合同法簡答與論述.doc

1合同的分類一、雙務合同和單務合同依雙方當事人是否互負對待給付義務區(qū)分意義是否適用同時履行抗辯權(quán)不同：雙務適用，單務不適用。因不能歸責于一方當事人的原因而不能履行合同時在風險的負擔上不同：雙務合同中，其合同債務應被免除，其享有的合同權(quán)利也應歸于消滅；單務合同中，一般由債務人負擔。因一方過錯所致合同不履行的后果不同雙務合同中，若非違約方已履行合同的，可要求違約方履行合同或承擔其他違約責任，若非違約方要求解除合同，對于其已經(jīng)履行的部分有權(quán)要求未履行給付義務的一方返還；單務合同中，一般不存在上述情況。二、有償合同與無償合同當事人取得收益是否付出相應代價區(qū)分意義責任輕重不同（義務內(nèi)容不同）：無償合同中，利益出讓人原則上只應承擔較低注意義務、一般管理人義務；有償合同中，盡善良管理人義務，當事人所承擔的注意程度高。主體要求不同：無償合同不做要求；有償合同當事人主體適格可否行駛撤銷權(quán)不同：無償合同，在贈與合同成立后事實捐贈前，除公益道義公證贈與合同外，可撤銷；有償合同，債權(quán)人撤銷權(quán)受限制，有償且善意取得則不能撤銷。有無返還義務不同：無償合同，負有返還原物的義務；有償合同，有償且善意取得無返還義務三、諾成合同與實踐合同分類標準：合同的成立是否需交付標的物區(qū)分意義兩者成立要件與生效時間不同：諾成合同自雙方當事人意思表示一致時起合同即告成立；實踐合同在當事人達成合意之后，還必須由當事人交付標的物以后，合同才能成立。交付標的物的意義不同：諾成合同中，交付標的物為履行，不交付構(gòu)成違約；實踐合同交付使合同成立，不交付阻礙合同成立，構(gòu)成締約過失。四、要式合同與不要式合同成立是否應符合法律或者當事人要求的形式要件區(qū)分意義：合同成立的要件不同五、有名合同與無名合同分類標準：法律上是否為某一合同確定一個特定的名稱并設(shè)有相應的規(guī)范區(qū)分意義兩者適用的法律規(guī)則不同：有名合同直接適用合同法的規(guī)定；無名合同的法律適用首先應當考慮適用合同法的一般規(guī)則，其次應當比照類似的有名合同的規(guī)則，再次，參照合同的經(jīng)濟目的及當事人的意思等進行處理。 六、主合同與從合同合同相互間的主從關(guān)系區(qū)分意義從合同具有從屬性，主合同變更，從合同原則上隨之變更，主合同被宣告無效、撤銷或終止，從合同原則上消滅，法律另規(guī)除外。七、束己合同與涉他合同分類標準：合同的履行是否涉及第三人區(qū)分意義束己合同：嚴守合同的相對性原則；涉他合同：一定意義上突破了該原則八、一時性合同和繼續(xù)性的合同標準：時間因素在合同履行中所處的地位和所起的作用區(qū)分意義解除權(quán)產(chǎn)生的原因不同：一時性合同要求滿足法定條件和程序；繼續(xù)性合同產(chǎn)生于合作基礎(chǔ)的喪失【信任關(guān)系】。合同消滅是否溯及既往不同：一時性合同有溯及力；繼續(xù)性沒有。在合同的履行方面，債權(quán)債務關(guān)系是否立即消滅：一時性合同是；繼續(xù)性合同否九、實定合同與射幸合同標準：合同訂立時當事人給付義務是否確定區(qū)分意義實定合同一般要求等價有償、不等價顯失公平則可能被撤銷以至無效；射幸合同不以等價來衡量是否公平。十、商議合同和格式合同標準：當事人能否對合同條款進行充分協(xié)商。區(qū)分意義：法律通常會對格式合同進行特別規(guī)制，避免未經(jīng)協(xié)商的合同可能造成當事人之間實質(zhì)上的不公平。2合同自由原則內(nèi)容合同訂立方面：極大地減少甚至消除了有關(guān)原合同法規(guī)和規(guī)章對締約自由的限制。合同成立的效力認定方面：盡量減少政府不必要的行政干預，合同法未規(guī)定行政機關(guān)享有確認合同效力的權(quán)力，對行政機關(guān)監(jiān)督檢查合同的權(quán)力也作出了嚴格限制。合同內(nèi)容的確立方面：充分尊重當事人的意志自由合同方式方面：除法律法規(guī)另有規(guī)定外，當事人訂立合同可以采取書面形式、口頭形式和其他方式。即使法律、行政法規(guī)規(guī)定當事人必須采取書面形式的合同，當事人未采取書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的也認為合同成立。