的管轄規(guī)定，以 被告住所地或侵權(quán)行為

3、地確定管轄。3.被繼承人死亡時住所地如何確定？被繼承人死亡時能確定經(jīng)常居住地的，以該經(jīng)常居住地為其死亡時住所地，不能確定經(jīng)常居住地的，以其戶籍地為死亡時住所 地。4被繼承人有多個遺產(chǎn)，且各遺產(chǎn)價值相差不大或無法直接判 斷時，如何確定被繼承人的主要遺產(chǎn)所在地？原告起訴時應(yīng)明確訴訟標(biāo)的物的價值及具體的訴訟請求。繼承糾紛案件中，訴訟標(biāo)的物（遺產(chǎn)）價值不明確的，可要求當(dāng)事人 進行預(yù)估，立案法官只需對原告主張的財產(chǎn)價值進行初步審查， 并按當(dāng)事人主張的遺產(chǎn)價值確定主要遺產(chǎn)所在地。對于影響管轄 的相關(guān)主要遺產(chǎn)價值，原告的主張明顯高于或低于實際價值，應(yīng) 依實際價值確定管轄。主要遺產(chǎn)價值無法判斷或相差不大的，各

4、主要遺產(chǎn)所在地均有管轄權(quán)。5夫妻一方離開住所地超過一年，哪些法院具有管轄權(quán)？依據(jù)民事訴訟法解釋第十二條第一款的規(guī)定，夫妻一方離開住 所地超過一年，另一方起訴離婚的案件，可以由原告住所地人民法院管轄。若被告一方離開住所地超過一年，且有經(jīng)常居住地的，被告經(jīng)常居住地法院和原告住所地法院均具有管轄權(quán)。6民事訴訟法解釋第十八條第二款中的“合同履行地”如何理 解適用？合同中明確約定的履行地點為合同履行地，沒有約定或約定不明確的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民事訴訟法解釋第十八條第二款確定“合同履 行地”。正確理解適用本條款，應(yīng)將“爭議標(biāo)的”理解為訴訟請求所指 向的合同義務(wù)。以買賣合同為例，合同義務(wù)為“交付標(biāo)的物”或“給付價款

5、”。如果賣方是原告，無論原告的訴訟請求是繼續(xù)履 行合同、給付價款還是解除合同、返還貨物、要求被告承擔(dān)違約 責(zé)任，訴求的指向均是買方的 “給付價款”義務(wù)，爭議標(biāo)的為“給 付貨幣”，應(yīng)以接收貨幣一方所在地即賣方所在地為合同履行地。 如果買方是原告，無論原告的訴訟請求是繼續(xù)履行合同、交付標(biāo) 的物還是解除合同、返還價款、要求被告承擔(dān)違約責(zé)任，訴求的 指向均是賣方的“交付標(biāo)的物”義務(wù)。若合同標(biāo)的物為不動產(chǎn)， 應(yīng)以不動產(chǎn)所在地為合同履行地；若合同標(biāo)的物為非不動產(chǎn)，應(yīng) 以履行“交付標(biāo)的物”義務(wù)一方即賣方住所地為合同履行地。即 時結(jié)清的合同（如集市買賣）產(chǎn)生的糾紛，以交易行為地為合同 履行地。法律、司法解釋對

6、合同履行地有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。合同當(dāng)事人僅要求變更、撤銷、解除合同、確認(rèn)合同效力或合 同是否成立的，如果合同中對履行地點沒有約定，且不屬于法律 或者司法解釋對合同履行地有特殊規(guī)定情形的，應(yīng)以被告住所地 確定管轄。7商品房買賣合同的買受人因出賣人未依約辦理所有權(quán)證而 起訴時，如何確定合同履行地？商品房買賣合同買受人基于出賣人未依約辦理所有權(quán)證而訴 請出賣人辦理所有權(quán)證、 支付違約金、解除合同并返還購房款等， 應(yīng)以不動產(chǎn)所在地作為合同履行地，理由如下：北京市高級人民法院關(guān)于民事訴訟管轄若干問題的規(guī)定第二條規(guī)定：“民事訴訟法解釋第十八條第二款中的爭議標(biāo)的 指訴訟請求所指向的合同義務(wù)內(nèi)容，爭議標(biāo)的

