有限公司改制股份公司流程及方案設(shè)計分解

有限責任公司改制為股份有限公司的程序和程序設(shè)計第一部分：修改進程概述1 .成立改革準備小組，專門負責本次改革工作。準備小組通常由董事長和董事會秘書領(lǐng)導(dǎo)，在公司生產(chǎn)、技術(shù)、財務(wù)等方面召集負責人，不定期召開會議，討論改革過程中遇到的問題，必要時要求董事會做出決定。 準備小組具體負責下列工作a .研究改組方案和組織形式的編制b .改革有關(guān)中介機構(gòu)，與中介機構(gòu)合作c .整理和準備有關(guān)公司的文件和資料d .召集中介機構(gòu)贊助會，提供中介機構(gòu)要求的各種文件和資料，回答中介機構(gòu)提出的問題e .編制關(guān)于改革的文件f .向政府主管部門申報文件和備案，取得政府認可文件g .聯(lián)絡(luò)發(fā)起人h .從事股份有限公司設(shè)立等工作。2 .聘請中介機構(gòu)。準備小組成立后，可聯(lián)系中介機構(gòu)采用，包括推薦機構(gòu)、發(fā)行律師、審查員、資產(chǎn)鑒定師等機構(gòu)。 被選中的中介機構(gòu)必須具有就業(yè)資格。 準備小組應(yīng)慎重考察后，確定本次新發(fā)布的各中介機構(gòu)人選，簽署委托協(xié)議和相關(guān)合同，正式建立法律關(guān)系。3 .職務(wù)調(diào)查、資產(chǎn)評估和審計。公司與各中介機構(gòu)簽訂委托協(xié)議后，各機構(gòu)應(yīng)當根據(jù)情況入場，分別調(diào)查和審計公司的有關(guān)情況。 推薦機構(gòu)對公司整體狀況，特別是商業(yè)經(jīng)營狀況進行全面調(diào)查，根據(jù)調(diào)查發(fā)行本次新發(fā)布的招股說明書的律師對公司法律問題進行全面調(diào)查，法律意見書和律師工作報告的會計師對公司過去3年的財務(wù)狀況進行審計，形成審計報告的資產(chǎn)鑒定師對公司資產(chǎn)狀況進行評估，資產(chǎn)評估應(yīng)注意的是，根據(jù)國家工商總局的要求，證券監(jiān)督會的最新要求是根據(jù)評價報告的數(shù)值，確認檢資報告的股東金額，是根據(jù)會計報告中記載的凈資產(chǎn)金額，確認制度變更后的公司股東金額。 這樣審計報告的凈資產(chǎn)額低于評估報告額的，選擇審計報告的凈資產(chǎn)額作為檢驗報告的資本額，符合國家工商局和證監(jiān)會雙方的要求。 評價報告書的資產(chǎn)價格數(shù)據(jù)低于審計報告書的凈資產(chǎn)數(shù)據(jù)時，選擇評價報告書的數(shù)據(jù)作為驗資報告書的出資額。 當然，如果公司不需要在3年內(nèi)上市，可以不考慮審計報告數(shù)據(jù)，根據(jù)評價報告數(shù)據(jù)反映檢資報告的股東人數(shù)。在財務(wù)顧問主持和統(tǒng)一協(xié)調(diào)下，企業(yè)和會計師、律師共同探討改革方案。 包括發(fā)起人及其出資方式的確定、資本結(jié)構(gòu)的設(shè)定、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、財務(wù)制度的確立、資產(chǎn)處置(包括非營利性資產(chǎn)的剝離、土地使用權(quán)的處置、商標使用權(quán)的處置等)、人事勞資制度的確立等。 董事會有責任制定公司整體的變更方案。 整個公司的變更方案一般應(yīng)包括： (1)變更企業(yè)的基本情況(例如企業(yè)簡單情況、企業(yè)財務(wù)情況等)。 (二)變更的必要性和可行性；(三)變更的公司名稱、注冊資本和經(jīng)營范圍；(四)變更的方式；(五)將原有有限責任公司股東的投資份額轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰竟煞莘绞胶鸵罁?jù)以及發(fā)起人姓名、出資方式、股份持有額和股份持有率；(六)變更的員工狀況；(七)變更公司章程的聲明4 .制定改革方案。制度改革方案首先涉及股份有限公司注冊資本金額必須一致的幾個方面的問題。 各發(fā)起人應(yīng)共同協(xié)商凈資產(chǎn)折扣率，確定注冊資本金額。 其次，各發(fā)起人的股份持有率。 