合同法實務(wù)培訓(xùn)-()ppt課件

合同法實務(wù)講座 主講人 馬全才寧夏善知律師事務(wù)所律師 第一部分合同概述 一 合同內(nèi)涵 二 合同特點 三 合同主要風險點 一 合同內(nèi)涵 合同是平等主體的自然人 法人 其他組織之間設(shè)立 變更 終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 調(diào)整的是動態(tài)財產(chǎn)關(guān)系 二 合同特點 合同當事人法律地位平等 堅持自愿 公平和誠實信用原則 三 合同主要風險點 合同主體合同標的合同權(quán)利義務(wù)合同履行違約合同檔案管理 合同概述 第二部分合同主體 一 合同主體 你在和誰交易 二 合同主體的法律風險點 三 合同主體常見問題及案例分析 四 合同主體風險防范要點 一 合同主體 你在和誰交易 合同主體可以是自然人 法人和其他組織 在合同關(guān)系中 首先就要先弄清楚 與你簽訂合同的相對方是誰 不能張冠李戴 也不能未審查對方的資信能力就隨意簽訂合同 二 合同主體法律風險點 1 合同相對人不具備相應(yīng)資信 能力 2 合同相對人為法人的職能部門 未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)或直屬機構(gòu) 缺乏履約能力 3 合同相對人無代理權(quán) 超越代理權(quán)或代理權(quán)過期 4 我方代理人未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)終止后仍進行簽約 三 合同主體常見問題及案例分析 1 合同主體身份認不清 案例一 認錯借款人 幾十萬血本無歸甲的朋友乙是A公司的法定代表人 2004年3月 乙向甲借款十多萬 出具了正式的借據(jù) 蓋A公司公章 事后 乙拒絕還錢 甲把乙告上了法庭 乙辯稱是A公司借款 因為上面蓋得是A公司公章 他只是以A公司法定代表人身份簽的字 法院以起訴主體錯誤為由駁回了甲的起訴 甲隨后起訴A公司 勝訴 可A公司經(jīng)營虧損 根本就沒有償還能力 乙雖然有房有車 但按 公司法 規(guī)定 公司的股東只以出資額為限承擔有限責任 甲的借款 最終血本無歸 2 找準交易對象 國際貿(mào)易中尤其重要 案例二 謹防中間商欺詐出口商甲經(jīng)李某介紹曾與某國多個買家成交 并通過李某成功收款 2007年5月 甲與李某介紹的A公司簽訂近200萬美元的銷售合同 銷售合同中列明的買方為A公司 但簽署人卻為李某 甲發(fā)貨后 A公司以從未與甲簽過銷售合同為由拒絕支付貨款 經(jīng)調(diào)查 李某假冒A的名義與甲訂立銷售合同 騙取貨物后 低價銷售給A 取得貨款后逃匿 甲損失慘重 3 合同相關(guān)方的法律地位認識錯誤 案例三 錯將付款人認定為責任方A為大型跨國企業(yè)集團 實力雄厚 出口商甲根據(jù)A下屬子公司B發(fā)出的訂單向B供應(yīng)貨物 并按照A企業(yè)集團整體的財務(wù)安排從母公司A處回收貨款 收匯一直較為正常 考慮到A的優(yōu)良資信 甲與A的子公司B簽訂了一系列合同 兩年后 甲獲悉B經(jīng)營狀況惡化 即將破產(chǎn) 此時尚有大額出運貨款尚未回收 向A追討 A以其非交易合同主體為由拒絕還款 甲損失慘重 4 缺乏對合同主體資信情況的調(diào)查 案例四 與小商人做大生意 損失難以彌補我國某鋼鐵公司A計劃引進一套鑄造設(shè)備 國外的多家知名廠家的報價都在1千萬美元以上 A難以接受 某國商人S得知此情況后主動向A報出500萬美元的價格 保證按要求的技術(shù)水平供貨 A對S雖了解不深 但仍與其簽訂了供貨合同 到年底S只交齊了203萬美元的貨物 隨后經(jīng)過多次交涉 到期仍未交齊貨物 