7、履行地指訴訟請求 所指向的合同義務(wù)內(nèi)容的履行地?！辟I受人因出賣人未依約辦理 房屋所有權(quán)證提出的訴求，指向的合同義務(wù)內(nèi)容為“辦理房屋所 有權(quán)證”。根據(jù)中華人民共和國合同法第一百三十五條、最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解 釋第一條之規(guī)定，出賣人向買受人交付房屋和辦理房屋所有權(quán) 證，實質(zhì)上均屬于房屋交付義務(wù)范疇，故訴爭標(biāo)的應(yīng)為“交付不 動產(chǎn)”。民事訴訟法解釋第十八條第二款規(guī)定：“交付不動產(chǎn)的，不動產(chǎn)所在地為合同履行地。”8擔(dān)保人追償權(quán)糾紛如何確定管轄？擔(dān)保人追償權(quán)一般是法定權(quán)利，應(yīng)以被告住所地確定管轄，不能直接以擔(dān)保人和債權(quán)人之間的擔(dān)保合同確定管轄。擔(dān)保人與債務(wù)人就承擔(dān)

8、擔(dān)保責(zé)任后的追償事宜另行簽訂合同 的，應(yīng)適用合同糾紛的管轄規(guī)定。擔(dān)保人與債務(wù)人就承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后的追償事宜另行簽訂合同 且存在管轄約定的，按約定管轄處理。9當(dāng)事人以期貨交易所及開戶銀行為共同被告提起期貨糾紛訴訟如何確定管轄法院？當(dāng)事人以期貨交易所和開戶銀行為共同被告，并以開戶銀行住所地為管轄連接點提起期貨交易糾紛訴訟，因當(dāng)事人與銀行之間 不存在期貨交易法律關(guān)系，銀行不是本案適格的被告，故不得以 銀行的住所地為管轄連接點確定管轄。（二）專屬管轄相關(guān)問題10適用不動產(chǎn)專屬管轄的合同糾紛案件，若合同未實際履行，是否仍適用不動產(chǎn)專屬管轄？依據(jù)民事訴訟法第三十三條第 （一）項和民事訴訟法解釋第二 十八條關(guān)

9、于不動產(chǎn)專屬管轄的規(guī)定，此類糾紛無論爭議合同是否 實際履行，均應(yīng)適用不動產(chǎn)專屬管轄。11. 如何理解適用行政訴訟法解釋第九條中“因行政行為導(dǎo)致不動產(chǎn)物權(quán)變動”從而確定行政訴訟的不動產(chǎn)專屬管轄？依據(jù)行政訴訟法解釋第九條的規(guī)定，行政訴訟法第二十條規(guī)定的“因不動產(chǎn)提起的行政訴訟”是指因行政行為導(dǎo)致不動產(chǎn)物權(quán) 變動而提起的訴訟。 不動產(chǎn)物權(quán)的變動， 包括不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、 變更、轉(zhuǎn)讓和消滅。（四）下列案件屬于因行政行為導(dǎo)致不動產(chǎn)物權(quán)變動引發(fā)的行政訴 訟，適用不動產(chǎn)專屬管轄：（一）對行政機關(guān)作出的土地房屋征 收征用決定不服提起的訴訟；（二）對不動產(chǎn)權(quán)屬登記行為不服 提起的訴訟，但最高人民法院關(guān)于審理房屋

10、登記案件若干問題 的規(guī)定第七條規(guī)定的請求房屋登記機構(gòu)履行房屋移轉(zhuǎn)登記、查 詢、復(fù)制登記資料等職責(zé)的，對房屋登記機構(gòu)收繳房產(chǎn)證行為提 起行政訴訟的，對行政復(fù)議改變房屋登記行為提起行政訴訟的案 件除外；（三）對行政機關(guān)作出的沒收不動產(chǎn)決定、限期拆除決 定、強制拆除決定以及實施的強制拆除行為不服提起的訴訟； 對房屋拆遷許可決定不服提起的訴訟。下列案件不屬于因行政行為導(dǎo)致不動產(chǎn)物權(quán)變動引發(fā)的行政 訴訟，不適用不動產(chǎn)專屬管轄：（一）城市規(guī)劃管理行政案件； （二）因拆遷許可前置的立項、規(guī)劃等行為引發(fā)的案件；（三） 對拆遷裁決、房屋征收補償決定不服提起的訴訟案件；（四）涉 及不動產(chǎn)的政府信息公開案件；（五）