當事人解除合同方面：允許當事人在訂約時約定合同解除權(quán)。 違約責任方面：尊重非違約方在對方違約后所享有的選擇補救方式的自由。合同自由是一種相對自由，非絕對自由。為保障經(jīng)濟有序，國家有必要進行宏觀調(diào)控和正當干預。3鼓勵交易原則內(nèi)容1、縮小了無效合同的范圍 2、嚴格區(qū)分了合同無效和可撤銷 4、第一次規(guī)定了合同訂立制度 5、合同形式不是合同成立或生效要件 6、明確規(guī)定了合同解釋制度7、嚴格限制了違約解除的條件 4要約要約，又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價或報價等，是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的性質(zhì)要約是行為人的意思表示，準用民法有關(guān)意思表示的規(guī)定。要約并不是民事法律行為：民事法律行為都可以產(chǎn)生行為人所預期的法律效果；要約必須經(jīng)過受要約人的承諾，才能產(chǎn)生要約人預期的法律效果（即成立合同）；要約人所作出的意思表示可以是合法的，也可以是非法的。要約不同于事實行為：事實行為不產(chǎn)生預期的法律效果、法律也不加以規(guī)范；但是要約非依法律規(guī)定或受要約人的同意，不得變更、撤銷要約的內(nèi)容。構(gòu)成要件要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示要約必須具有訂立合同的意圖要約必須向要約人希望與其締結(jié)合同的受約人發(fā)出要約的內(nèi)容必須具體確定，具有足以使合同成立的主要條款，必須明確，不能含糊不清。要約邀請：是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請的區(qū)分依法律規(guī)定作出區(qū)分法律若明確規(guī)定了某種行為為要約或要約邀請，即應按照法律的規(guī)定作出區(qū)分。根據(jù)當事人的意愿來作出區(qū)分：若某項意思表示表明當事人不愿意接受要約的拘束，則只是要約邀請，而不是要約，若當事人在其行為或提議中特別聲明是要約或是要約邀請，應根據(jù)當事人的意愿來作出區(qū)分。根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來區(qū)分：要約內(nèi)容應當包含合同的主要條款，而要約邀請不必包含合同的主要條款。根據(jù)交易的習慣區(qū)分幾種典型的要約邀請1、寄送的價目表2、拍賣公告3、招標公告4、招股說明書 5、商業(yè)廣告要約的存續(xù)期間要約的存續(xù)期間，是指要約可在多長時間內(nèi)發(fā)生法律效力。關(guān)于要約的期限問題完全由要約人決定，如果要約人沒有確定，則只能以要約的具體情況來確定合理期限：以口頭形式發(fā)出的要約，受要約人應立即作出承諾；以書面形式發(fā)出的要約，如果要約中沒有規(guī)定存續(xù)期限，則應當確定一段合理時間作為要約存續(xù)的期限。所謂“合理期限”通常要考慮下述三項內(nèi)容：要約到達受要約人時間；作出承諾所必要的時間；承諾通知到達要約人所必需的時間。要約拘束力的內(nèi)容1、對要約人的拘束力：指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或?qū)κ芤s人隨意加以限制、變更和擴張。 2、對受要約人的拘束力：受要約人在要約生效時即取得依其承諾而成立合同的法律地位。具體表現(xiàn)為：要約生效以后，只有受要約人才享有對要約人作出承諾的權(quán)利，因為受要約人是要約人選擇的，受要約人才是有資格對要約人作出承諾的人。承諾的權(quán)利也是一種資格，它不能作為承諾的標的，也不能由受要約人隨意轉(zhuǎn)讓，否則承諾對要約人不產(chǎn)生效力。承諾權(quán)是受要約人享有的權(quán)利，但是否行使這項權(quán)利應由受要約人自己決定，并不負有必須承諾的義務，即使要約人在要約中明確規(guī)定承諾人不作出承諾通知即為承諾，此種規(guī)定對受要約人也不產(chǎn)生效力。