原則上，應(yīng)根據(jù)各發(fā)起人在原公司的出資比例進行決定，如有調(diào)整，應(yīng)在此階段進行協(xié)商。 發(fā)起人協(xié)議，簽署公司章程草案。 公司改革中，股東會必須形成公司改革決議、改革申請書、改革可行性研究報告書、發(fā)起人框架協(xié)議、公司章程及企業(yè)改革總體設(shè)計方案等改革文件和文本?，F(xiàn)行法律規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，必須有2人以上200人以下的發(fā)起人。 如果要變更的有限責任公司的現(xiàn)有股東人數(shù)滿足此要求，則現(xiàn)有股東可以以公司資產(chǎn)設(shè)立的現(xiàn)有股東不足，或者現(xiàn)有股東不想?yún)⒓哟舜卧O(shè)立，則引入新股東作為發(fā)起人，從現(xiàn)有股東轉(zhuǎn)讓一部分股東，改組公司的股份結(jié)構(gòu)，從改組后的股東以公司資產(chǎn)設(shè)立股份有限責任公司但是，股東的變更需要注意的是，在申請發(fā)行前的最近3年內(nèi)，實際上支配者不會發(fā)生變化。5、召開董事會和股東會，審議制度改革事項，簽署發(fā)起人協(xié)議，修正公司章程。1 .召開臨時董事會。 至少5天前為全體董事召開臨時董事會，審議通過公司由有限責任公司變更為股份有限公司、公司整體變更為股份有限公司的變更方案、授權(quán)董事會組成籌備組辦理股份有限公司的變更事宜、上海上會會計師事務(wù)所出具的基準日為2009年6月30日的審計報告、資產(chǎn)評估公司出具的基準日為2009年6月30日的評估報告、公司因自2008年1月1日至本次董事會會議通知之日期間歷次股東會會議程序瑕疵而確認股東會決議的合法性的議案等。2 .召開臨時股東會。 通知所有股東召開臨時股東會，審議通過提請召開臨時股東會審議通過上述議案、公司由有限責任公司變更為股份有限公司、公司整體變更為股份有限公司的變更方案、授權(quán)董事會組成籌備組辦理股份有限公司的變更事宜的議案。 其中上海上會會計師事務(wù)所出具的基準日為2009年6月30日的審計報告、資產(chǎn)評估公司出具的基準日為2009年6月30日的評估報告的議案，根據(jù)公司因自2008年1月1日至本次董事會會議通知之日期間歷次股東會會議程序瑕疵而確認股東會決議的合法性第44條的規(guī)定，代表的三分之二以上的表決權(quán)股東必須通過。發(fā)起人在公司由有限責任公司變更為股份有限公司上簽名。6 .股票認購和招募。設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人書面批準公司章程規(guī)定的認股一次繳納的，必須繳納全部出資的分期付款應(yīng)當繳納首付款。 以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或土地使用權(quán)等非貨幣性資產(chǎn)出資的，經(jīng)資產(chǎn)評估，依法辦理該產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。招募方式成立的，發(fā)起人認購股不得超過股票總額的35%。 發(fā)起人不能按時全額繳納股份的，使其他發(fā)起人承擔違約責任。 繳納股份后，必須經(jīng)會計師驗資確認后發(fā)行驗資報告書。7 .注冊成立股份有限公司。到當?shù)毓ど绦姓芾砭诌M行股份有限公司名稱的事前核準程序。 辦理名稱事先核準手續(xù)，必須提交發(fā)起人協(xié)商、會長簽署的名稱事先核準申請書、董事會決議等文件。開始設(shè)立方式的人，發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當選舉董事會和監(jiān)事會，董事會向公司注冊機關(guān)保證公司章程，驗資機關(guān)簽發(fā)驗資證明和其他文件，申請設(shè)立注冊。 招募設(shè)立，發(fā)行股票獲得資金后，發(fā)起人應(yīng)在30天內(nèi)主辦公司設(shè)立大會，審議公司設(shè)立費用和發(fā)起人抵制股票的財產(chǎn)價格。 公司董事會、監(jiān)事會發(fā)生，召開第一次會議。 