第四章外商投資企業(yè)法PPT課件

1 第四章外商投資企業(yè)法 第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述一 外商投資企業(yè)的概念 P67 依據(jù)中國法律規(guī)定 經(jīng)中國政府批準(zhǔn) 在中國境內(nèi)設(shè)立的 由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業(yè) 2 二 法律特征 P67 1 外商投資企業(yè)是外國公司 企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人以直接投資方式設(shè)立的企業(yè) 2 外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè) 3 外商投資企業(yè)是依照中國的法律和行政法規(guī) 經(jīng)中國政府批準(zhǔn) 在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè) 3 第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法 一 中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征1 概念 簡稱為合營企業(yè) 是指中國的公司 企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織與外國的公司 企業(yè) 其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人依照中國的法律規(guī)定 經(jīng)中國政府批準(zhǔn) 設(shè)在中國境內(nèi)的 由雙方共同投資 共同經(jīng)營 按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) 共負(fù)盈虧的企業(yè) P67 4 2 特征 89 90 1 是中外投資者共同投資組成的企業(yè) 2 是股權(quán)式企業(yè) 其組織形式為有限責(zé)任公司 3 是經(jīng)中國政府批準(zhǔn)設(shè)立的中國企業(yè)法人 5 二 合營企業(yè)的設(shè)立 一 設(shè)立條件 90 申請?jiān)O(shè)立合營企業(yè)有下列情況之一的 不予批準(zhǔn) 1有損中國主權(quán)的2違反中國法律的3不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的4造成環(huán)境污染的5簽訂的協(xié)議 合同 章程顯屬不公平 損害合營一方權(quán)益的 6 二 設(shè)立申請 P90 設(shè)立合營企業(yè)應(yīng)由中國合營者和外國合營者共同將申請材料報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 設(shè)立審批和登記 P90 設(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)商務(wù)部或者省級(jí)商務(wù)主管部門 即受托機(jī)關(guān) 除按照國家有關(guān)規(guī)定由商務(wù)部負(fù)責(zé)審批的合營企業(yè)外 其他的合營企業(yè)設(shè)立由省級(jí)商務(wù)主管部門審批 報(bào)商務(wù)部備案 審批機(jī)關(guān)在收到申請文件3個(gè)月內(nèi)作出是否批準(zhǔn)的決定 7 三 注冊登記 P90 收到批準(zhǔn)證書后一個(gè)月內(nèi) 向登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù) 領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 登記機(jī)關(guān)在受理30天內(nèi)作出是否核準(zhǔn)登記的決定 8 三 合營企業(yè)的組織形式與資本 一 合營企業(yè)的組織形式 P92 根據(jù) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 的規(guī)定 合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司 9 二 注冊資本和投資總額 P91 合營企業(yè)的注冊資本是指合營各方認(rèn)繳的經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記的資本總額 它是合營各方認(rèn)繳的出資額之和 注冊資本應(yīng)符合下述要求 P91 92 1 外國投資者的出資比例不得低于25 2 在合營期限內(nèi) 不得減少其注冊資本 但因?yàn)橥顿Y總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化 確須減少注冊資本的 須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 3 合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)當(dāng)符合 公司法 規(guī)定的有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額要求 10 合營企業(yè)的投資總額是指按照合營企業(yè)合同 章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和 合營企業(yè)的注冊資本在投資總額中所占的比例不得低于法定限額 P92 11 合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例 P92 1 投資總額在300萬美元以下的 含300萬 注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7 10 2 投資總額在300萬美元以上的到1000萬 含1000萬 美元的 注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1 2 3 投資總額在1000萬美元以上的到3000萬 含3000萬 美元的 注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2 5 其中投資總額在1250萬美元以下的 