經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn) S只是一個小商人 其下屬的幾家小公司早已先后倒閉 并欠繳了制造商很多貨款 A起訴并勝訴 但無實質(zhì)收獲 同時工期拖延 造成了難以彌補的損失 5 表見代理 合同法第49條 概念 指代理人雖然不具有代理權(quán) 但合同相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的 該代理行為有效 被代理人需要承擔由此產(chǎn)生的一切法律后果 案例五 員工簽單 公司買單A房地產(chǎn)公司的中高層管理人員甲 乙兩人從2002年4月至2003年5月期間 在B餐飲娛樂公司進行簽單消費 單位名稱一欄都注明為 A公司 消費目的為A公司員工用餐或公務(wù)接待等 累計簽單欠款共25520 3元 后甲 乙兩人離開A公司 B公司知悉后多次向A公司催收欠款 A公司以甲乙兩人并無授權(quán)簽單消費為由拒絕支付欠款 B公司向法院提起訴訟 法院認定甲乙兩人的簽單行為是代表A公司對服務(wù)費用的確認行為 其法律后果應(yīng)當由A承擔 因此支持了B公司的訴訟請求 四 合同主體風險防范要點 1 審查主體法人 審查營業(yè)執(zhí)照 供貨業(yè)績 信譽狀況 資質(zhì)等級等情況 非法人單位 審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán) 外方當事人 是否合法存在 是否為法人 名稱 注冊地等 自然人 是否具有相應(yīng)的民事行為能力 保證人 主體資格的合法性 代訂立合同的代理人 代理身份和代理資格 其他 特殊行業(yè)的當事人 需審查對方的生產(chǎn)許可證 經(jīng)營許可證或相應(yīng)的資質(zhì) 2 認清主體身份 第三部分合同標的 一 合同標的 交易指向?qū)ο?二 合同標的的法律風險點 三 合同標的常見問題及案例分析 四 合同標的風險防范要點 一 合同標的 交易指向?qū)ο?明確合同交易內(nèi)容不同類型的合同 其標的也存在區(qū)別 比如買賣合同的標的一般為物 而服務(wù)合同的標的為服務(wù) 明確了合同標的便明確了合同的交易內(nèi)容 重要性在貿(mào)易實踐中 對合同標的物的確定是買賣雙方訂立合同的關(guān)鍵環(huán)節(jié) 在復(fù)雜的交易中 標的物有可能處于不斷變化的狀態(tài) 可能對合同效力產(chǎn)生重要影響 二 合同標的的法律風險點 1 合同標的不合法 2 合同標的不可能給付 3 合同標的不確定 4 實際交付的標的與合同約定的標的不符 三 合同標的常見問題及法律分析 1 合同標的物的合法性 案例一 不可轉(zhuǎn)讓的標的S集團下屬兩家子公司甲與乙所使用的土地 都屬劃撥用地 使用權(quán)證都辦在S名下 其中有一宗地由甲建有加油站等設(shè)施 甲欠丙債款 雙方達成還款協(xié)議 甲方將加油站等設(shè)施轉(zhuǎn)讓給丙 含土地使用權(quán) 丙獲得加油站后 以相同價格轉(zhuǎn)讓給李某個人 后經(jīng)土地管理部門稽查 對S集團進行處罰 無償收回土地 并處13萬元罰款 2 合同標的確定性 案例二 合同標的物不清 形成爭議甲 乙兩單位簽訂一設(shè)備租賃協(xié)議 甲方將真空離子鍍膜機出租給乙方 雙方約定了租期 租金等事項 租期屆滿時 乙方交付設(shè)備時 甲方發(fā)現(xiàn)不是其出租的設(shè)備 由于時間較長 原辦事人員都已離職 從雙方的協(xié)議中 找不到租賃物的型號或是明顯特征 因此引發(fā)糾紛 經(jīng)法院主持達成調(diào)解協(xié)議 甲方拉回一臺不屬于自己的設(shè)備 約損失15萬元 3 實際交付的標的不符 案例三 標的物被調(diào)包2009年6月1日 南寧市民楊先生在廣州工作的姐姐為其買了一臺二手筆記本電腦 價值4000多元 通過一家名為XX速遞的快遞公司托運給他 6月5日上午11時許 速遞公司的業(yè)務(wù)員當面把包裹交給他 楊先生支付給對方50元郵費 簽單接收了包裹 但忘記當場驗看 稍后 他回到住處打開包裹 吃驚地發(fā)現(xiàn) 電腦箱里找不到筆記本電腦 卻多了4塊約1厘米厚20厘米長的木板 于是他帶包裹到速遞公司進行交涉 由于送貨單上沒有寫明貨物的名稱 重量和單價等 楊先生也未當場驗貨 因此雙方各執(zhí)一詞 難辨真?zhèn)?