11、舉報人向行政機關(guān)舉報查 處不動產(chǎn)違法行為后，對行政機關(guān)作出或不作出答復(fù)的行為不服 提起的訴訟案件。但在行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行的案件中, 若執(zhí)行對象為不動產(chǎn)，根據(jù)行政訴訟法解釋第一百五十七條的規(guī) 定，應(yīng)由不動產(chǎn)所在地的基層人民法院受理。（三）約定管轄相關(guān)問題12. 合同約定由一方的公司或者其他組織住所地（所在地）法 院管轄，并載明了非注冊登記地的該公司或其他組織的地址（下 稱公司地址），能否以該地址確定管轄？約定管轄之價值在于當(dāng)事人通過協(xié)議選擇確定雙方爭議解決 的管轄法院，具有確定性及可預(yù)期性。雙方在合同中明確約定發(fā) 生爭議向一方住所地（或所在地）法院提起訴訟，同時合同中載 明了非注冊登記

12、地的公司地址，該公司地址作為爭議管轄連接點 是雙方當(dāng)事人的真實意思表示，在合同中無相斥意思表示、各方 在簽訂合同時均未提出異議的情況下，可以推定該地址是該公司 簽訂合同時的主要辦事機構(gòu)所在地，進而成為確定管轄的連接點。原告起訴時主張合同載明的公司地址并非主要辦事機構(gòu)所在地， 應(yīng)提供證據(jù)予以證明。舉證足以證明主要辦事機構(gòu)所在地確非合 同載明的公司地址的，以查實的該主要辦事機構(gòu)所在地確定管轄。 能夠證明該公司在簽訂合同時存在多地經(jīng)營或確未在該地址經(jīng) 營，且難以認(rèn)定主要辦事機構(gòu)所在地的，以簽訂合同時該公司的 注冊地或者登記地作為住所地確定管轄。雙方合同約定的管轄違反級別管轄、專屬管轄的規(guī)定，或者該內(nèi)

13、容明顯存在規(guī)避管轄或者“拉管轄”嫌疑的，法院應(yīng)依職權(quán)主 動審查確定。13. 合同中約定有管轄協(xié)議，但當(dāng)事人起訴時主張該管轄協(xié)議 無效的，如何審查處理?對于管轄協(xié)議的效力應(yīng)在立案階段進行形式審查,并根據(jù)審查情況分別處理。當(dāng)事人在起訴時主張管轄協(xié)議無效，經(jīng)審查，管轄協(xié)議存在約定的管轄法院不能確定或者違反專屬管轄、級別管轄規(guī)定，則管 轄協(xié)議無效，應(yīng)按民事訴訟法關(guān)于合同糾紛的管轄規(guī)定確定管轄。 不存在上述無效情形的，依管轄協(xié)議確定管轄。協(xié)議約定的管轄法院經(jīng)審查存在前款規(guī)定的管轄協(xié)議無效情形，且不存在其他法定管轄連接點的，應(yīng)裁定不予受理。其他法 院經(jīng)審查認(rèn)為該不予受理裁定錯誤，應(yīng)由協(xié)議約定的法院管轄的，

14、應(yīng)報請上級法院指定管轄。14. 合同中有仲裁協(xié)議或管轄協(xié)議，雙方又達成了補充協(xié)議、終止協(xié)議或者解除協(xié)議等新的約定，如何確定管轄？當(dāng)事人就合同糾紛提起訴訟，存在管轄協(xié)議或仲裁協(xié)議的，應(yīng)以當(dāng)事人約定為準(zhǔn)。當(dāng)事人在簽訂合同之后又達成新的協(xié)議約定 的，該協(xié)議系爭議合同的一部分。其中若對仲裁或管轄作出新的 約定，視為對原管轄協(xié)議或仲裁協(xié)議的變更，以新的約定確定主 管、管轄，若沒有新的約定，以原仲裁協(xié)議或管轄協(xié)議確定主管、 管轄。15. 涉外合同中未約定排他性的管轄權(quán)條款時，人民法院能否 受理案件？涉外合同中，未約定排他性的管轄權(quán)條款時，如當(dāng)事人在協(xié)議 中約定“適用的法律為外國法律；協(xié)議各方不可撤銷地服從

