合同法第一章和第二章.doc

合同法概論合同與在座的每一位伙伴的生活都息息相關(guān)，當(dāng)今社會(huì)生活已經(jīng)離不開合同。舉例：各位同學(xué)到超市購(gòu)物會(huì)形成買賣合同關(guān)系，以后畢業(yè)貸款買房的話會(huì)與銀行形成借款合同關(guān)系，到停車場(chǎng)停車會(huì)與停車場(chǎng)形成保管合同關(guān)系等等。無論你是否在意，合同就在你的周圍，你每天的生活都是在訂立、履行、變更、終止各種合同關(guān)系中進(jìn)行。第一章合同與合同法概述 第一節(jié) 合同的概念和種類 一、合同的概念 中華人民共和國(guó)合同法第一章第二條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！?關(guān)于平等主體我們來看一個(gè)案例：某縣政府為鼓勵(lì)縣屬酒廠多創(chuàng)稅利，縣長(zhǎng)與酒廠廠長(zhǎng)簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收100萬的指標(biāo)，第二年廠長(zhǎng)和全廠職工都可以加兩級(jí)工資。該行為是否屬于合同呢？ 答案：縣政府與酒廠的地位不平等，不屬于平等主體之間的協(xié)議，該行為隸屬于行政法律關(guān)系。 二、合同的種類 1.雙務(wù)合同與單務(wù)合同 判別依據(jù)：雙方是否存在對(duì)待給付義務(wù)（買賣、租賃屬于雙務(wù)合同，贈(zèng)與屬于單務(wù)合同） 2.有償合同與無償合同 判別依據(jù)：當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益 （有償合同都是雙務(wù)合同，而無償合同多為單務(wù)合同） 3.其他分類（有名與無名；要式【中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同】與不要式；主合同與從合同等） 第二節(jié) 合同法概述 一、合同法的概念 合同法是調(diào)整平等主體之間設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)的合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 這一概念包括以下三層含義：一是合同法只調(diào)整平等主體之間的關(guān)系；二是合同法所調(diào)整的關(guān)系限于平等主體之間的合同關(guān)系；三是合同法所調(diào)整的合同關(guān)系為財(cái)產(chǎn)性的合同關(guān)系，不包括人身性質(zhì)的合同關(guān)系。 二、合同法的基本原則 1.平等原則（法條第3條） 第一，合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議，非平等主體之間的合同關(guān)系不屬于合同法上的合同關(guān)系。 第二，合同當(dāng)事人法律地位平等。 第三，合同當(dāng)事人不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。合同是雙方合意的結(jié)果，應(yīng)體現(xiàn)雙方的真實(shí)意思，這種真實(shí)意思只能在平等的前提下才能形成。 2.公平自愿原則（法條第4條、第5條） 所謂公平原則（equitable principle），即在合同的訂立和履行過程中，要以公平觀念來調(diào)整合同當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。 合同法第5條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)?！?公平原則是進(jìn)步和正義的道德觀在法律上的體現(xiàn)。 3.誠(chéng)實(shí)信用原則（法條第6條、第8條） 誠(chéng)實(shí)信用原則（principle of good faith）是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)誠(chéng)實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)力及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。在大陸法系國(guó)家，它常常被稱為債法中的最高指導(dǎo)原則或“帝王規(guī)則”。 第一，當(dāng)事人在訂立合同階段要遵循誠(chéng)信原則。 第二，合同訂立后至履行前應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。 第三，合同的履行應(yīng)遵循誠(chéng)信原則。 第四，合同終止以后應(yīng)遵循保密和忠實(shí)的義務(wù)。 第五，在當(dāng)事人就合同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，要依據(jù)誠(chéng)信原則對(duì)合同進(jìn)行解釋。 4.合法性與公序良俗原則（法條第7條） 公序良俗原則是指合同主體在訂立合同過程中不得違反公共秩序和善良風(fēng)俗，不得損害社會(huì)利益和國(guó)家利益。公序良俗原則的具體內(nèi)容主要包括以下兩個(gè)方面： 第一，訂立合同的民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公共利益和社會(huì)公德。 第二，合同主體不得濫用權(quán)利第二章 合同的成立第一節(jié) 合同成立的概念和要件一、合同成立的概念合同的成立是指當(dāng)事人就合同的必要條件達(dá)成合意。合同的成立回答有沒有合同的問題。二、合同成立的要件第一，存在雙方或多方當(dāng)事人第二，訂約當(dāng)事人對(duì)必要條款達(dá)成合意第三，合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段第二節(jié) 要約(一）要約的概念和性質(zhì)合同法第14條規(guī)定：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。（商業(yè)貿(mào)易中稱要約為發(fā)盤。發(fā)出要約的當(dāng)事人為要約人，受領(lǐng)要約的當(dāng)事人為受要約人，簡(jiǎn)稱受約人。）第十三條當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。第二章 合同的成立（二）.要約的構(gòu)成條件（1）要約是由具有訂約能力的特定人做出的意思表示。（2）要約必須向相對(duì)人做出。（3）要約必須具有訂立合同的主觀目的。