四 合同標的風險防范要點 1 應(yīng)熟悉相關(guān)法律法規(guī) 審查合同標的是否合法 是否為法律 行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標的物 2 審查合同標的相關(guān)條款 查明合同標的名稱是否確定 3 根據(jù)不斷變動的現(xiàn)實條件 審查合同標的是否可能給付 明確合同的效力 第四部分合同權(quán)利義務(wù) 一 合同權(quán)利義務(wù) 具體交易內(nèi)容 二 合同權(quán)利義務(wù)的法律風險點 三 合同權(quán)利義務(wù)常見問題及案例分析 四 合同權(quán)利義務(wù)審查要點 一 合同權(quán)利義務(wù) 具體交易內(nèi)容 當事人雙方應(yīng)明確自身的權(quán)利和義務(wù) 以保證合同的順利履行 合同權(quán)利義務(wù)是互相對應(yīng)的 特別是在強調(diào)等價有償?shù)馁I賣合同中 買方和賣方的權(quán)利義務(wù)相對平衡 比如買賣合同中賣方的義務(wù)有 交付標的物的義務(wù)實際交付標的物交付提取標的物的單證交付必要的有關(guān)資料按期交付標的物按照約定地點交付標的物按照約定的質(zhì)量要求交付標的物按照約定的包裝方式交付標的物轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的義務(wù)瑕疵擔保義務(wù) 二 合同權(quán)利義務(wù)的法律風險點 1 合同權(quán)利義務(wù)約定不清 對標的物數(shù)量 質(zhì)量 包裝 運輸 風險 檢驗標準或是檢驗期間等缺乏明確約定 2 對法律規(guī)定的義務(wù)認識不清 3 對自身的權(quán)利沒有充分認識 無法充分保護自身利益 三 合同權(quán)利義務(wù)常見問題及案例分析 1 缺乏包裝條款 案例一 包裝費由誰負擔 2008年6月 甲乙雙方簽訂了買賣合同 約定乙向甲購買加工成品建筑材料波紋管 共計發(fā)生貨款45萬元 但未約定包裝標準和費用等問題 7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙 要求乙支付貨款45萬和包裝費3萬 乙收到貨物后支付了貨款45萬元 但不肯支付包裝費 2009年1月甲向法院提出訴訟 向乙索要貨物包裝費3萬余元以及利息 法院認為在雙方未約定包裝標準和費用的情況下 按合同法第150條的規(guī)定 甲應(yīng)采取通用或者足以保護貨物的方式包裝 用木箱包裝貨物是甲應(yīng)履行的義務(wù) 因此 法院未支持甲的訴訟請求 2 交付地點約定不清 案例二 漏掉兩個字 運費多開支中國某公司與美國某客商簽訂了進口某貨物的合同 雙方約定在美國西部港口交貨 但雙方合同和開信用證時都寫成了 美國港口交貨 漏掉了 西部 兩字 美方接到信用證后 通知我方在美國東部某港口接貨 我方只好通知船方到該港接貨 結(jié)果多承擔了一筆運費支出 3 瑕疵擔保義務(wù)概念 賣方需承擔的一項基本義務(wù) 指出賣人對其所交付的標的物 應(yīng)擔保其有依通常交易觀念或當事人的意思認為應(yīng)當具有的價值 效用或品質(zhì) 種類 質(zhì)量 物的 