15、外國 法院非排他性的管轄權(quán)”，因該約定并未排除其他法院的管轄權(quán)， 當(dāng)事人向人民法院起訴，符合受理條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。（四）集中管轄相關(guān)問題16. 民事訴訟法解釋第五百二十二條第（四）項如何理解適用？依據(jù)民事訴訟法解釋第五百二十二條的規(guī)定，有下列情形之一，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事案件：（一）當(dāng)事人一方或者 雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織的；（二）當(dāng)事人一方或者雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國領(lǐng)域外的；（三） 標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域外的；（四）產(chǎn)生、變更或者消滅 民事關(guān)系的法律事實發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域外的；（五）可 以認(rèn)定為涉外民事案件的其他情形。按照上述第（四）項的規(guī)定

16、，若引起合同關(guān)系產(chǎn)生、變更或者 消滅的法律事實發(fā)生在我國領(lǐng)域外，無論該合同條款是否實際履 行，均應(yīng)認(rèn)定為涉外案件。17. 民事訴訟法解釋第二十五條的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為如何理解？信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件是隨著信息化發(fā)展出現(xiàn)的新類型侵權(quán)案件， 對“信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為”尚沒有明確的法律界定。隨著信息網(wǎng)絡(luò) 的發(fā)展，利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的行為趨增。因此， 對于民事訴訟法解釋第二十五條的適用范圍，也應(yīng)根據(jù)社會發(fā)展 情況逐步拓展，除了侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛和利用信息網(wǎng)絡(luò)侵 害人身權(quán)民事糾紛可以適用外，涉及網(wǎng)絡(luò)商業(yè)詆毀糾紛、仿冒糾 紛等不正當(dāng)競爭糾紛也可適用，但應(yīng)滿足“侵權(quán)行為是利用信息 網(wǎng)絡(luò)載體通過上傳、下載、鏈

17、接等信息網(wǎng)絡(luò)方式實施”的條件。 如果侵權(quán)行為既有線上形式又有線下形式，則應(yīng)結(jié)合當(dāng)事人的訴 訟請求、信息網(wǎng)絡(luò)侵害的對象、手段、結(jié)果以及利用網(wǎng)絡(luò)平臺載 體的程度等個案情況進行綜合判斷。18. 最高人民法院關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)法院審理案件若干問題的規(guī)定 第二條第（五）項中的“在互聯(lián)網(wǎng)上侵害在線發(fā)表或者傳播作品 的著作權(quán)或者鄰接權(quán)而產(chǎn)生的糾紛”，是否限定該作品“在線首 次發(fā)表或在線傳播”？發(fā)表權(quán)是指決定作品是否公之于眾的權(quán)利，是著作人身權(quán)的一種，是一次性權(quán)利，作品一旦發(fā)表，發(fā)表權(quán)即行消失，以后再次 使用作品與發(fā)表權(quán)無關(guān)?！霸诨ヂ?lián)網(wǎng)上侵害在線發(fā)表或者傳播作 品的著作權(quán)或者鄰接權(quán)而產(chǎn)生的糾紛”，其中“在線發(fā)表的作品

18、” 應(yīng)指網(wǎng)絡(luò)作品，其中“在線傳播的”作品，則既包括網(wǎng)絡(luò)作品也 包括非網(wǎng)絡(luò)作品。（五）其他管轄權(quán)相關(guān)問題19. 當(dāng)事人住所地均不在受理法院所處省級行政轄區(qū)的第一審 民商事案件，如何確定級別管轄標(biāo)準(zhǔn)？最高人民法院關(guān)于調(diào)整高級人民法院和中級人民法院管轄 第一審民商事案件標(biāo)準(zhǔn)的通知規(guī)定了跨域案件管轄標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)低 于本地標(biāo)準(zhǔn)，目的是為了盡可能減少地方保護主義干擾，確保司 法裁判的公正性。如果雙方當(dāng)事人住所地均不在受理法院所在省 級行政區(qū)域，不存在地方保護主義干擾的情形，不適用跨域案件 管轄標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)適用本地案件管轄標(biāo)準(zhǔn)，按受理法院本地管轄標(biāo)準(zhǔn) 確定級別管轄法院。20. 在多被告案件中，部分被告提出管轄權(quán)異議