創(chuàng)立大會結(jié)束后30天內(nèi)，持有相關(guān)文件申請成立登記。 經(jīng)工商注冊機構(gòu)批準，發(fā)行股份有限公司營業(yè)執(zhí)照。 股份公司正式宣布成立。 具體地說企業(yè)召開創(chuàng)立大會和第一次股東大會、董事會、監(jiān)事會，公司建設(shè)報告書，選舉社長，確定經(jīng)營小組等。 其中包括：1 .召開創(chuàng)立大會。 至少15天前通知各發(fā)起人召開創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會只有代表股總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人出席才能召開。 要設(shè)立大會，請審議公司整體變更為股份有限公司的變更方案、公司法、發(fā)起人協(xié)議、關(guān)于股份有限公司籌辦情況的報告、股份有限公司的公司章程、選舉股份有限公司第一屆董事會成員、選舉股份有限公司第一屆監(jiān)事會成員、關(guān)于股份有限公司籌辦費用開支情況的報告、授權(quán)董事會辦理與股份有限公司工商登記有關(guān)事宜等議案，并通過出席會議的發(fā)起人所有的表決2 .舉行第一屆董事會。 通知所有董事至少五天前召開第一屆董事會第一次臨時會議，通知內(nèi)容包括會議時間、地點、議案等010-3010規(guī)定的內(nèi)容，并通過審議、通過010-3010、010-3010、010-3010等議案。3 .召開職工代表大會選舉職工代表負責的監(jiān)事4 .召開第一屆監(jiān)事會的2009年第一屆臨時會議5 .將至少5天前召開第一屆監(jiān)事會的2009年第一次臨時會議通知全體監(jiān)事，通知內(nèi)容包括會議時間、地點、議案等股份有限公司股東大會議事規(guī)則規(guī)定的內(nèi)容，審議通過股份有限公司董事會議事規(guī)則。辦理驗資及工商變更登記手續(xù)創(chuàng)辦大會開幕后30天內(nèi)，股份有限公司董事會向市級工商行政管理部門申請成立登記。第二部分：股票改革的法律特征與改革方案設(shè)計第一節(jié)，法律特征有限責任公司變更為股份有限公司的，必須符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件，并按照股份有限公司設(shè)立的相關(guān)程序處理。 由此規(guī)定可知，有限責任公司變更股份有限公司的設(shè)立不是真正意義上的“設(shè)立”，而是“變更”。 無論是股份公司的設(shè)立還是招聘，股份公司的肌肉都是經(jīng)過投資、設(shè)立等一系列資產(chǎn)重組過程形成的，而有限責任公司變成股份公司是組織形式的變化，如果股份公司的條件已經(jīng)完備，就按照一定的步驟完成了有限責任公司“變”股份公司的演變。 根據(jù)變更股份有限公司設(shè)立的特殊性，律師在向有限責任公司提供該法律事務(wù)服務(wù)時，應(yīng)重視變更股份有限公司設(shè)立的法律特征，更好地把握其本質(zhì)。我認為，通過改變設(shè)立特點，律師在具體操作改變設(shè)立股份有限公司的實務(wù)過程中，應(yīng)重視以下法律特征1、變更成立股份有限責任公司民事主體的完整和獨立性有限責任公司的公司體制是受司法規(guī)范約束的法人。 在我國目前的企業(yè)改革和公司新建過程中，建立有限責任公司是重要的形式。 應(yīng)該說有限責任公司是比較完善的公司體制和公司組織形式。 某有限責任公司必須是初步具備生產(chǎn)經(jīng)營和發(fā)展所需資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、管理機構(gòu)、運營模式等，具有完善民事行為能力的企業(yè)法人。從民事主體地位來說，自股份有限公司開始設(shè)立以來，變更股份有限公司設(shè)立的有限責任公司完全具備民事主體資格，是獨立承擔民事責任的正規(guī)公司制企業(yè)法人。 股份有限公司的設(shè)立，是發(fā)起人在新出資的基礎(chǔ)上，重新完成資產(chǎn)重組過程，最終設(shè)立符合司法要求的股份有限公司。2、變更股份有限公司的設(shè)立，是原有有限責任公司組織形式的變化過程變更設(shè)立股份公司，與原主體有法律繼承關(guān)系的是原有限責任公司的組織形式的變更。 