要約撤回與撤銷之比較要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約以后，未達到受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。任何一項要約都是可以撤回的，只要撤回的通知先于或同時與要約到達受要約人，便能產(chǎn)生撤回的效力。要約的撤銷，是指要約人在要約到達受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。相同：撤銷與撤回都旨在使要約作廢，或取消要約，并且都只能在承諾作出之前實施。區(qū)別：發(fā)生時間：撤回發(fā)生在要約并未到達受要約人并生效之前；撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達并生效但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。限制：由于撤銷要約前要約已經(jīng)生效，因此對要約的撤銷必須加以嚴格的限定，如因撤銷要約而給受要約人造成損害的，要約人應負賠償責任；對要約的撤回并沒有這些限制。 要約失效的原因拒絕要約的通知到達要約人。要約人依法撤銷要約。承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。（內(nèi)容的實質(zhì)性變更表明受要約人已拒絕了要約，同時也是向要約人提出的一項反要約。）5承諾承諾的要件1、承諾必須由受要約人向要約人作出 2、承諾必須在規(guī)定期限內(nèi)到達要約人 3、承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致4、承諾的方式必須符合要約的要求送達主義與發(fā)信主義的比較送達主義，即承諾的意思表示于到達要約人支配的范圍內(nèi)時生效，合同也告成立。發(fā)信主義，是指如果承諾的意思是以郵件、電報表示的，則承諾人將信件投入郵筒或電報交付電信局即發(fā)生效力，除非要約人和承諾人另有約定。區(qū)別：1、合同成立時間：根據(jù)送達主義，要約人只有在收到承諾人的承諾通知時，承諾才能生效；根據(jù)發(fā)信主義，一旦承諾人將承諾信丟進信筒或把承諾的電報稿交給了電報局，則承諾生效，不論要約人是否收到，都應受到承諾的拘束。2、承諾的撤回：根據(jù)送達主義，承諾人發(fā)出承諾通知以后，可以撤回承諾的通知，只要撤回的通知先于或同時與承諾到達于要約人，則撤回有效；根據(jù)發(fā)信主義，承諾在承諾通知發(fā)送時即已生效，所以受要約人一旦將承諾的信件丟進郵筒，或者將承諾的電報稿交給了電報局，承諾已經(jīng)生效，承諾人不可能再撤回承諾通知。3、承諾的遲延：根據(jù)送達主義，承諾必須在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出，在有效期屆滿后作出的承諾不能發(fā)生承諾之效力，因此不能使合同成立；根據(jù)發(fā)信主義，只要受要約人將承諾的信件投入信箱，則承諾已經(jīng)發(fā)生效力。因此，承諾遲延不影響合同的成立。 總的來說，大陸法的規(guī)則有利于交易安全，而英美法的規(guī)則有利于交易迅速達成。我國現(xiàn)行立法采納了到達主義。合同成立的時間是由承諾實際生效的時間所定的。承諾在何時生效，當事人就應當在何時受合同關(guān)系的拘束，享受合同上的權(quán)利和承擔合同上的義務。在確定承諾生效時間時，有以下幾中情形值得注意：情形之一，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出了承諾，但因其他原因?qū)е鲁兄Z遲延：此時，承諾生效時間按承諾通知實際到達要約人的時間確定。情形之二，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同：如果要約人指定了特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，則受要約人的承諾的數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間。未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入要約人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。