19、，部分被告答 辯期未屆滿時，如何處理？在多被告案件中，受訴法院應(yīng)當(dāng)先行審查確定所有被告的答辯 期均已屆滿，再對各被告提起的管轄權(quán)異議一并進行審查并作出 管轄權(quán)異議裁定，以避免管轄權(quán)異議程序過分拖沓。21. 法院審查管轄權(quán)異議作出生效裁定后，追加的其他被告提出管轄權(quán)異議的，如何處理？法院審查管轄權(quán)異議作出生效裁定后，追加的其他被告依然享有提出管轄權(quán)異議的權(quán)利，對其提出的管轄權(quán)異議，法院應(yīng)適用 管轄權(quán)異議程序處理。二、關(guān)于法院主管相關(guān)問題22. 當(dāng)事人約定有仲裁協(xié)議，但當(dāng)事人主張仲裁協(xié)議無效向法院起訴的，如何審查處理？對于仲裁協(xié)議的效力應(yīng)在立案階段進行形式審查，并根據(jù)審查情況分別處理。當(dāng)事人在起訴

20、時主張仲裁協(xié)議無效，經(jīng)審查，仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)不明確或約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁事項范 圍，則仲裁協(xié)議無效，案件應(yīng)由人民法院主管，并應(yīng)按民事訴訟 法及其解釋的相關(guān)規(guī)定確定管轄法院。經(jīng)審查，不存在前款規(guī)定的無效情形的，當(dāng)事人仍主張仲裁協(xié) 議無效的，應(yīng)引導(dǎo)當(dāng)事人向約定的仲裁機構(gòu)申請仲裁，或依法向 有管轄權(quán)的中級人民法院提起確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的訴訟。23當(dāng)事人對是否存在仲裁協(xié)議有爭議的，如何處理？當(dāng)事人對于是否存在仲裁協(xié)議存在爭議，應(yīng)由主張存在仲裁協(xié)議的一方負(fù)責(zé)舉證，并承擔(dān)舉證不能的法律后果。三、訴訟費相關(guān)問題24.行政協(xié)議案件如何收取案件受理費？關(guān)于行政協(xié)議的案件受理費，對行政機關(guān)不依法履

21、行、未按照 約定履行協(xié)議提起訴訟的，訴訟費用準(zhǔn)用民事案件交納標(biāo)準(zhǔn)；對 行政機關(guān)單方變更、解除協(xié)議等行為提起訴訟的，訴訟費用適用 行政案件繳納標(biāo)準(zhǔn)。25合同糾紛案件中，合同已部分履行，當(dāng)事人請求解除合同， 如何計收訴訟費？如當(dāng)事人提起租賃合同糾紛訴訟，請求解除租賃合同， 通常該解除訴求僅具有向后效力，應(yīng)按照租賃合同未履行部分的標(biāo)的額 計算并收取訴訟費。對于其他合同的解除糾紛， 根據(jù)主張的合同解除是否具有向前 效力，參照前款規(guī)定處理。26.繼承糾紛案件中遺產(chǎn)價值無法確定時，如何收取訴訟費？根據(jù)民事訴訟法解釋第一百九十八條的規(guī)定，訴訟標(biāo)的物是房 屋、土地、林木、車輛、船舶、文物等特定物或者知識產(chǎn)權(quán)，

22、起 訴時價值難以確定的，人民法院應(yīng)當(dāng)向原告釋明主張過高或者過 低的訴訟風(fēng)險，并以原告主張的價值作為訴訟標(biāo)的額收取訴訟費。27.原告基于所有權(quán)要求被告騰退房屋的返還原物糾紛案件， 如何收取訴訟費？此類案件當(dāng)事人的訴訟請求為騰退房屋，還復(fù)完整的所有權(quán)權(quán)能，該請求具有財產(chǎn)給付內(nèi)容，屬于財產(chǎn)案件范疇，應(yīng)根據(jù)訴訟 請求的標(biāo)的額收取訴訟費。以排除妨害糾紛起訴要求騰退房屋的，按返還原物糾紛處理。28執(zhí)行異議之訴案件如何收取訴訟費？執(zhí)行異議之訴案件中，若當(dāng)事人所提訴訟請求既要求停止執(zhí) 行，又要求判決確認(rèn)實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，屬于財產(chǎn)案件，應(yīng)按照 訴訟請求金額計算訴訟費。如果當(dāng)事人僅要求停止執(zhí)行或許可執(zhí) 行的，不請

