謝勇案第六講正當(dāng)防衛(wèi)

謝勇案第六講正當(dāng)防衛(wèi) 課程導(dǎo)入 今日說(shuō)法案例追賊系列案 一 正當(dāng)防衛(wèi)的含義正當(dāng)防衛(wèi) 是指為了使國(guó)家 公共利益 本人或者他人的人身 財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害 采取的旨在制止不法侵害而對(duì)不法侵害人造成未明顯超過(guò)必要限度損害行為 刑法 第20條規(guī)定 為了使國(guó)家 公共利益 本人或他人的人身 財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害 而采取的制止不法侵害的行為 對(duì)不法侵害人造成損害的 屬于正當(dāng)防衛(wèi) 不負(fù)刑事責(zé)任 正當(dāng)防衛(wèi)制度的理論基礎(chǔ) 近代刑法理論認(rèn)為 正當(dāng)防衛(wèi)是將本來(lái)應(yīng)由法律保護(hù)的利益在法力所不能及的緊急情況下 賦與公民奮起自衛(wèi)的一項(xiàng)正當(dāng)權(quán)利 它本身意味著對(duì)國(guó)家刑罰權(quán)的一種補(bǔ)充 公力救濟(jì)缺位時(shí)的一種補(bǔ)充 私力救濟(jì) 私力救濟(jì)的合理性在哪里 正當(dāng)防衛(wèi)無(wú)罪的理論根據(jù) 哲學(xué)追問(wèn) 權(quán)利與權(quán)力的對(duì)立統(tǒng)一 在史前社會(huì)里 人類已經(jīng)具有自衛(wèi)的本能 隨著生產(chǎn)力的緩慢發(fā)展 剩余產(chǎn)品的產(chǎn)生 私有制開(kāi)始出現(xiàn) 這時(shí)人類自衛(wèi)的對(duì)象已不限于自然界 還包括自己的同類在內(nèi) 由于語(yǔ)言的出現(xiàn)與進(jìn)化 思維能力的提高 人類有了原始的權(quán)利意識(shí) 人們保護(hù)生命權(quán) 繼承權(quán) 財(cái)產(chǎn)權(quán)的本能也就轉(zhuǎn)化為防衛(wèi)和復(fù)仇的習(xí)慣 這種習(xí)慣經(jīng)當(dāng)時(shí)原始社會(huì)秩序的認(rèn)可 也就成為習(xí)慣性的防衛(wèi)權(quán)和復(fù)仇權(quán) 國(guó)家出現(xiàn)后 作為執(zhí)行公共事務(wù)職能的機(jī)構(gòu) 承擔(dān)起了保護(hù)公民權(quán)利的任務(wù) 雖然國(guó)家權(quán)力的設(shè)立是為了保護(hù)個(gè)人的權(quán)利 個(gè)人權(quán)利是國(guó)家權(quán)力的本源 目的和最終歸宿 但權(quán)利與權(quán)力之間也存在著對(duì)立關(guān)系 因?yàn)?國(guó)家行使保護(hù)公民權(quán)利的權(quán)力 往往只能在事后實(shí)施 對(duì)于正在進(jìn)行侵害權(quán)利的行為往往無(wú)能為力 既然國(guó)家無(wú)法在這一特定時(shí)刻對(duì)正在受到侵害的權(quán)利予以有效的公力救濟(jì) 便只能由公民個(gè)人行使私力救濟(jì)權(quán) 法學(xué)根據(jù) 法學(xué)根據(jù) 報(bào)應(yīng)與預(yù)防與刑罰有著相同的功能 即報(bào)應(yīng) 預(yù)防的功能 從報(bào)應(yīng)的角度看 正當(dāng)防衛(wèi)所面臨的不法侵害人實(shí)施了惡行 損害了他人的權(quán)益 因此 他的權(quán)益也就應(yīng)該受到損害 當(dāng)然 這種損害只能是不法侵害者本人 損害的大小應(yīng)當(dāng)與他惡行的大小相適應(yīng) 損害 如由防衛(wèi)人個(gè)人在當(dāng)時(shí)實(shí)施就稱為正當(dāng)防衛(wèi) 如果由國(guó)家在事后實(shí)施就稱為刑罰 因此 