應收賬款-法律風險與防范

企業(yè)應收賬款的企業(yè)應收賬款的 法律風險提示與防范法律風險提示與防范 企企業(yè)應業(yè)應收收賬賬款的款的 法律法律風險風險提示與防范提示與防范 一 甲公司與正在籌建中的 乙公司 簽訂買賣合同 由于 乙公司 的出資人或發(fā)起人之間發(fā)生糾紛 乙公司 設立失敗 最終未成立 甲公司面臨何種法律風險 答 由于設立中的 乙公司 無訴訟主體資格 一旦發(fā)生糾紛 甲 公司無法以設立中的 乙公司 作為被告 當然 如果甲公司知道誰是 出資人或發(fā)起人 可以直接起訴出資人或發(fā)起人 但實踐中確認誰是 出資人或發(fā)起人有很大困難 難以對其提起訴訟或進行執(zhí)行 鑒于上述情況 如果交易對方是設立中的公司 則一定要其以其 出資人或發(fā)起人的名義簽署買賣合同 或者 要求其出資人或發(fā)起人 為交易對方作出書面的付款擔保并要求該出資人或發(fā)起人提供經(jīng)確 認無誤的住址 二 甲公司的業(yè)務員長期代表甲公司與乙公司進行經(jīng)濟往來 且 該業(yè)務員曾多次在未提供甲公司授權文件的情況下 代表甲公司與乙 公司簽訂供貨合同并收取貨款 甲公司也按約供貨 該業(yè)務員離職后 以甲公司名義與乙公司簽訂供貨合同并騙走貨款時 甲公司認為該 業(yè)務員的行為是個人行為 甲公司不會因此承擔任何責任 此種認識 是否正確 答 甲公司的認識錯誤 根據(jù)合同法第四十九條規(guī)定 行為人沒 有代理權 超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同 相對人有理由相信行為人有代理權的 該代理行為有效 由于該業(yè) 務員長期代表甲公司與乙公司進行經(jīng)濟往來 其以往的代理行為已使 得乙公司完全有理由相信此業(yè)務員有權代表甲公司簽訂供貨合同 因 此該交易對方完全可以依據(jù)上述法條的內(nèi)容主張該業(yè)務員的代理行 為有效 此時 甲公司面臨仍需向乙公司履行供貨義務 而應收賬款 可能因業(yè)務員下落不明無法追索的法律風險 為防止類似情況出現(xiàn)導致公司最終成為無權代理的犧牲品 應收 賬款出現(xiàn)難以收回的法律風險 當公司的類似人員離職后 公司應及 時將該人員已離職的情況書面告知與此類人員經(jīng)常有業(yè)務接洽的交 易對方 并保留已告知的證據(jù) 以避免公司承受不必要的法律風險 三 A 是 包工頭 其在承包乙公司承攬的工程時 以乙公司名 義從甲公司處購買建筑材料若干 甲公司在知道 A 是乙公司工地 包 工頭 的情況下 與 A 簽訂了一份購銷合同 合同簽約雙方表述為甲 公司和乙公司 落款處由 A 以代理人身份簽字 乙公司未加蓋印章 甲公司的作法是否有風險 答 有風險 當該貨款被拖欠時 甲公司無法直接向乙公司索要 貨款 一旦 A 喪失付款能力或下落不明 甲公司的應收賬款將面臨無 法追回的境地 造成上述風險的原因是 A 以乙公司名義簽訂購銷合同時 甲公 司未對 A 的代理人身份以及代理事項的真實性進行必要的審查 當 甲公司要求乙公司支付貨款時 乙公司完全可以以 A 并非其授權的 代理人 甲公司未盡合同審查義務不符合 合同法 第四十九條 足以 相信行為人有代理權 的法定事由進行抗辯 并依據(jù) 合同法 第四十 八條的規(guī)定 沒有代理權的行為人以被代理人名義訂立的合同 未經(jīng) 被代理人追認 對代理人不發(fā)生法律效力 由行為人承擔責任 不承 擔付款責任 因此 公司在簽訂合同形成應收賬款時 應謹慎審查代理人的代 理資格 確認與之簽訂合同的代理人具有交易對方的授權 同時 公 