23、求確認(rèn)其對執(zhí)行標(biāo)的物享有的實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，屬 于非財產(chǎn)案件，可按件收取訴訟費。四、案由及民商事分工相關(guān)問題29 申請不予執(zhí)行公證債權(quán)文書的案件如何確定案由？該類案件民、商事審判庭如何分工？如何收取訴訟費？依據(jù)最高人民法院關(guān)于公證債權(quán)文書執(zhí)行若干問題的規(guī)定 第二十二條第一款的規(guī)定，有下列情形之一的，債務(wù)人可以在執(zhí) 行程序終結(jié)前，以債權(quán)人為被告，向執(zhí)行法院提起訴訟，請求不 予執(zhí)行公證債權(quán)文書：（一）公證債權(quán)文書載明的民事權(quán)利義務(wù) 關(guān)系與事實不符；（二）經(jīng)公證的債權(quán)文書具有法律規(guī)定的無效、 可撤銷等情形；（三）公證債權(quán)文書載明的債權(quán)因清償、提存、 抵銷、免除等原因全部或者部分消滅。關(guān)于此類案件歸屬

24、何種案由問題，目前最高法院尚未明確。 實踐中主要有兩種意見：一是根據(jù)公證債權(quán)文書所確定的民事法律 關(guān)系性質(zhì)來確定具體案由；二是直接定為執(zhí)行異議之訴的案由。經(jīng)研究，高院立案庭傾向于第二種意見，債務(wù)人提起該類訴訟的目的是為阻卻執(zhí)行公證債權(quán)文書，案由宜確定為執(zhí)行異議之訴。從時間節(jié)點上，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在債權(quán)人提起強制執(zhí)行公證債權(quán)文書 后執(zhí)行程序終結(jié)前提出，債務(wù)人是否提起執(zhí)行異議并非該類訴訟 的前提條件。關(guān)于民商事審判庭案件管轄分工問題，為發(fā)揮專業(yè)審判優(yōu)勢， 提升審判工作效率，可根據(jù)公證債權(quán)文書所確定的法律關(guān)系區(qū)分 民事和商事案件，進而交由相應(yīng)的民事或商事審判庭審理。關(guān)于訴訟費問題，可根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求內(nèi)

25、容確定。如當(dāng)事人僅要求停止執(zhí)行，則可按件收取訴訟費；如當(dāng)事人在請求停止執(zhí)行的同時，還對雙方實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系提出請求的，應(yīng)作為財 產(chǎn)案件收取訴訟費。30金融借款合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人提起要求債務(wù)人償還借 款之訴，案由如何確定？債權(quán)轉(zhuǎn)讓生效后，受讓人訴至法院要求還款， 訴訟標(biāo)的是原合 同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即應(yīng)按原合同類型確定案由。雖然可能出現(xiàn) 非金融機構(gòu)主張金融借款合同債權(quán)，但該主體變更并未改變原合同性質(zhì)，故仍應(yīng)以金融借款合同糾紛確定案由，并據(jù)此確定管轄 為宜。31居間合同糾紛案件如何確定民、商事審判庭分工？涉及房屋等房地產(chǎn)的居間合同糾紛案件由民事審判庭審理，其他居間合同糾紛案件由商事審判庭審理。五

26、、立案審查相關(guān)問題（一）民事訴訟類32. 單個或部分業(yè)主主張建筑物共有權(quán)受到侵害提起訴訟，是否具有原告主體資格？依據(jù)中華人民共和國物權(quán)法第七十三條規(guī)定：“建筑區(qū)劃內(nèi)的道路，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共道路的除外；建筑區(qū) 劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于 個人的除外；建筑區(qū)劃內(nèi)的其他公共場所、公用設(shè)施和物業(yè)服務(wù) 用房，屬于業(yè)主共有?！苯ㄖ锕灿胁糠值南嚓P(guān)權(quán)利屬于小區(qū)全 體業(yè)主，受到侵害提起訴訟的，依法應(yīng)當(dāng)由小區(qū)全體業(yè)主通過業(yè) 主大會提出或依法成立的業(yè)主委員會提出。單個或部分業(yè)主主張 建筑物共有權(quán)受到侵害提起訴訟，不具有原告主體資格。（二）行政訴訟類33. 對明顯不屬于行政