注冊資本不得低于500萬美元 4 投資總額在3000萬美元以上的 注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1 3 其中投資總額在3600萬美元以下的 注冊資本不得低于1200萬美元 12 三 合營企業(yè)合營各方的出資方式與出資期限 P70 1 出資方式1 現(xiàn)金外方只能以外幣繳付出資 應(yīng)當(dāng)按照繳款當(dāng)日中國人民銀行公布的基準(zhǔn)匯率折算成人民幣或套算成約定的外幣 2 實(shí)物3 工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)必須符合 能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能 質(zhì)量 提高生產(chǎn)率 能顯著節(jié)約原材料 燃料 動(dòng)力 4 場地使用權(quán)5 其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利 13 2 出資期限 P71 1 一次性出資合營各方必須在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起的6個(gè)月內(nèi)繳清 2 分期出資第一期出資不得低于合營各方各自認(rèn)繳出資額的15 并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清 投資各方分期出資總期限一般最長不超過3年 合營各方未能在合同規(guī)定的期限內(nèi)繳清出資的 視為合營企業(yè)自動(dòng)解散 14 四 合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu) P92 一 合營企業(yè)的董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會(huì)的人數(shù)由合營各方協(xié)商確定 但不得少于3人 合營各方按照協(xié)商確定的名額分別委派董事 董事每屆任期4年 任期屆滿 經(jīng)合營者委托可以連任 一般中外合營者的一方擔(dān)任董事長的 由他方擔(dān)任副董事長 15 董事會(huì)會(huì)議由董事長召集 不能召集時(shí) 由董事長委托副董事長或其他董事召集 董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2 3以上董事出席 決議方式可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出 必須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過方可作出決議的事項(xiàng) 合營企業(yè)章程的修改 合營企業(yè)的中止 解散 合營企業(yè)注冊資本的增加 減少 合營企業(yè)的合并 分立 16 二 合營企業(yè)設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作 P93 經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人 副總經(jīng)理若干人 設(shè)總工程師 審計(jì)師 總會(huì)計(jì)師 上述人員由董事會(huì)聘任 17 五 合營期限與解散 P96 一 合營期限合營企業(yè)的合營期限按不同行業(yè) 不同情況作不同的約定 約定合營期限的 期限屆滿 經(jīng)合營各方同意延長的 應(yīng)在距合營期限界滿6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請 審批機(jī)關(guān)在1個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn) 18 二 解散合營企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損或一方不履行約定義務(wù)以及發(fā)生不可抗力的 經(jīng)合營各方協(xié)商同意報(bào)請審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并經(jīng)工商管理局登記可終止合營合同 19 第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法 一 中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特征 一 概念 P98 是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規(guī)定在中國境內(nèi)共同舉辦的按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品 分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè) 20 二 特征1 中外合作經(jīng)營企業(yè)是契約式企業(yè)2 中外合作經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)具有靈活性3 中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式具有可選擇性4 中外合作經(jīng)營企業(yè)的外國合作者可以先行回收投資 21 與合營企業(yè)相比較 合營的方式不同組織形式不同投資回收方式不同經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)不同利潤分配不同 22 二 中外合作經(jīng)營企業(yè)的類型 P99 1 產(chǎn)品出口型企業(yè)是指產(chǎn)品主要用于出口 年度外匯總收入減除年度生產(chǎn)經(jīng)營支出額和外國投資者分得利潤所需外匯額后 外匯有節(jié)余的生產(chǎn)型企業(yè) 2 技術(shù)先進(jìn)型企業(yè)是指外國投資者提供先進(jìn)技術(shù) 從事新產(chǎn)品開發(fā) 實(shí)行產(chǎn)品升級(jí)換代以增加出口創(chuàng)匯或者替代進(jìn)口的生產(chǎn)型企業(yè) 23 有下列情形之一的 設(shè)立申請不予批準(zhǔn) 1 損害國家主權(quán)和社會(huì)公共利益的 2 危害國家安全 3 造成嚴(yán)重環(huán)境污染的 4 