情形之三，以直接對話方式作出承諾：原則上，應以收到承諾通知的時間為承諾生效時間。如果承諾不需要通知的，則受要約人可根據(jù)交易習慣或者要約的要求以行為的方式作出承諾，一旦實施承諾的行為，則應視為承諾的生效時間。如果合同必須以書面形式訂立，則應以雙方在合同書上簽字或蓋章的時間為承諾生效時間。如果合同必須經(jīng)批準或登記才能成立，則應以批準或登記的時間為承諾生效的時間。6合同的條款提示性條款（一）當事人的名稱或者姓名和住所（二）標的（三）質(zhì)量和數(shù)量（四）價款或酬金（五）履行的期限（履行期限若能通過有關(guān)規(guī)定推定出來，則合同欠缺它也不影響成立）（六）履行地點和方式（七）違約責任（八）解決爭議的方法履行地點重要性：履行地點是確定驗收地點的依據(jù)；是確定運輸費用由誰負擔、風險由誰承受的依據(jù)；有時是確定標的物所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)、何時轉(zhuǎn)移的依據(jù)；還是確定訴訟管轄的依據(jù)之一；對于涉外合同糾紛，它是確定法律適用的一項依據(jù)合同主要條款合同主要條款，是指合同必須具備的條款，欠缺它，合同就不成立。注意：1、合同的主要條款有時是法律直接規(guī)定的，當法律直接規(guī)定某種特定合同應當具備某些條款時，這些條款就是主要條款。2、合同主要條款由合同的類型和性質(zhì)決定。例如，價款條款是買賣合同的主要條款。3、合同主要條款也可以由當事人約定產(chǎn)生。合同普通條款，是指主要條款以外的條款。包括以下類型：1、法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)要求必須具備的，當事人無意使之成為主要條款的合同條款。例如，關(guān)于包裝物返還的約定和免責條款等均屬此類。2、當事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當事人的行為，或基于合同的明示條款，或基于法律的規(guī)定，理應存在的合同條款。英美合同法稱之為默示條款。具體分為幾個種類：該條款是實現(xiàn)合同目的及作用所必不可少的，只有推定其存在，合同才能達到目的及實現(xiàn)其功能。該條款對于經(jīng)營習慣來說是不言而喻的，即它的內(nèi)容實際上是公認的商業(yè)習慣或經(jīng)營習慣。該條款是合同當事人系列交易的慣有規(guī)則。該條款實際上是某種特定的行業(yè)規(guī)則，即某些明示或約定俗成的交易規(guī)則在行業(yè)內(nèi)具有不言自明的默示效力。直接根據(jù)法律規(guī)定而成為合同的普通條款。3、特意待定條款：這是當事人有意將合同條款留待以后談判商定，或由第三人確定，或根據(jù)具體情況加以確定，它不妨礙合同的成立。7合同權(quán)利與合同義務 合同權(quán)利特征1、合同債權(quán)是請求權(quán)。2、合同債權(quán)是給付受領(lǐng)權(quán)。3、合同債權(quán)是相對權(quán)。4、合同債權(quán)具有平等性，沒有排他性。5、合同債權(quán)具有請求力、執(zhí)行力、依法自力實現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力。合同義務（一）主給付義務與從給付義務合同義務包括給付義務和附隨義務。給付義務又分為主給付義務與從給付義務：主給付義務，簡稱為主義務，是指合同關(guān)系所固有、必備，并用以決定合同類型的基本義務。 從給付義務，簡稱為從義務，是不具有獨立的意義，僅具有補助主給付義務的功能，其存在的目的，不在于決定合同的類型，而在于確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大滿足。從給付義務發(fā)生原因：基于法律的明文規(guī)定?；诋斒氯说募s定?；谡\實信用原則及補充合同解釋。（二）原給付義務與次給付義務給付義務，還可分為原給付義務和次給付義務：原給付義務，又稱第一次給付義務，是指合同上原有的義務。次給付義務，又稱第二次給付義務，是原給義務在履行過程中，因特殊事由演變面生的義務。 主要包括：1、因原給付義務不能履行、逾期履行或不完全履行而產(chǎn)生的損害賠償義務。