正當(dāng)防衛(wèi)和刑罰一樣體現(xiàn)了報(bào)應(yīng)和正義的要求 從預(yù)防的角度看 允許公民以給不法侵害人造成損害的方式保護(hù)合法權(quán)益 可以達(dá)到預(yù)防的效果 可以對(duì)不法侵害者本人起到警告 震懾作用 給不法侵害者帶來(lái)一種恐懼 可以警告社會(huì)上那些企圖實(shí)施不法侵害的行為人 可以使公民認(rèn)識(shí)到正當(dāng)防衛(wèi)的意義 鼓勵(lì)公民以此為武器與一切不法侵害行為做斗爭(zhēng) 從而有效地保護(hù)合法權(quán)益 只有看到正當(dāng)防衛(wèi)體現(xiàn)了預(yù)防的效果 才能理解我國(guó)刑法為什么放寬了正當(dāng)防衛(wèi)的限度要求 也才能理解我國(guó)刑法為什么要設(shè)立無(wú)限防衛(wèi)權(quán) 可見(jiàn) 報(bào)應(yīng)是 向后看 的理論 預(yù)防是 向前看 的理論 兩者結(jié)合起來(lái)成為正當(dāng)防衛(wèi)的法學(xué)根據(jù) 道義根據(jù) 正義與秩序的對(duì)立統(tǒng)一 正義是法律的首要價(jià)值 是一切法律原則都應(yīng)該追求的價(jià)值目的 秩序也是法律的價(jià)值 是自然界和人類社會(huì)中某種程度的一致性 連續(xù)性和規(guī)則性 秩序本身體現(xiàn)了正義的要求 沒(méi)有秩序的社會(huì)是無(wú)所謂正義的 秩序是法律的內(nèi)在價(jià)值 正義是法律的外在價(jià)值 侵害權(quán)利行為是非正義的 而保護(hù)權(quán)利行為不管是國(guó)家實(shí)施還是個(gè)人實(shí)施 都具有正義性 保障功能和保護(hù)功能為刑法的兩大基本功能 正當(dāng)防衛(wèi)是正義與秩序 保障與保護(hù)對(duì)立統(tǒng)一 綜合作用的產(chǎn)物 只有從正義與秩序的對(duì)立統(tǒng)一出發(fā) 才能解釋為什么正當(dāng)防衛(wèi)應(yīng)當(dāng)被法律允許 也才能解釋為什么法律對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)的成立又有一定要求 二 如何認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi) 一 起因條件防衛(wèi)起因 不法侵害客觀存在 不法侵害 是指不合法的具有侵犯性并且可能造成危害的行為就屬不法侵害 其包括一般違法行為 1 必須有不法侵害存在 包括違法行為和犯罪行為 2 不法侵害必須是現(xiàn)實(shí)存在的 至于不法侵害的程度 通常限于具有暴力性 破壞性 緊迫性的不法侵害行為 3 不法侵害通常應(yīng)是侵害人所實(shí)施的 二 時(shí)間條件 時(shí)間條件 指正當(dāng)防衛(wèi)只能在不法侵害正在進(jìn)行之時(shí)實(shí)行 不能實(shí)行事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi) 所謂不法侵害正在進(jìn)行 是指侵害處于實(shí)施階段 這個(gè)實(shí)施階段可以表述為已經(jīng)發(fā)生并且尚未結(jié)束 因此 可以從以下兩個(gè)方面進(jìn)行認(rèn)定 1 開(kāi)始時(shí)間 關(guān)鍵是要正確地認(rèn)定不法侵害行為的著手 在確定不法侵害的著手時(shí) 不能苛求防衛(wèi)人 而是應(yīng)該根據(jù)當(dāng)時(shí)的主觀和客觀的因素全面分析 2 終止時(shí)間 在不法侵害終止以后 正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件已經(jīng)不復(fù)存在 不再發(fā)生防衛(wèi)的問(wèn)題 正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)利已經(jīng)消失 