27、復(fù)議受理范圍的復(fù)議申請，復(fù)議機關(guān)作 出不予受理決定或在法定期限內(nèi)未予答復(fù)，當(dāng)事人針對復(fù)議機關(guān) 提起訴訟的如何處理？當(dāng)事人提起行政復(fù)議，其申請事項應(yīng)屬于行政復(fù)議受理范圍， 對明顯不屬于行政復(fù)議受理范圍的復(fù)議申請，復(fù)議機關(guān)對其申請 是否受理以及是否作出答復(fù)均對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影 響，當(dāng)事人針對復(fù)議機關(guān)提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟 受案范圍，應(yīng)裁定不予立案。34行政協(xié)議包括哪些類型？行政相對人不履行行政協(xié)議時，行政機關(guān)能否提起行政訴訟？根據(jù)市高院下發(fā)的 關(guān)于行政協(xié)議范疇及行政相對人不履行行 政協(xié)議時行政機關(guān)應(yīng)采取何種救濟途徑的通知，關(guān)于行政協(xié)議 的范疇：除中華人民共和國行政訴訟法第十

28、二條第一款第十 一項所規(guī)定的政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補償協(xié)議屬于行 政協(xié)議外，實踐中常見的其他行政協(xié)議有：公共住房租賃協(xié)議、 息訴罷訪協(xié)議、行政機關(guān)為拆除違法建設(shè)與行政相對人簽訂的協(xié) 議。集體土地上房屋拆遷領(lǐng)域，拆遷人與被拆遷人之間簽訂的協(xié) 議屬于平等主體之間簽訂的協(xié)議，不屬于行政協(xié)議，應(yīng)納入民事 訴訟受案范圍。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用 權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2005年）的規(guī)定，國有土地使用權(quán)出讓合同屬于民事訴訟受案范圍，此類合同暫不納入 行政協(xié)議范疇，因此此類合同引發(fā)的案件不屬于行政訴訟受案范 圍。關(guān)于行政相對人不履行行政協(xié)議時行政機關(guān)的救濟途徑問題： 行政

29、相對人不履行行政協(xié)議屬于行政爭議，基于我國行政訴訟的 立法考量，能夠提起行政訴訟的只能是公民、法人或其他組織， 因此，行政相對人不履行行政協(xié)議發(fā)生糾紛后，按照市高院行政 庭2015年10月21日下發(fā)的新行政訴訟法實施有關(guān)法律問題的 意見，行政機關(guān)可以選擇非訴執(zhí)行方式作為救濟途徑。例如， 行政機關(guān)與被征收人因履行征收補償協(xié)議發(fā)生糾紛后，依據(jù)國 有土地上房屋征收與補償條例第二十五條第二款關(guān)于“補償協(xié) 議訂立后，一方當(dāng)事人不履行補償協(xié)議約定的義務(wù)的，另一方當(dāng) 事人可以依法提起訴訟”的規(guī)定向人民法院提起的訴訟，既不屬 于行政訴訟案件受理范圍，也不屬于民事案件受理范圍?？上虍?dāng) 事人釋明，建議行政機關(guān)作出

30、解除征收補償協(xié)議的決定，由負(fù)責(zé) 房屋征收的有權(quán)機關(guān)作出補償決定，待補償決定生效后按照非訴 執(zhí)行途徑操作。（三）執(zhí)行與財產(chǎn)保全類35. 執(zhí)行前保全案件應(yīng)立什么案號？保全裁定由哪個部門出具？如何審查？根據(jù)關(guān)于人民法院案件案號的若干規(guī)定的規(guī)定，執(zhí)行前保 全應(yīng)立“財?！卑柑枺闪竿彶?，要求申請人提供相應(yīng)擔(dān)保 并作出裁定后，立“執(zhí)?！碧栆平粓?zhí)行局米取保全措施。審查標(biāo) 準(zhǔn)可以參照訴中保全審查標(biāo)準(zhǔn)。36. 訴前財產(chǎn)保全的審查要點是什么？訴前財產(chǎn)保全與訴中財產(chǎn)保全存在兩點區(qū)別：一是訴前財產(chǎn)保 全申請人應(yīng)證明存在緊急情況，不立即采取保全措施將會使其合 法權(quán)益受到難以彌補的損害，訴中財產(chǎn)保全申請人無需證明緊急