違反法律法規(guī)或者不符合國家產(chǎn)業(yè)政策的其他情形 24 三 中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立 P98 由中方合作者提出設(shè)立申請 由商務(wù)部或者省級(jí)商務(wù)主管部門審批 審查核準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到規(guī)定文件之日起45天決定是否批準(zhǔn) 設(shè)立合作企業(yè) 應(yīng)該自收到批準(zhǔn)證書之日起30天內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請登記 并自成立之日起30天內(nèi)向稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記 25 四 中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和資本 一 合作企業(yè)的組織形式 P101 1 具備中國法人條件的合作企業(yè)取得中國法人資格 其組織形式為有限責(zé)任公司 2 不具備中國法人條件的合作企業(yè) 26 二 合作企業(yè)的注冊資本 P100 是指合作各方認(rèn)繳的并在工商管理機(jī)關(guān)登記的出資額之和 27 三 出資方式 合作各方的出資比例1 出資方式 P70 合作各方對合作企業(yè)的出資可以是貨幣 實(shí)物 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 專有技術(shù) 土地使用權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利 合作各方應(yīng)當(dāng)以自有財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資的 也不能以該財(cái)產(chǎn)對外設(shè)立抵押或其他擔(dān)保 出資后 應(yīng)經(jīng)中國注冊會(huì)計(jì)師驗(yàn)證并出具驗(yàn)資證明 28 2 合作各方的出資比例 P71 各方的出資比例通過合作合同約定 但是在依法取得法人資格的合作企業(yè)中 外方合作者的出資不得低于合作企業(yè)注冊資本的25 29 五 中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu) P101 一 組織機(jī)構(gòu)1 董事會(huì)制2 聯(lián)合管理委員會(huì)制3 委托管理制 二 議事規(guī)則 30 六 合作企業(yè)的收益分配和投資回收 一 合作企業(yè)的收益或產(chǎn)品的分配 P98 合作各方可以約定分配合作企業(yè)的利潤也可以約定分配產(chǎn)品 其分配方式 份額或比例由合作各方通過合作企業(yè)合同約定 31 二 合作企業(yè)的投資回收 P102 合作企業(yè)的外方投資者可以在合作企業(yè)經(jīng)營期限屆滿前先行收回投資 合作企業(yè)的虧損未彌補(bǔ)前 外方投資者不能先行收回投資 外方合作者先行收回投資的 合作期滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)必須無償歸中國合作者所有 同時(shí) 中外合方應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定或合同的約定對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 32 七 中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限 解散 P103 合作各方可以在合作合同中約定經(jīng)營期限 也可以不約定合作期限 約定合作期限的 期限屆滿 合作各方同意延長經(jīng)營期限 應(yīng)當(dāng)在期限屆滿180天前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出延期的申請 審批機(jī)關(guān)自接到申請之日起30日內(nèi)作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定 33 合作企業(yè)出現(xiàn)下列情形之一時(shí)解散 1 合作期限屆滿 2 合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損或因不可抗力造成嚴(yán)重?fù)p失無力繼續(xù)經(jīng)營 3 合作一方或數(shù)方不履行合同 章程規(guī)定的義務(wù)致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營 4 合作企業(yè)合同章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 5 因違法被責(zé)令關(guān)閉 34 第四節(jié)外資企業(yè)法 一 外資企業(yè)的概念 P104 即外商獨(dú)資企業(yè) 是指依照中華人民共和國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè) 35 二 外資企業(yè)的設(shè)立與變更 P104 105 一 設(shè)立外資企業(yè)的申請和審批申請程序?yàn)?必須通過擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或縣級(jí)以上地方人民政府提出申請審批機(jī)關(guān) 商務(wù)部或者省級(jí)商務(wù)主管部門 36 二 外資企業(yè)的設(shè)立登記和變更設(shè)立外資企業(yè)的申請經(jīng)批準(zhǔn)后 外國投資者應(yīng)當(dāng)在接到批準(zhǔn)證書之日起30日申請?jiān)O(shè)立登記 領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 37 三 外資企業(yè)的組織形式與資本 一 組織形式 P106 外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司 經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式 38 二 外國投資者的出資方式與出資期限 P70 71 1 出資方式 