司應從收集證據(jù)的角度出發(fā) 妥善保存授權性文件 如此方能有效的 防范此類法律風險的出現(xiàn) 四 某公司在銷售商品 提供勞務過程中 由于長期合作或行業(yè) 習慣等原因與對方以口頭合同的形式進行交易 此種情況下 某公司 的應收賬款是否面臨風險 答 有風險 口頭合同最大的優(yōu)點就是簡便快捷 但也伴隨著無 法彌補的缺陷 對雙方權利義務復雜或法律 行政法規(guī)要求以書面形 式訂立的合同不適用 同時 由于口頭合同沒有將雙方權利義務的約 定固定下來 公司往往面臨 口說無憑 不能提供公司應收取對方 款項的有效證據(jù)的尷尬局面 不講信用的交易對方可以利用口頭合同 的缺陷否認合同實際存在或有意對口頭合同進行曲解 從而實現(xiàn)其惡 意避債的目的 使得公司應收賬款無法收回 有鑒于口頭合同的先天缺陷 公司在生產(chǎn)經(jīng)營中應盡量采用書面 合同的形式以確保應收賬款的安全 如確實需采用口頭合同與交易對 方進行交易 應注意及時收集下列證據(jù) 如信函 經(jīng)濟交往各種單據(jù) 如轉帳單 對帳單 收條 借條 欠款確認書 收貨單 托運單 發(fā)票等 另外 如上述證據(jù)在履行合同過程中無法收集或遺失的 公司可以 通過合法收集視聽資料 如錄音 等方式 掌握有效證據(jù) 通過證據(jù)的 收集 可以有效地防范公司應收賬款因采用口頭合同形式而面臨的法 律風險 五 公司在簽訂合同時 通常使用 驗收合格后 貨到后付款 等語句來約定交易對方的價款給付義務 此種表述方式是否妥當 答 不妥 該等語句事實上只有付款條件 并無具體的付款期限 如公司在付款條件成就后要求交易對方支付款項 交易對方極有可能 以 后 的約定并不是具體時間 并以此為由推諉付款 導致公司無法 及時收回應收賬款 另外 由于付款時限往往關系到交易對方逾期付 款的違約責任 一旦使用上述不具體的付款時限約定 將導致交易對 方逾期付款違約責任因起算時點不明確而無法計算 無法形成威懾和 制約 考慮到履行期限的約定 關系到公司應收賬款何時收回的問題 關系到判斷交易對方是否逾期以及如何承擔逾期付款責任的問題 公 司在簽訂合同時 應以具體的時間或以明確的期間對付款時限進行約 定 如采用 自驗收合格當日起工作日內(nèi) 的表述方式進行約定 只有 采用嚴謹?shù)募s定內(nèi)容 方能有效的控制付款節(jié)點 使應收賬款的付款 時間 違約責任計算時點處于明確狀態(tài) 六 公司所簽訂的合同中 爭議解決方式的約定不明 會對主張 債權產(chǎn)生哪些影響 答 合同爭議的解決方式有四種 協(xié)商 調(diào)解 仲裁 訴訟 其中 協(xié)商和調(diào)解并非合同爭議解決的必經(jīng)程序 故合同爭議解決方式實質 上僅涉及仲裁和訴訟的解決方式 由于合同糾紛發(fā)生時由何法院或仲 裁機構解決 在何地解決 關系到是否能夠避免地方保護主義因素所 產(chǎn)生的不利影響 是否可以節(jié)省費用的問題 當公司忽視合同爭議解 決方式時 很有可能因爭議解決方式約定不明 使公司在收回賬款過 程中不僅要多支付費用 還可能處于不利境地 因此 公司應對合同爭議解決方式的約定加以重視 在簽訂合同 時就應通過明確的約定和指向摒棄不利因素 當合同各方約定以仲裁 方式解決爭議時 只有仲裁約定內(nèi)容完備方能有效指向所確定的仲裁 機構 具體而言 仲裁約定必須要有請求仲裁的意思表示 必須要有 仲裁事項 選定的仲裁機構必須名稱準確或根據(jù)約定僅能推導出一個 明確的仲裁機構 當合同各方選定以訴訟方式解決爭議時 被選擇的 法院必須與合同有關聯(lián) 即只能在被告住所地 合同履行地 合同簽 訂地 原告住所地 