2、合同解除產(chǎn)生的回復原狀義務。上述次給付義務系根基于合同關(guān)系，合同關(guān)系的內(nèi)容雖因之而改變或擴張，但其同一性仍保持不變。 （三）給付義務與附隨義務 1、附隨義務的內(nèi)容合同關(guān)系在其發(fā)展的過程中，不僅發(fā)生給付義務，還會發(fā)生其他附隨義務。2、附隨義務與主給付義務的區(qū)別主給付義務自始確定，并決定合同類型；附隨義務則是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的，它在任何合同關(guān)系中均可發(fā)生，不受特定合同類型的限制。主給付義務構(gòu)成雙務合同的對待給付，一方在對方未為對待給付前，得拒絕自己的給付；附隨義務原則上不屬于對待給付，不能發(fā)生同時履行抗辯權(quán)。不履行主給付義務，債權(quán)人得解除合同；不履行附隨義務，債權(quán)人原則上不得解除合同，但可就其所受損害，依不完全履行規(guī)定請求損害賠償。（四）真正義務與不真正義務不真正義務的主要特征在于權(quán)利人通常不得請求履行，違反它也不發(fā)生損害賠償責任，僅使負擔該義務的一方遭權(quán)利減損或喪失的不利益。（五）先合同義務與后合同義務先合同義務，是指當事人為締約而接觸時，基于誠實信用原則而發(fā)生的各種說明、告知、注意及保護等義務，違反它即構(gòu)成締約過失責任。后合同義務，是指合同關(guān)系消滅后，當事人依誠實信用原則應負有某種作為或不作為義務，以維護給付效果，或協(xié)助對方處理合同終了善后事宜。違反后合同義務，與違反一般合同義務相同，產(chǎn)生債務不履行責任。8合同履行的原則 一、適當履行原則二、協(xié)作履行原則協(xié)作履行原則，是指當事人不僅適當履行自己的合同債務，而且應基于誠實信用原則要求對方當事人協(xié)助其履行債務的履行原則。履行合同不僅是債務人的事，也是債權(quán)人的事，而協(xié)作履行往往是債權(quán)人的義務。 協(xié)作履行原則含有以下內(nèi)容：（一）債務人履行合同債務，債權(quán)人應適當受領(lǐng)給付；（二）債務人履行債務，時常要求債權(quán)人創(chuàng)造必要條件，提供方便；（三）因故不能履行或不能完全履行時，應積極采取措施避免或減少損失，否則還要就擴大的損失自負其責；（四）發(fā)生合同糾紛時，應各自主動承擔責任，不得推諉。三、經(jīng)濟合理原則在履行合同中貫徹經(jīng)濟合理原則，表現(xiàn)在許多方面：債務人選擇最經(jīng)濟合理的運輸方式，選擇履行期限履行合同義務，選擇設(shè)備體現(xiàn)經(jīng)濟合理原則，變更合同，對違約進行補救體現(xiàn)經(jīng)濟合理原則。四、情事變更原則（一）概念情事變更原則，是指合同依法成立后，因不可歸責于雙方當事人的原因發(fā)生了不可預見的情事變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動搖，若繼續(xù)維護合同原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的原則。 （二）歷史發(fā)展大陸法系1）羅馬法的“半價規(guī)則”：在羅馬法中，堅持契約必須嚴守，除非顯失公平達半價者，才可解除合同。2）按照通說，情事變更原則起源于12、13世紀注釋法學著作優(yōu)帝法學階梯注解，其中有“情事不變條款”，假定每一個合同均包含一個具有如下含義的條款：締約時作為合同基礎(chǔ)的客觀情況應繼續(xù)存在，一旦這種情況不再存在，準予變更或解除合同。3)至16、17世紀，自然法思想居于支配地位，情事不變條款得到了廣泛的適用。4)到18世紀后期，情事不變條款的適用過濫，損害了法律秩序的安定，于是受到嚴厲的批評并逐漸被法學家和立法者所摒棄。19世紀初，歷史法學派興起，極力貶低自然法思想的價值，情事不變條款的命運自然不佳。繼起的分析法學派，強調(diào)實證法，主張形式的正義，重視合同嚴守原則和法律秩序的安定，因而情事不變條款愈喪失其重要性。5）就立法而言，羅馬法、法國民法典、瑞士民法典、德國民法典均未規(guī)定情事不變條款。不過，1756年的巴伐利亞民法典、1794年普魯士普通法、1811年奧地利民法典都規(guī)定有情事不變條款。