外國投資者的出資方式包括貨幣出資 也可以以機(jī)器設(shè)備 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 專有技術(shù)作價(jià)出資 39 1 外國投資者以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資的 該機(jī)器設(shè)備必須符合下列要求 第一 外資企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所必須的第二 中國不能生產(chǎn)或者雖能生產(chǎn)但在技術(shù)性能或供應(yīng)時(shí)間上不能保證需要的 該機(jī)器設(shè)備的作價(jià)不得高于國際市場上同類設(shè)備的正常價(jià)格 2 外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán) 專有技術(shù)作價(jià)出資的 該工業(yè)產(chǎn)權(quán) 專有技術(shù)必須符合下列要求 第一 是外國投資者自己所有的第二 是能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或者適銷產(chǎn)品的 40 2 出資期限 外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立申請書和企業(yè)章程中載明 外國投資者可以一次出資 也可以分期出資 41 四 期限與終止 P107 外資企業(yè)的經(jīng)營期限由外國投資者申報(bào) 由審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 期滿需要延長的應(yīng)當(dāng)在期滿前180日以前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請 審批機(jī)關(guān)在接到申請之日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn) 批準(zhǔn)延長經(jīng)營期限的 外資企業(yè)應(yīng)自接到批準(zhǔn)文件之日起30日內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù) 42 外資企業(yè)出現(xiàn)下列情形之一應(yīng)予終止 1 經(jīng)營期限屆滿 2 經(jīng)營不善 嚴(yán)重虧損 外國投資者決定解散 3 因自然災(zāi)害 戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴(yán)重?fù)p失 無法繼續(xù)經(jīng)營 4 破產(chǎn) 5 違反中國法律 法規(guī) 危害社會(huì)公共利益被依法撤銷 6 外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn) 43 案例 某西方跨國公司擬向中國內(nèi)地的有關(guān)領(lǐng)域進(jìn)行投資 擬定了一份投資計(jì)劃 主張采用靈活多樣的形式進(jìn)行投資 其有關(guān)計(jì)劃要點(diǎn)如下 1 在上海尋求一位中國合營者 共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話設(shè)備的中外合資經(jīng)營企業(yè) 合營企業(yè)投資總額擬定為3000萬美元 注冊資本為1200萬美元 西方公司在合營企業(yè)中占60 的股權(quán) 并依據(jù)合營項(xiàng)目的進(jìn)展情況分期繳納出資 且第一期出資不低于105萬美元 合營企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式 擬建立股東會(huì) 董事會(huì) 監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu) 股東會(huì)為合營企業(yè)的最高權(quán)利機(jī)構(gòu) 董事會(huì)為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu) 監(jiān)事會(huì)為合營企業(yè)的監(jiān)督結(jié)構(gòu) 44 2 在中國北京尋求一位中國合作者 共同成立一家生產(chǎn)京水設(shè)備的中外合作經(jīng)營企業(yè) 合作期限為8年 合作企業(yè)注冊資本總額擬定為250萬美元 西方公司除以機(jī)器設(shè)備 工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬美元出資外 還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為其出資 中方合作者可用場地使用權(quán) 房屋及輔助設(shè)施出資75萬美元 西方公司與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定 西方公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭5年分別先行回收投資 每年先行回收投資的支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本 合作企業(yè)的稅后利潤以各占50 的方式分配 在合作期限屆滿時(shí) 合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有 但中國合作者應(yīng)按其殘余價(jià)值的30 給予西方公司適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償 45 根據(jù)上述各點(diǎn) 請分別回答以下2個(gè)問題1 西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例 西方公司的第一期出資的數(shù)額 擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定 并說明理由 46 2 西方公司擬在中國北京與中方合營者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式 利潤分配比例 約定先行回收投資的辦法以及合作期限屆滿后的全部固定資產(chǎn)的處理方式是否符合有關(guān)規(guī)定 并說明理由