標的物所在地的法院進行選擇 相關的爭議條款 應做到表達明確 且約定的法院不得違反級別管轄和專屬管轄 七 當合同內(nèi)容發(fā)生變更時 變更事項未予以明確是否存在法律 風險 答 存在風險 合同是各方當事人意思表示一致的產(chǎn)物 當合同 以外的其它因素導致合同內(nèi)容發(fā)生變化時 公司未就變更事宜與交易 對方簽署變更協(xié)議 未明確變更協(xié)議與原合同的法律關系時 將使得 公司與交易對方之間的權利義務處于不明確狀態(tài) 相應的應收賬款同 樣也處于不確定狀態(tài) 一旦公司就該等變化需要增加應收款項時 將 面臨無據(jù)可依的法律風險 因此 合同履行過程中如出現(xiàn)變化 公司應就變化事宜與交易對 方協(xié)商一致并簽訂明確的變更協(xié)議 在具體變更協(xié)議簽訂時 應注意 變更內(nèi)容僅對原合同未履行部分發(fā)生法律效力 如果變更內(nèi)容未達 成一致則仍應按原合同執(zhí)行 對法律規(guī)定變更必須辦理批準或登記手 續(xù)的變更合同 必須依照規(guī)定辦理才能發(fā)生變更的法律效力 八 甲公司與乙公司達成協(xié)議 將乙公司對丙公司的到期債權轉 讓給甲公司 協(xié)議簽訂后 雙方均未通知丙公司 適逢丙公司收回多 年前的借款 為此 甲公司向丙公司要求清償 此時甲公司面臨何種 風險 答 根據(jù)合同法第八十條之規(guī)定 債權人轉讓權利的 應當通知 債務人 未經(jīng)通知 該轉讓對債務人不發(fā)生效力 如果甲公司向丙公 司要求清償時 丙公司依據(jù)上述規(guī)定不予以清償 則甲公司不能通過 丙公司實現(xiàn)債權 企業(yè)在簽訂債權受讓性質的協(xié)議時 必須注意要求債權轉讓人履 行法定的通知義務 且該通知建議采取書面的形式并保證債務人通過 簽收等可以證明的方式收到了通知 另外 企業(yè)也可以采用三方協(xié)議 的方式直接將債權轉讓的事實及權利義務鎖定 以防止債務人以未接 到通知為由進行抗辯導致應收賬款回籠受阻 九 公司簽訂合同時 對交易對方所提供的保證人不加以甄別是 否存在風險 答 有風險 擔保法等法律規(guī)定 對保證人的身份是有限制的 在 保證人同意提供擔保的情況下 即使簽約的形式無瑕疵 仍然會出現(xiàn) 保證擔保無效 公司應收賬款的收回實際未按約得到最大限度保障的 風險 公司在交易對方提供保證擔保時 必須對照法律規(guī)定對保證人是 否具有合法擔保能力進行甄別 根據(jù)擔保法等法律規(guī)定 國家機關 學校 幼兒園 醫(yī)院 以公益為目的的事業(yè)單位和社會團體 公司法人 的分支機構和職能部門不得為保證人 上述單位提供的保證屬于無效 擔保 因此 一旦交易對方提供的保證人中有上述單位之一的 公司 應要求交易對方更換保證人或提供其它擔保方式 以使得公司應收賬 款的收回得到合法有效的保障 十 甲公司與乙公司簽訂供貨合同時 乙方為保證收到貨物后按 時付款向甲方提供丙公司作為保證人 保證方式為一般保證 未約定 保證期間 合同簽訂后 乙公司長期借故拖延付款 對此甲公司認為 只要定期向乙公司和丙公司發(fā)催收函 甲公司的債權就能得到保障 甲公司的此種認識是否正確 答 此種認識不正確 根據(jù)擔保法第二十五條規(guī)定 一般保證的 保證人與債權人未約定保證期間的 保證期間為主債務履行期屆滿之 日起六個月 在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間 債權人 未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的 