6）情事變更問題后來再次受到重視始于第一次世界大戰(zhàn)引發(fā)的物價飛漲，合同履行顯失公平，第二次世界大戰(zhàn)再次產(chǎn)生這一問題，除適用情事變更原則解決這些問題，無其他良策。德國等通過判例學說重新確立情事變更原則。英美法系英美法系自1863年泰勒訴考德威爾判例起確立“不能履行”原則、1903年克雷爾訴亨利判例確立“合同落空原則”，至今，已形成涵蓋以上兩類原則的合同落空制度，解決因客觀原因造成的合同不能履行和履行顯失公平的問題。 （三）適用條件1、須有情事變更的事實。情事，泛指作為合同成立基礎(chǔ)或環(huán)境的客觀情況。這里的變更是指異常變動。2、情事變更須發(fā)生在合同成立以后，履行完畢之前。3、須情事變更的發(fā)生不可歸責于當事人，即由不可抗力及其他意外事故引起。4、須情事變更是當事人所不可預見的。5、須情事變更使履行原合同顯失公平。該顯失公平應依理性人的看法加以判斷。 （四）效力體現(xiàn)1、變更合同，使合同的履行公平合理。2、解除合同，情事變更原則是否適用于具體案件，適用時是發(fā)生合同變更的效力還是發(fā)生合同解除的效力，當事人雖有權(quán)主張，但由法官決定。 （五）與不可抗力比較1、范圍不同：不可抗力事故的范圍是明確的，通常由當事人在訂立合同時加以規(guī)定，并作為合同的一部分被體現(xiàn)出來。情事變更的事故是模糊的，是否構(gòu)成情事變更事故完全由法官結(jié)合具體案情裁決。 2、后果不同：不可抗力引起的后果通常導致合同無法依約履行。情事變更的后果通常不是使合同無法履行，而是繼續(xù)履行對一方當事人沒有意義或者造成重大損害。3、程序不同：在合同履行過程中，只要發(fā)生了不可抗力事件，當事人就可以依約或依法律規(guī)定解除合同。情事變更條件下，則需由法官裁定是否解除合同。9合同履行的規(guī)則債權(quán)人享有給付請求權(quán)及受領(lǐng)權(quán)的例外：債權(quán)人的債權(quán)經(jīng)強制執(zhí)行，禁止向債權(quán)人為履行的。債權(quán)人受破產(chǎn)宣告的；由清算組受領(lǐng)。 債權(quán)人無行為能力或為限制行為能力，履行行為系法律行為的，債權(quán)人的代理人可以代為受領(lǐng)履行，收據(jù)的持有人也可以受領(lǐng)履行。債權(quán)的準占有人有足以使人認為其為真實的債權(quán)人的表征時，也可以受領(lǐng)履行。當事人約定由債務人向第三人履行債務的，因向第三人履行債務增加的費用，由債權(quán)人負擔。第三人可以向債務人請求履行。債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定的，應當向債權(quán)人承擔違約責任。代物清償要件1、須有原債務存在2、必須以他種給付代替原定給付，兩種給付在價值上可以有差額，但須經(jīng)雙方當事人約定3、須有雙方當事人關(guān)于代物清償?shù)暮弦?、須有債權(quán)人等有受領(lǐng)權(quán)的人現(xiàn)實地受領(lǐng)給付 履行地點的確定1、當事人在合同中明確約定履行地點時，依其約定。該約定既可以在合同訂立當時為之，也可在合同成立后履行債務前進行。2、當事人為多數(shù)人時，可以各自訂立不同的履行地點，尤其是雙務合同中的兩個債務，可以在兩個履行地點履行。即使是一個債務，也可以約定數(shù)個履行地點，供當事人選擇。3、履行地點在法律有特別規(guī)定時，依其規(guī)定。例如，“匯票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所、住所或者經(jīng)常居住地為付款地?！?、履行地點可由習慣確定。5、履行地點可由合同的性質(zhì)確定：不作為債務的履行地點應在債權(quán)人的所在地；不動產(chǎn)權(quán)利移轉(zhuǎn)，在不動產(chǎn)權(quán)利登記機關(guān)所在地；修繕房屋，應在房屋所在地履行；給付貨幣，在接受貨幣一方所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。履行期限的確定1、履行期限，合同有約定時，依其約定。在雙務合同中可分別約定兩個對立債務的履行期限。