工商行政管理局依依不舍地發(fā)行變更申請書的股份有限公司監(jiān)事會議事規(guī)則所記載的企業(yè)的設(shè)立時間，不應(yīng)該是變更的時間，而應(yīng)該是原公司的設(shè)立時間。 有限責任公司進行的關(guān)于聘任獨立董事以及決定獨立董事的津貼內(nèi)容中明顯是公司形式的變更，不是其他內(nèi)容的變更。 因此，變更股份公司設(shè)立的不是工商局注冊新設(shè)公司，而是進行變更注冊。應(yīng)注意，變更股份有限公司的設(shè)立并不會改變法人所有制的性質(zhì)。 變更時，有限責任公司的股東必須成為股份有限公司的股東，各股東的權(quán)益比例不變。因為整個有限責任公司變更股份公司的設(shè)立只是公司形態(tài)的變化，變更時公司會持續(xù)計算經(jīng)營業(yè)績，所以在重組股份時，只能在有限公司時變更股份和股東，或者在變更股份公司后變更股東和股份。 成立期間絕對不能變更股東和公司的股份。因為整個有限責任公司變更股份公司的設(shè)立只是公司形態(tài)的變化，變更時公司會持續(xù)計算經(jīng)營業(yè)績，所以在重組股份時，只能在有限公司時變更股份和股東，或者在變更股份公司后變更股東和股份。 成立期間絕對不能變更股東和公司的股份。3、變更成立的股份公司和原有有限責任公司的繼承性我國股份有限公司獨立董事工作制度第四十四條第二項規(guī)定“企業(yè)法人個別合并，其權(quán)利義務(wù)由變更后的法人享有、承擔”。 股份有限公司關(guān)聯(lián)交易制度第百條規(guī)定：“有限責任公司依法變更股份公司的，原有有限責任公司的債務(wù)由變更后的股份公司繼承”如上述規(guī)定所示，變更設(shè)立的股份公司必須繼承原有有限責任公司的權(quán)利和義務(wù)，這是法定條件，無需征得債權(quán)人的同意。 股份有限公司建立的時候，應(yīng)該始終按照資產(chǎn)和負債的配合原則，改組發(fā)起人法人企業(yè)，采取資產(chǎn)剝離等方式，將一部分債權(quán)債務(wù)帶入新設(shè)的股份有限公司，相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)也應(yīng)該轉(zhuǎn)移，得到債權(quán)人的同意。同樣，原有有限責任公司的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、特許經(jīng)營手續(xù)等也將變更繼承給股份有限公司。第二節(jié)，改革方案設(shè)計只是改變了股份公司設(shè)立的特殊性，具有特殊的法律特征，因此在實踐操作時，改變股份公司設(shè)立具有不同的實務(wù)特征。一、變更股份有限公司設(shè)立的基礎(chǔ)和實質(zhì)條件實際上，大多數(shù)有限責任公司在注冊時公司資產(chǎn)量和注冊資本較小，經(jīng)過長期經(jīng)營和發(fā)展，企業(yè)已經(jīng)有規(guī)模，但通常凈資產(chǎn)不高，股東數(shù)量較少。 因此，為滿足基本條件，有限責任公司應(yīng)在變更前向公司進行增資擴股和股份轉(zhuǎn)讓，以實現(xiàn)公司股東數(shù)量和資產(chǎn)量的增加，為變更準備成立股份有限公司。 考慮變更股份有限公司的設(shè)立，在實際操作時，特別是增資時，在保證資產(chǎn)質(zhì)量優(yōu)良的前提下，應(yīng)盡量加大資產(chǎn)規(guī)模，滿足變更時的凈資產(chǎn)審計值超過5000萬元。律師在為股份有限公司的設(shè)立和變更股份有限公司的設(shè)立提供特別的法律服務(wù)時，通常要關(guān)注資產(chǎn)權(quán)狀況、重大債務(wù)、訴訟、相關(guān)交易和同行競爭等事項，這些重大事項構(gòu)成股份有限公司設(shè)立的實質(zhì)性條件。 股份有限公司開始設(shè)立時，此時股份有限公司的主體尚未形成，律師應(yīng)重視預(yù)防上述事項存在可能發(fā)生的問題。 特別是在資產(chǎn)重組過程中，相關(guān)主體多，法律關(guān)系比較復(fù)雜，應(yīng)盡量避免和減少各種問題的發(fā)生。 此外，變更股份公司設(shè)立