保證人免除保證責任 因此 如果甲公司未在合同履行期限屆滿后六個月內(nèi)向乙公司提起訴訟或 者申請仲裁的 則喪失要求丙公司承擔保證責任的權利 鑒于擔保法對一般保證的期間及保證人承擔保證責任有特殊規(guī) 定 因此 公司在簽訂合同時應仔細甄別或選擇連帶責任保證方式 如已約定為一般保證責任 則必須在合同履行期限屆滿后六個月內(nèi)向 債務人提起訴訟或申請仲裁實現(xiàn)債權 如公司考慮其它原因不愿意通 過訴訟或仲裁方式實現(xiàn)債權 則應考慮與保證人重新簽訂保證合同 另外 還需要注意的是 僅通過催收函等方式向一般保證人主張保證 責任并不能引起訴訟時效的中斷 只有通過向債務人提起訴訟或申請 仲裁才能達到訴訟時效中斷的法律效果 十一 甲方與乙方簽訂供貨合同 乙方為保證收到貨物后按時付 款 以其自有車輛向甲方提供抵押擔保 該車輛未辦理抵押登記手續(xù) 此種作法是否存在風險 答 存在風險 物權法第一百八十九條規(guī)定 企業(yè) 個體工商戶 農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的 應當向抵 押人住所地的工商行政管理部門辦理登記 抵押權自抵押合同生效時 設立 未經(jīng)登記 不得對抗善意第三人 根據(jù)該規(guī)定 如果甲公司不 對車輛進行抵押登記 一旦乙方將該車輛轉讓與善意第三人 則甲公 司將無法通過對車輛行使抵押權保護己方債權 由于物權法規(guī)定了動產(chǎn)抵押登記制度 因此 企業(yè)在遇到類似問 題時 應當?shù)焦ど滩块T進行抵押登記 以防止善意第三人對動產(chǎn)交易 的結果影響企業(yè)應收賬款的收回 十二 甲公司與乙公司簽訂買賣合同 當乙公司破產(chǎn)時 將導致 甲公司應收賬款無法收回 該風險如何防范 答 可以在合同中運用 所有權保留 制度防范該風險 合同法第 一百三十四條規(guī)定 當事人可以在買賣合同中規(guī)定買受人未履行支 付價款或其他義務的 標的物所有權屬出賣人 因此 上述買賣合同 完全可以增加 在買方未付清全部貨款前 本合同貨物的所有權屬于 賣方所有 的約定內(nèi)容 如存在這樣的約定 即使交易對方破產(chǎn) 由于 該貨物的所有權仍屬于公司 因此貨物不會作為交易對方的破產(chǎn)財產(chǎn) 從而在很大程度上保障了應收賬款的安全 十三 公司對合同履行不進行監(jiān)控 是否存在風險 如何防范 答 存在風險 通常情況下 合同均是由雙方或多方的權利義務 構成 在合同履行過程中 公司對合同履行不進行監(jiān)控 將可能導致 因己方原因違約需承擔違約責任 出現(xiàn)交易對方拖欠應收賬款的危險 變化時 不能及時采取應對措施導致應收賬款處于不能或難以收回的 風險 因此 公司應加強合同履行的跟蹤管理 在合同履行過程中 須 有專人負責跟蹤合同條款的履行情況 保證合同中規(guī)定的義務按期保 質完成 避免因自身原因導致違約造成合同權利義務無法兌現(xiàn) 及由 此產(chǎn)生的違約責任承擔 同時 公司應密切關注交易對方的合同履約 狀況 對可能造成應收賬款拖欠的危險信號和重大變化 及時作出應 對 應對手段的選擇需要考慮交易對方的還款意愿和還款能力 對于 無還款意愿者 無論是否具有還款能力 均應盡快通過法律途徑解決 對于無還款能力者 需要了解其無還款能力的原因 如屬于暫時性 的 則可以根據(jù)實際情況給予適當?shù)难泳?如確實屬于無還款能力者 也建議通過法律途徑 取得生效裁決以保留追償?shù)臋嗬?