2、履行期限，法律有規(guī)定時，依其規(guī)定。3、履行期限，還可由債務的性質(zhì)確定。4、依上述規(guī)則仍不能確定履行期限時，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間”的規(guī)定處理。 （合同法第62條第4項）10合同的解除第一節(jié) 合同解除概述概念合同解除，是指在合同有效成立以后，當解除的條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨?，也是一種法律制度。合同解除的法律性質(zhì)1、合同解除以有效成立的合同為對象2、合同解除必須具備解除的條件【前提】3、合同解除原則上必須有解除行為【解除行為是當事人的行為，但適用情事變更原則時，合同解除是由法院根據(jù)具體情況而裁決的，不需要解除行為】。4、合同解除的效果是使合同關(guān)系消滅解除與撤銷從適用范圍來看：撤銷的適用范圍比較廣泛，不僅適用于欠缺有效要件的合同，而且適用于有瑕疵額意思表示及民事法律行為的場合；解除僅僅適用于有效成立的合同提前消滅的情況。從發(fā)生原因來看：撤銷的原因由法律直接規(guī)定；解除的原因既有法律規(guī)定的，也有當事人約定的。從發(fā)生的效力來看：撤銷都有溯及力；解除只在當事人有特別約定或法律有特別規(guī)定及違約解除非繼續(xù)性合同時，才有溯及力。從事由產(chǎn)生的時間來看：撤銷的原因發(fā)生在合同成立之前；解除的事由多發(fā)生在合同成立之后。解除與附解除條件 共性：在附解除條件的民事法律行為中，條件成就時，民事法律行為消滅。 合同解除亦使合同關(guān)系消滅。差異：解除條件原則上可以附加于一切民事法律行為及意思表示，并不限于合同；合同解除則只適用于合同領(lǐng)域。在民事法律行為中附解除條件，目的是為了限制民事法律行為的效力，為此當事人以意思表示對民事法律行為加上附款；合同解除不是合同的附款，并且往往不是基于當事人的約定，而主要是基于法律的規(guī)定。條件成就，附解除條件的民事法律行為當然且自動地消滅；合同解除的情況下必須有解除行為才能使合同實際解除。條件成就，附解除條件的民事法律行為向?qū)硎バЯ?；合同解除則既有向?qū)戆l(fā)生效力的，也有溯及到合同成立當初的。第二節(jié) 合同解除的條件 一、協(xié)議解除的條件 協(xié)議解除的條件，是當事人協(xié)商一致將原合同加以解除，實際上是在雙方間又重新成立了一個以廢除原合同為主要內(nèi)容的合同。二、不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的 我國合同法允許當事人通過行使解除權(quán)的方式將合同解除。由于有了解除程序，當事人雙方能夠互通情況，互相配合，積極采取救濟措施，因此具有優(yōu)越性。三、遲延履行 1、履行的期限在合同的內(nèi)容上不是特別重要，即使債務人在履行期限屆滿后履行，也不至于使合同目的落空，原則上不允許債權(quán)人立即解除合同，而給他規(guī)定一個寬限期。2、履行期限在合同的內(nèi)容上特別重要，債務人未在履行期限內(nèi)履行的，債權(quán)可以不經(jīng)催告而徑直解除合同。四、拒絕履行 拒絕履行，又稱毀約，一般表現(xiàn)為債務人明確表示不履行其債務，有時也以其行為表示不履行債務的意思。此時，不要求債權(quán)人為履行催告，可徑直解除合同。五、不完全履行 六、債務人過錯造成合同不能履行 自始不能履行為合同的無效原因，嗣后不能履行是合同解除的條件。第三節(jié) 合同解除的程序一、協(xié)議解除的程序二、行使解除權(quán)的程序 適用范圍：不可抗力致使合同不能履行，解除權(quán)由雙方當事人享有，任何一方都可行使。當事人一方違約，解除權(quán)歸守約方享有。約定解除，解除權(quán)歸合同指定的當事人享有，既可以是一方，也可是雙方享有。三、法院裁決的程序 第四節(jié) 合同解除的效力 一、合同解除與溯及力（一）概述合同解除有溯及力，是指解除使合同關(guān)系溯及既往地消滅，合同如同自始未成立。合同解除無溯及力，是指合同解除僅僅使合同關(guān)系向?qū)硐麥?，解除之前的合同關(guān)系仍然有效。協(xié)議解除，有無溯及力原則上應取決于當事人的約定，無約定由法院或仲裁機構(gòu)確定。