瑕疵擔保義務(wù)和權(quán)利瑕疵擔保義務(wù) 案例三 質(zhì)量瑕疵擔保義務(wù)常某2007年3月租賃方某門面房3間 用于開辦飯館 租賃期限為從2007年3月10至2010年3月9日 月租12000元 常某另外支付方某保證金3萬元 如常某違約則該保證金不予退還 2007年8月開始 房頂原有的裂縫不斷加大 飯館也出現(xiàn)虧損 常某不想再繼續(xù)經(jīng)營 便以該房存在嚴重危安全隱患為由提出要求退租 并要求返還該3萬元保證金 遭方某拒絕后 將方某訴至法院 方某辯稱 常某在租賃時已經(jīng)知道房屋原有裂縫將繼續(xù)擴大 其退租的真正的原因是飯館盈利狀況不佳 訴訟中法院委托鑒定部門就此房屋進行了司法鑒定 結(jié)論該房屋系危房 不適合居住 后法院依據(jù)我國 合同法 第233條支持了常某的訴訟請求 四 合同權(quán)利義務(wù)風險防范要點 1 在合同中明確雙方的權(quán)利義務(wù) 特別是質(zhì)量 數(shù)量 包裝 檢驗等容易產(chǎn)生爭議的地方 2 明確合同和法律規(guī)定的義務(wù) 3 明確自身所擁有的各種權(quán)利 充分保護自身利益 第五部分合同履行 一 合同履行 如何交易 二 合同履行的法律風險點 三 合同履行常見問題及案例分析 四 合同履行風險防范要點 一 合同履行 如何交易 概念 指債務(wù)人全面地 適當?shù)赝瓿善浜贤x務(wù) 債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實現(xiàn) 合同的履行是依法成立的合同應(yīng)該發(fā)生的法律效果 是構(gòu)成法律效力的主要內(nèi)容 二 合同履行的法律風險點 1 沒有按照約定全面履行義務(wù)或是履行合同義務(wù)沒有堅持誠實信用原則 2 沒有充分利用合同履行中的抗辯權(quán) 3 合同變更 轉(zhuǎn)讓或解除時沒有履行相關(guān)法律程序 三 合同履行常見問題及案例分析 1 同時履行抗辯權(quán) 合同法第66條 案例一 你不付款 我不交貨2008年6月20日 甲乙訂立合同約定 甲向乙購買鋼材 總價款450萬元 合同簽訂后 甲未按約支付貨款 則乙可以拒絕交付鋼材 2 不安抗辯權(quán) 合同法第68條 案例二 你虧損嚴重 我停止履行2001年元月 某汽車銷售中心A與某汽車制造廠B簽訂一份汽車購銷合同 約定A向B購買輕型轎車40輛 每輛售價5萬元 當月供貨20輛 8月份供貨20輛 貨到付款 合同簽訂后 雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務(wù) 2001年5月份 B獲悉A因經(jīng)營不善 已造成巨大虧損 同時因拖欠銀行貸款 已被法院強制執(zhí)行償還貸款 B在搜集了相關(guān)證據(jù)后 決定中止第二批車輛的托運 同時派人通知A 若想繼續(xù)供貨 A需提供擔?；蝾A(yù)付貨款 A不同意 并以B違約為由提起訴訟 法院認為 B采取不安抗辯權(quán)的措施 是必要的 合法的 符合我國合同法的規(guī)定 依法判決駁回了A的訴訟請求 3 合同變更 第77條 案例三 包裝更改 未簽書面協(xié)議 仍按原合同執(zhí)行我國某外貿(mào)公司A與西歐某公司B簽訂一筆工藝品XX美元的出口合同 合同訂明內(nèi)包裝盒由B免費提供 距合同規(guī)定的交貨期前三個月 A準備好貨物 隨后多次去電通知B提供包裝盒 B均未作答復(fù) 距交貨期前一個多月 B派其遠東分公司的代表丁某來看貨 A向丁某反映包裝盒未提供 勢必影響按期交貨 丁某看了產(chǎn)品以后 當場口頭表示B公司不再提供包裝盒 可由A自行解決 A當即辦妥紙盒 進行包裝 進倉待運 在合同規(guī)定的裝運期前一個月 B突然來電要求仍由其提供包裝盒 A回復(fù)已按丁某的意見包裝完畢 