不法侵害的終止應(yīng)以不法侵害的危險(xiǎn)是否排除為其客觀標(biāo)準(zhǔn) 三 對(duì)象條件 正當(dāng)防衛(wèi)的對(duì)象必須是對(duì)不法侵害者本人實(shí)施防衛(wèi) 而不能對(duì)無(wú)關(guān)的第三者實(shí)施 至于不法侵害者是否達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡 是否具有刑事責(zé)任能力 并不影響正當(dāng)防衛(wèi)的成立 對(duì)于未成年人以及精神病人實(shí)施的不法侵害 只要具有緊迫性 不管事前是否知道其為未達(dá)法定刑事責(zé)任年齡或者無(wú)刑事責(zé)任能力人 都可以對(duì)其進(jìn)行防衛(wèi)反擊 但在防衛(wèi)手段上應(yīng)有所節(jié)制 關(guān)于刑事責(zé)任年齡 1 已滿十六周歲的人犯罪 應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任 2 已滿十四周歲不滿十六周歲的人 犯故意殺人 故意傷害致人重傷或者死亡 強(qiáng)奸 搶劫 販賣毒品 放火 爆炸 投毒罪的 應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任 3 已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪 應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰 因不滿十六周歲不予刑事處罰的 責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教 在必要的時(shí)候 也可以由政府收容教養(yǎng) 關(guān)于刑事責(zé)任能力 1 指行為人構(gòu)成犯罪和承擔(dān)刑事責(zé)任所必需的刑法意義上辨認(rèn)和控制自己行為的能力 2 影響因素 年齡與理智 3 分類3 1絕對(duì)無(wú)刑事責(zé)任能力人即不滿14周歲的 3 2相對(duì)刑事責(zé)任能力人即已滿14周歲不滿16周歲的人 犯故意殺人 故意傷害致人重傷或者死亡 強(qiáng)奸 搶劫 販賣毒品 放火 爆炸 投放危險(xiǎn)物質(zhì)的 應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任 3 3減輕刑事責(zé)任能力人即已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪 應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰 3 4完全負(fù)刑事責(zé)任能力人即已滿16周歲的 犯任何罪 都必須負(fù)刑事責(zé)任 但犯罪時(shí)未滿18周歲 不適用死刑 精神病人刑事責(zé)任能力 1 完全無(wú)刑事責(zé)任能力的精神病人 刑法第18條第1款規(guī)定 精神病人在不能辨認(rèn)或者控制自己行為的時(shí)候造成危害結(jié)果 經(jīng)法定程序鑒定確定的 不負(fù)刑事責(zé)任 但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療 在必要的時(shí)候 由政府強(qiáng)制醫(yī)療 2 完全有刑事責(zé)任能力的精神病人 刑法第18條第2款規(guī)定 間歇性的精神病人在精神正常的時(shí)候犯罪 應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任 3 限制刑事責(zé)任能力的精神病人 刑法第18條第3款規(guī)定 尚未完全喪失或者控制自己行為的精神病人犯罪的 應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任 但是可以從輕或者減輕處罰 醉酒人的刑事責(zé)任能力 刑法第18條第4款規(guī)定 醉酒的人犯罪 