約定解除，有無溯及力依當事人約定，無約定時視具體情況而定。不可抗力致使解除合同，原則上可無溯及力，但如此會造成不公正的后果時宜有溯及力。違約解除，有無溯及力應遵循下述原則來具體分析：必須與違約解除的立法目的相符，即盡可能周到地保護守約方的合法權(quán)益，制裁違約方；滿足被解除合同的性質(zhì)與種類的要求。 （二）非繼續(xù)性合同的違約解除原則上有溯及力 非繼續(xù)性合同，是指履行為一次性行為的合同。就性質(zhì)而言，當其被解除時能夠恢復原狀，即已經(jīng)進行的給付能夠返還給付人，這為解除有溯及力提供了一種可能性。而違約解除是對違約方的制裁，是一種特殊的違約責任，是對守約方的一種救濟方法。違約解除有溯及力與這一性質(zhì)相符合，具體分析如下： 1、守約方已經(jīng)履行其債務時，違約解除有溯及力對他有利。2、違約方已經(jīng)部分或全部履行其債務時，違約解除有溯及力對守約方也有利無害。3、在當事人已經(jīng)部分或全部履行，合同雙方都不愿意返還給付的情況下，違約解除有溯及力并不妨礙當事人的要求得到滿足。4、違約解除有溯及力時，增加的返還費用，應由違約方負擔，對守約方?jīng)]有損害。5、違約解除有溯及力，對取得最佳的宏觀經(jīng)濟效益利多弊少。（三）繼續(xù)性合同的違約解除原則上無溯及力繼續(xù)性合同，是履行必須在一定繼續(xù)的時間完成，而不是一時或一次完成的合同。具體分析如下：1、租賃、借用、消費借貸等繼續(xù)性合同這些繼續(xù)性合同以使用、收益標的物為目的，已經(jīng)被受領(lǐng)方享用的標的物效益，是不能返還的，因此，不管合同解除有無溯及力，給付人都只能請求對方返還相應價金，在雙方互為相應給付時，有溯及力只會增加不必要的麻煩。2、委托等繼續(xù)性合同此類合同的解除不能有溯及力，主要是因為委托合同解除溯及到合同成立當初消滅，會使受托人進行的代理行為全部失去法律根據(jù)，從而變成無效。為保護善意第三人的合法權(quán)益，有利于社會經(jīng)濟秩序的正常化，委托合同的解除不應有溯及力。 3、長期購銷合同解除的溯及力問題在繼續(xù)性合同中，長期的購銷合同有其獨特的性質(zhì)，需要區(qū)分不同情況：1）合同標的物不可分時，出賣人因只交付部分標的物或交付標的物全部有瑕疵而違約的，合同解除應該有溯及力。2）合同標的物可分，出賣人以前的給付符合合同的規(guī)定，只是在其后的給付中有瑕疵的，合同解除無溯及力。二、合同解除與恢復原狀 恢復原狀是有溯及力的解除所具有的直接效力?；謴驮瓲盍x務只發(fā)生于合同部分或全部履行的情況?；謴驮瓲钤谛Я胺秶嫌凶约旱奶匦裕涸谛ЯΨ矫?，返還給付物的權(quán)利是所有物返還請求權(quán)，它優(yōu)先于普通債權(quán)得到滿足。在范圍方面，以給付時的價值額為標準進行返還，受領(lǐng)人獲得利益多少在所不問。三、尚未履行的債務免除與不當?shù)美颠€合同解除無溯及力時，自合同解除之時起尚未履行的債務被免除。解除前的合同關(guān)系仍然有效，因此解除前進行的給付還有法律根據(jù)，對于一方已履行而對方未為對待給付的債務，只能適用不當?shù)美?，即受領(lǐng)人將其多得的利益依據(jù)不當?shù)美畟右苑颠€。四、合同解除與賠償損失合同解除不影響當事人要求賠償損失的權(quán)利。合同解除與賠償損失的關(guān)系，可分別下述不同情況，具體分析：其一，協(xié)議解除可以與賠償損失并存因為協(xié)議解除是當事人一方從有利于自己的角度出發(fā)而提議或同意的解除，既然他因協(xié)議解除而獲得了利益，那么依據(jù)獲得利益者承擔風險的理論，他就應該負賠償責任。如果雙方在協(xié)議解除時商定了賠償數(shù)額，則應依其約定，除非該約定違反法律。 其二，合同因不可抗力造成不能履行而解除，有時可以與賠償損失并存：一是當事人一方遲延履行發(fā)生不可抗力，造成不能履行。二是根據(jù)我國法律規(guī)定的精神，在不可抗力發(fā)生時，當事人應采取補救措施，盡量減少不可抗力造成的損失，否則，責任方應對擴大的損失負責賠償。其三，違約解除可以與賠償損失并存其賠償損失的范圍原則上包括直接損失和間接損失，但有例外。論述：合同法的歷史發(fā)展 一、古代合同法（一）習慣法 人類社會最早的合同法是由習慣發(fā)展而來的（習慣法