十四 公司不妥善保留應收賬款的相關交易憑證有何風險 答 應收賬款的相關交易憑證是證明公司對應收賬款是否享有權 利的關鍵證據(jù) 如公司因未對該等憑證加以妥善保存導致丟失或不全 時 將承擔 舉證不能的不利后果 鑒于證明應收賬款的相關交易憑證的重要性 公司應在事前規(guī)范 文檔 憑證的歸集與調(diào)閱 所有與交易對方之間往來的文件 憑證 包 括傳真 信函 電子郵件等都需要保存 只有涉及訴訟時 才可調(diào)用原 件 其它情況的則只提供復印件 如在合同履行過程中未保留相關交 易憑證 可通過催收函 還款計劃 錄音等視聽資料的方式在事后收 集并固定證據(jù) 最大限度的使所收集的證據(jù)可以明確證明應收賬款的 數(shù)額 具體債務主體及訴訟時效延續(xù) 十五 公司由于對應收賬款監(jiān)控不嚴 會遇到積壓多年的應收賬 款提出訴訟申請卻被法院駁回的情況 而導致此類情況發(fā)生的原因常 常是由于訴訟時效過期 如何防止此類情況的發(fā)生 答 訴訟時效是指民事權利受到侵害的權利人在法定的時效期間 內(nèi)不行使權利 當時效期間屆滿時 人民法院對權利人的權利不再進 行保護的制度 根據(jù)民法通則及相關司法解釋規(guī)定 若無法定中斷 中止事由 一般情況下應收賬款的訴訟時效為雙方約定的還款期限屆 滿后兩年內(nèi) 延付或拒付租金的訴訟時效期間為一年 國際貿(mào)易的訴 訟時效期間為四年 而在法定的訴訟時效期間屆滿后 權利人行使 請求權的 人民法院就不再予以保護 將會導致公司的應收賬款得不 到法律保護 為防止訴訟時效對自身權利的限制 除了逾期賬齡分析 及時催 收等手段外 公司還應充分利用 訴訟時效中斷 這一法律條款保障應 收賬款可以有效收回 訴訟時效的中斷 是指在訴訟時效期限內(nèi) 因 提起訴訟 當事人一方提出要求或同意履行義務而中斷 從中斷時起 訴訟時效期間重新計算 訴訟時效在重新計算期間內(nèi) 再發(fā)生中斷 事由 則再次中斷 中斷訴訟時效的具體方法有 1 提起訴訟程序 申 請支付令 申請強制執(zhí)行等 2 公司在訴訟程序外向債務人明確提出 要求其償還應收賬款的意思表示并通知債務人 常見的有對帳單 催 收函 律師函等 為便于事后證明 建議相關書面文件在送達時由債 務人進行簽收 或通過快遞 掛號信等可以由第三方證明的方式進行 送達 十六 公司通過訴訟或仲裁的程序收回應收賬款時 存在交易對 方在生效裁決形成前通過出賣 隱匿 轉移資產(chǎn)的方式 架空 公司債 權的情形 如何防止雖勝訴但卻不能實際收回款項的情況發(fā)生 答 可以采取財產(chǎn)保全的措施防止該等情況發(fā)生 財產(chǎn)保全 是 指人民法院在利害關系人起訴前或者當事人起訴后 為保障將來的生 效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財產(chǎn)遭受損失 對對方當事人的財產(chǎn)或 者爭議的標的物 采取限制其處分的強制措施 根據(jù)民事訴訟法第九 十二條 第九十三條的規(guī)定 財產(chǎn)保全分為訴訟中財產(chǎn)保全和訴前財 產(chǎn)保全 財產(chǎn)保全最好在遞交起訴書的同時向法院提出書面申請 通過法 院凍結 查封 扣押對方的財產(chǎn) 可保全的財產(chǎn)包括銀行存款 土地和 房屋等不動產(chǎn) 機動車輛 機器設備 存貨 到期債權等 公司要在事 前調(diào)查清楚債務人的可保全財產(chǎn)狀況 并向法院提供可供查訪的財產(chǎn) 清單 交納相應的保全費用 法院通常還會要求申請人提供相應數(shù)額 的財產(chǎn)作為擔保 財產(chǎn)保全除了保障勝訴后可以順利執(zhí)行 還可以幫 助公司掌握主動權 甚至可以通過優(yōu)勢的談判地位迫使對方主動提出 