應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任 又聾又啞的人和盲人的刑事責(zé)任能力 又聾又啞的人和盲人 不屬于無(wú)刑事責(zé)任能力的人 他們具有辨認(rèn)或者控制自己行為的能力 因此 他們應(yīng)對(duì)其實(shí)施的危害行為負(fù)刑事責(zé)任 另一方面 由于他們生理上的缺陷 他們?cè)诮邮芙逃约皡⒓由鐣?huì)實(shí)踐活動(dòng)等方面必然受到一定的局限 其辨認(rèn)是非的能力比正常人要差 所以 法律規(guī)定對(duì)他們的犯罪可以從輕 減輕或者免除處罰 吸毒人員的刑事責(zé)任能力 今日說(shuō)法案例 吸毒后產(chǎn)生幻覺(jué)殺了自己女友 四 主觀條件 防衛(wèi)人主觀的目的必須是出于正當(dāng)防衛(wèi) 即具有防衛(wèi)意圖 是為了阻止正在發(fā)生的不法行為 是為了國(guó)家 公共利益 本人或者他人的人身 財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害 不是出于上述目的 不能成立正當(dāng)防衛(wèi) 五 限度條件 正當(dāng)防衛(wèi)不能超過(guò)必要的限度 能阻止對(duì)方對(duì)自己的侵害 造成不應(yīng)有的損害 必要限度 指的是能夠制止不法侵害發(fā)生或繼續(xù)所必需的能力或范圍 其是要求防衛(wèi)行為必須與侵害行為相適用 可以從以下三個(gè)方面正確把握正當(dāng)防衛(wèi)的限度 面對(duì)砍刀隊(duì) 他們的防衛(wèi)是否正當(dāng) 2011年4月2日上午 江蘇省蘇州市常熟忠發(fā)投資公司的何強(qiáng)因商務(wù)糾紛遭到威脅 因擔(dān)心會(huì)出事 就喊上公司5位湖南籍打工的同事 在公司廚房拿了菜刀 以備不測(cè) 當(dāng)天中午12時(shí)45分 蘇州人曾某等24名男子手持砍刀長(zhǎng)驅(qū)直入公司辦公室 6名湖南打工仔手持菜刀 辦公用品等 武器 奮起反擊 將侵入者擊退 2011年8月9日 常熟市人民法院以聚眾斗毆罪判決防衛(wèi)的何強(qiáng)等五人有期徒刑三年 其中一人未成年 另案處理 詳見(jiàn) 瀟湘晨報(bào) 2012年3月26日的報(bào)道 1 不法侵害的強(qiáng)度 所謂不法侵害的強(qiáng)度 是指行為的性質(zhì) 行為對(duì)客體已經(jīng)造成的損害結(jié)果的輕重以及造成這種損害結(jié)果的手段 工具的性質(zhì)和打擊部位等因素的統(tǒng)一 2 不法侵害的緩急 是指侵害的緊迫性 即不法侵害所形成的對(duì)國(guó)家 社會(huì)公共利益 本人或者他人的人身 財(cái)產(chǎn)等合法權(quán)利的危險(xiǎn)程度 3 不法侵害的權(quán)益 不法侵害的權(quán)益 就是正當(dāng)防衛(wèi)保護(hù)的權(quán)益 它是決定必要限度的因素之一 三 關(guān)于無(wú)限防衛(wèi)權(quán) 無(wú)限防衛(wèi)權(quán) 是指公民在某些特定情況下所實(shí)施的正當(dāng)防衛(wèi)行為 沒(méi)有必要限度的限制 對(duì)其防衛(wèi)行為的任何后果均不負(fù)刑事責(zé)任 刑法第20條第3款規(guī)定 對(duì)正在進(jìn)行行兇 殺人 搶劫 強(qiáng)奸 綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪 采取正當(dāng)行為 造成不法侵害人傷亡的 不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng) 不負(fù)刑事責(zé)任 首先 必須具備正當(dāng)防衛(wèi)成立的上述相關(guān)條件 其次 必須是針對(duì)正在行兇 殺人 搶劫 強(qiáng)奸 綁架等嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪 該條在揭示特定的暴力犯罪的范圍時(shí)