31、 情況；二是申請人申請訴前財產(chǎn)保全應(yīng)提供被申請人的明確財產(chǎn) 信息，而訴中財產(chǎn)保全僅需提供財產(chǎn)線索。在把握訴前財產(chǎn)保全是否存在“緊急情況”時，可以從被申請 人是否存在轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)，經(jīng)營狀況是否嚴(yán)重 惡化，商業(yè)信譽降低或喪失等方面綜合考慮。如：信用評級降低； 大量到期債務(wù)不能清償仍對外提供擔(dān)?；蛉韵蚬蓶|分紅；低價處 置公司資產(chǎn)；房屋買賣合同糾紛中存在一房多賣情形等。（四）其他程序類37如何理解基層法律服務(wù)工作者管理辦法第二十七條“至少有一方當(dāng)事人的住所位于其執(zhí)業(yè)的基層法律服務(wù)所所在的縣級 行政區(qū)劃轄區(qū)或者直轄市的區(qū)（縣）行政區(qū)劃轄區(qū)內(nèi)”中的“住 所”？此處的“住所”應(yīng)當(dāng)理解為民事訴

32、訟法意義上的“住所地”。38.當(dāng)事人本人或訴訟代理人立案時，是否需要提交當(dāng)事人本 人的身份證原件？當(dāng)事人本人提交起訴材料應(yīng)攜帶身份證原件；訴訟代理人提交訴訟材料時，攜帶訴訟代理人身份證或執(zhí)業(yè)證件、委托手續(xù)原件 并提交當(dāng)事人身份證復(fù)印件即可。對于因當(dāng)事人年齡、 健康狀況或者其他因素， 法官認(rèn)為有必要 對起訴是否為當(dāng)事人真實意愿進行審查時，可以要求訴訟代理人 提交當(dāng)事人身份證原件予以核實，審查過程應(yīng)記入筆錄附卷，并將相應(yīng)法律風(fēng)險告知訴訟代理人。但委托代理手續(xù)系經(jīng)公證證明的除外。39實習(xí)律師可否辦理立案業(yè)務(wù)？根據(jù)民事訴訟法（2012年）、行政訴訟法刑事訴訟 法律師法（2017年）第十三條、第五十五條

33、、申請律師 執(zhí)業(yè)人員實習(xí)管理規(guī)則（2010年）第二十三條、最高人民法 院對“取得實習(xí)證的實習(xí)律師是否可以到法院立案”問題的答復(fù)（2014年）、最高人民法院聯(lián)絡(luò)工作辦公室關(guān)于對請求準(zhǔn)予實習(xí)律師協(xié)助辦理立案手續(xù)的報告的答復(fù)意見（2016年）的規(guī)定，實習(xí)律師系尚未取得律師執(zhí)業(yè)資格正在實習(xí)階段的人員，不得以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)；除法律另有規(guī)定外，不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務(wù)。不得獨自承辦律師業(yè)務(wù)，不得以律師名義在委托代理協(xié)議或者法律顧問協(xié)議上簽字、對外簽發(fā)法律文（1）如果實習(xí)律師是“當(dāng)事人的近親屬或者工作人員”，或 者符合公民代理條件的，在得到當(dāng)事人合法授權(quán)后，可以作為當(dāng) 事人的代理人起訴立案。（

34、2）若實習(xí)律師不屬于第（1）條規(guī)定的代理人，可以受當(dāng)事 人代理律師指派，并持有關(guān)手續(xù)到人民法院立案窗口遞交立案材料（包括補充提交證據(jù)材料），但法院進行的詢問以及填寫地址 確認(rèn)書、簽收受理通知書、訴訟費用繳納通知書、不予受理裁定 書等法律文書時應(yīng)由當(dāng)事人的訴訟代理律師實施。40公民的經(jīng)常居住地、法人和其他組織的主要辦事機構(gòu)所在地如何審查？按照“誰主張誰舉證”原則，當(dāng)事人立案時應(yīng)當(dāng)提交受訴法院對案件有管轄權(quán)的證據(jù)。當(dāng)事人主張以公民經(jīng)常居住地為管轄連 接點的，需提供其離開住所地至起訴時已在經(jīng)常居住地連續(xù)居住 一年以上的證據(jù)材料。如公安機關(guān)出具的居住證、物業(yè)公司或街 道辦事處、居（村）委會出具的居住證明，房屋租賃合同、