和解和還款計劃 加速應收賬款回籠 十七 公司為收回應收賬款將債務人訴至法院后 未按時限舉證 被視為舉證不能 由此導致法院未支持其收回應收賬款的訴訟請求 公司因此遭受經(jīng)濟損失 此種風險如何防范 答 舉證期限是指當事人向法院履行提供證據(jù)責任的期間 在舉 證期限內(nèi) 當事人應當向法院提交證據(jù)材料 當事人在舉證期限內(nèi)不 提交的 視為放棄舉證權利 另外 最高人民法院 關于民事訴訟證據(jù) 的若干規(guī)定 規(guī)定 當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者 反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明 沒有證據(jù) 或者不足以證明當事人的事實主張的 由負有舉證責任的當事人承擔 不利后果 基于上述規(guī)定 按時提供能夠支持己方請求的證據(jù)是請求方能否 充分保護己方訴訟利益的關鍵 因此 提出要求交易對方支付己方應 收賬款的公司應格外注意舉證期限 在舉證期限內(nèi)準備妥全部證據(jù)并 按期向法院提供 避免因超期導致舉證權利喪失 從而使應收賬款處 于無法有效證明的境地 另外 如出現(xiàn)確實已超過舉證期限的情況且 未舉之證將對案件結果構成決定性影響時 公司可以考慮撤訴后另行 起訴 化解因未按期舉證所帶來的不利后果 十八 公司就應收賬款提起訴訟后 公司未按時參與庭審活動 此種情況有何法律風險 答 根據(jù)民事訴訟法第一百二十九條規(guī)定 原告經(jīng)傳票傳喚 無 正當理由拒不到庭的 或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的 可以按撤訴處 理 被告反訴的 可以缺席判決 另外 民事訴訟法規(guī)定 當事人撤訴 或者人民法院按撤訴處理后 當事人以同一訴訟請求再次起訴的 人 民法院應予受理 從上述規(guī)定看 被人民法院按撤訴處理后 公司的 訴權并未受到任何影響 公司還可以另擇時間重新起訴 所損失的僅 是部分訴訟費用 但當案件出現(xiàn)交易對方提起反訴的情況時 如果人 民法院依照上述規(guī)定缺席判決 此時由于公司不能在審理過程中充分 闡釋其抗辯理由 并提供支持其主張的相應證據(jù)交易對方形成對抗 在反訴中交易對方無任何對抗的情況下結果可想而知 又由于反訴是 針對公司本訴所提起的訴訟 一旦公司在反訴中失利 反訴的判決結 果將與公司重新提起的訴訟形成沖突 從而導致公司面臨極大的法律 風險 就造成公司無正當理由未到庭參加訴訟的原因而論 此種情況的 出現(xiàn)基本上是因為公司管理混亂所導致 為避免公司因此種低級錯誤 影響應收賬款的回籠 公司應就此建立內(nèi)控機制 責任落實到具體人 員 還可以專門聘請法務人員專項負責類似事項 避免因不必要的失 誤導致公司遭受巨大經(jīng)濟損失 十九 法院判決對方向公司償清應收賬款的判決書生效后 公司 長期不申請強制執(zhí)行將面臨何種風險 答 民事訴訟法第二百一十五條規(guī)定 申請執(zhí)行的期間為二年 申請執(zhí)行時效的中止 中斷 適用法律有關訴訟時效中止 中斷的規(guī) 定 根據(jù)該規(guī)定 如公司未申請強制執(zhí)行超過二年的 除非證明有申 請執(zhí)行時效中止 中斷的證據(jù) 否則法院應當不予受理 而一旦因此 種原因被法院決定不再受理強制執(zhí)行申請 也就意味著公司的應收賬 款除對方自愿償還外 基本無收回可能 為防止因超過申請執(zhí)行時效而導致公司喪失依靠法律實現(xiàn)收回 應收賬款的情