無法更改 B回電認為丁某只是其分公司員工 并不能代表公司 同時雙方并未簽訂書面協(xié)議 因此 包裝一定要按合同規(guī)定的進行 否則將不履行合同 A為避免更大的損失 只能同意B要求 重新?lián)Q包裝 4 債權(quán)轉(zhuǎn)讓 合同法第80條 案例四 債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人 該轉(zhuǎn)讓不對債務(wù)人產(chǎn)生效力2008年5月 某進出口公司A與某干花生產(chǎn)廠B簽訂了一份合同 約定 2008年12月25日前 A向B購買干花6000箱 每箱價格300元 合同簽訂后 A即向B支付了全部貨款180萬元 2008年8月1日 A致函B 希望B能提前交貨 以便A趕在圣誕節(jié)旺季銷售干花 2008年8月3日 B復(fù)函拒絕了A的請求 此后 A從其他渠道購得干花6000箱 就將其與B合同項下的全部權(quán)利轉(zhuǎn)讓給了C 但未通知B 由于正逢市場干花價格上漲 C以每箱350元的價格支付給了A公司210萬元 2008年12月23日 C前往B公司處提貨 但B拒絕發(fā)貨 為此 C向法院起訴 要求B在原合同規(guī)定的期限內(nèi)向C交付干花 法院未支持C的請求 四 合同履行風險防范要求 1 應(yīng)嚴格按合同約定全面履行義務(wù) 并堅持誠信信用原則 2 充分利用合同履行中的各種權(quán)利 比如同時履行抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán)等 3 合同變更時應(yīng)簽訂書面協(xié)議 需要履行通知 登記等法律程序時 需及時履行 4 合同轉(zhuǎn)讓時需履行相關(guān)法律程序 5 合同解除條件成就時 需要履行通知等法律程序 第六部分違約 一 違約 交易存在問題 如何處理 二 違約的法律風險點 三 違約常見問題及案例分析 四 違約風險防范要點 一 違約 交易存在問題 如何處理 概念 違反合同義務(wù) 即不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定 違約行為不能履行 客觀上沒有履行能力或法律禁止履行 遲延履行 能履行 但在期限屆滿時還沒履行 不完全履行 履行行為不符合債務(wù)本旨 拒絕履行 預(yù)期違約 明示或默示的表示不履行 債權(quán)人遲延 受領(lǐng)遲延 違約救濟方式強制履行 解除合同 賠償損失 支付違約金 恢復(fù)原狀等其他補救措施 二 違約主要風險點 1 未按合同約定的時間 金額支付價款 2 逾期交付 提取標的物 3 未按約定的方式 地點 數(shù)量 質(zhì)量等履行合同 4 未盡到通知 保密 協(xié)助等附隨義務(wù) 5 對方違約時 未采取合理措施防止損失擴大 6 我方未充分行使違約救濟權(quán)利 三 違約常見問題及案例分析 1 加害履行 合同法第122條 概念 指債務(wù)人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致債權(quán)人受履行利益以外的損害的情形 案例一 賣方需賠償產(chǎn)品對第三方造成的損失某鄉(xiāng)機械加工廠按合同規(guī)定 購進某市電機廠電機30臺 在使用中 有14臺發(fā)生漏電 造成一名工人致殘 為此 機械加工廠向法院起訴 不僅要求退貨 而且還要求某電機廠賠償他們的經(jīng)濟損失以及致殘工人的住院費等各種損失10萬元 法院支持了機械加工廠的請求 2 受領(lǐng)遲延 案例二 買方的收貨義務(wù)2004年5月 甲方與乙方簽訂大蒜買賣合同 當年產(chǎn)大蒜40噸 總價款加運費8萬元 代辦托運 交貨期限為同年8月25日 地點為山東某車站 甲方于8月20日將大蒜準備托運時 鐵路方面告知因天氣原因部分路段沖毀 待通知發(fā)貨 8月23日 甲方接鐵路方面通知將貨裝車發(fā)出 8月26日凌晨到達山東某車站 但乙方拒絕收貨并聲稱降價一半才可考慮收貨 甲方無奈在當?shù)刈庥萌g民房將大蒜保存 不料當?shù)赜纸当┯陜商?將40噸大蒜泡湯 經(jīng)鑒定29噸完全腐爛 不能食用 另外11噸也發(fā)芽 甲方遂起訴至法院要求賠償 法院判決乙方應(yīng)對拒收的大蒜承擔責任 乙方應(yīng)支付甲方貨款及民房的租金等 3 資料搜集 案例三 證據(jù)缺乏 訴訟失敗A公司與B公司2001年1月經(jīng)過甲 自然人 即B的法定代表人也非股東或職工 的介紹簽訂了聯(lián)合經(jīng)營鋼材協(xié)議書 2001年6月 A公司將貨物改存到與B公司簽有代儲協(xié)議的某石油庫 沒有簽署協(xié)議 也沒有保存好入庫單等文件 2002年6月甲以B公司的名義將石油庫中價值319萬的鋼材折價賣掉 A公司負責該事的人員未及時搜集出庫單等文件 也沒有及時向公安局報案 2003年 A公司起訴甲和B公司 要求承擔相應(yīng)責任 由于證據(jù)缺乏 訴訟請求未得到法院支持 A公司損失嚴重 4 代位權(quán) 合同法第73條 概念 債務(wù)人怠于行使其對第三人行有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時 債權(quán)人為保全其債權(quán) 可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利 案例四 債務(wù)人應(yīng)當增加的財產(chǎn)得到增加甲欠乙1000萬元 2009年1月到期未還 2009年2月 乙得知丙欠甲900萬已到期 但甲一直未向丙主張債權(quán) 2009年3月 乙搜集了大量證據(jù)后 向法院提起訴訟 請求以自己的名義代位行使甲對丙的900萬債權(quán) 5 撤銷權(quán) 合同法第74條 概念 債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為 可請求法院予以撤銷的權(quán)利 案例五 債務(wù)人不應(yīng)減少的財產(chǎn)不得減少甲欠乙100萬元到期未還 2003年4月 甲得知乙準備起訴索款 便將自己價值300萬元的全部財物以30萬元賣給了知悉其欠乙款未還的丙 約定付款期限為2004年底 乙于2003年5月得知這一情況 于2003年7月向法院起訴 請求宣告甲與丙的行為無效 四 違約風險防范要點 1 完善企業(yè)合同管理制度 2 關(guān)注合同履行進展 一旦發(fā)現(xiàn)異常狀況 及時采取處理措施 3 及時搜集和保存好各種證據(jù) 4 充分利用合同法和合同賦予自身的權(quán)利 第七部分合同檔案管理 一 合同檔案管理 交易的后續(xù)管理 二 合同檔案管理法律風險點 三 合同檔案管理常見問題及案例分析 三 合同檔案管理風險防范要點 一 合同檔案管理 交易的后續(xù)管理 概念 合同檔案管理是對已履行完畢合同的管理 是一個企業(yè)檔案管理的重要組成部分 意義合同履行完畢后 可能還會產(chǎn)生有關(guān)質(zhì)量擔保等爭議和糾紛 合同仍然可能成為重要證據(jù)和文件在后續(xù)的訴訟和仲裁中使用 完善的合同檔案管理有利于各個部門查閱和總結(jié)經(jīng)驗 二 合同檔案管理法律風險點 1 合同相對方可能行使撤銷權(quán) 1年或5年 合同法第75條 2 買賣合同中標的物存在質(zhì)量保證期的 可能需要承擔責任 合同法第158條 3 買賣合同中標的物沒有質(zhì)量保證期的 需承擔瑕疵擔保責任 2年 合同法第158條 3 合同爭議存在訴訟時效 1年或2年或4年 最長20年 民法通則第135 136 137條 合同法第129條 4 與其他未