（4）要約的內(nèi)容必須具體確定。（5）要約必須表明要約人在得到承諾時(shí)即受其約束的意旨。第二章 合同的成立（三）.要約邀請(qǐng)又稱為要約引誘，根據(jù)我國(guó)合同法第15條的規(guī)定，它是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 第十五條要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。第二章 合同的成立（四）.要約邀請(qǐng)與要約的區(qū)別（1）依法律規(guī)定作出區(qū)分。（2）根據(jù)當(dāng)事人的意愿來作出區(qū)分。（3）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定該提議是要約邀請(qǐng)還是要約。（4）根據(jù)交易的習(xí)慣和當(dāng)事人歷來的交易做法來區(qū)分。第二章 合同的成立（五）要約的法律效力1.要約開始生效的時(shí)間 第十六條“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 ” 可見：我國(guó)法律采用到達(dá)主義。第二章 合同的成立（六）要約的存續(xù)期間要約的存續(xù)期間，是指要約受承諾拘束的期間，亦稱承諾期限。第二十三條承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：（一）要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；第二章 合同的成立（二）要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。第二十四條要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。第二章 合同的成立（七）要約的撤回與撤銷（1）要約的撤回，是指要約人對(duì)尚未生效的要約阻止其生效的意思表示。由于要約于到達(dá)受要約人時(shí)生效，故撤回之意思表示須于要約到達(dá)之前或與要約同時(shí)到達(dá)時(shí)生效。要約撤回生效，要約不成立。 第十七條要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人第二章 合同的成立（2）要約的撤銷是指要約人對(duì)已生效但未獲承諾的要約消滅其拘束力之意思表示。撤銷僅限于未被承諾的要約，若要約已獲承諾，合同成立，要約已構(gòu)成合同意思，自然不能撤銷。 第十八條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。第二章 合同的成立（八）不得撤銷的要約 第十九條有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 第二章 合同的成立（九）要約的失效。（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。（2）要約人依法撤銷要約。（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。第二章 合同的成立第二十條有下列情形之一的，要約失效：（一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（二）要約人依法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（四）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 第二章 合同的成立第三節(jié) 承諾（一）承諾的概念承諾，是指當(dāng)事人一方對(duì)他方提出的要約完全同意的意思表示。（二）承諾的構(gòu)成要件（1）承諾必須由受要約人作出。（2）承諾必須向要約人作出（3）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。第三十條承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。第三十一條承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。（4）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人第二十八條受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。第二十九條受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效（5）承諾的方式符合法律規(guī)定第二十二條承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外（三）承諾的效力第二十五條承諾生效時(shí)合同成立。 承諾生效，合同即告成立。故確認(rèn)承諾的生效時(shí)間，即為認(rèn)定合同成立的時(shí)間。我國(guó)合同法規(guī)定，對(duì)承諾生效時(shí)間，采用到達(dá)主義。（四）承諾的遲到和遲延（1）承諾的遲到 即遲發(fā)遲到的承諾，是指受要約人逾承諾期間所發(fā)出的承諾。遲到的承諾不能成立合同，而被視為新要約。（2）承諾的遲延 即未遲發(fā)而遲到的承諾，是要約人于承諾期間發(fā)出并按通常情形可適時(shí)到達(dá)要約人，因傳達(dá)障礙或其他原因而逾承諾期間到達(dá)要約人的承諾。 第二十九條受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 第二章 合同的成立遲延的承諾和遲到的承諾都是超過承諾期限到達(dá)要約人的承諾，只不過遲到的承諾是由于沒有在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，而遲延的承諾是在承諾期限發(fā)出承諾但沒有及時(shí)到達(dá)要約人的承諾。 在學(xué)理上往往將遲到的承諾稱為一般遲延的承諾，而將遲延的承諾稱為意外遲延的承諾，因?yàn)橐馔膺t延的承諾常常是由意外的原因引起的。（五）承諾的撤回 承諾的撤回是承諾人消滅承諾效力的意思表示。 第二十七條承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人案例1：A公司和B公司簽定一份兒童服裝購(gòu)銷合同。A公司在4月1日發(fā)出要約，要求B公司在1個(gè)月內(nèi)承諾。B公司于4月5日收到后即承諾。由于發(fā)生洪水導(dǎo)致該地區(qū)通訊中斷，至5月5日承諾才到達(dá)A公司。A公司沒有提出疑義。至5月20日，市場(chǎng)上兒童服裝價(jià)格上漲，B公司以“市場(chǎng)價(jià)格有變，不能執(zhí)行原合同”為由拒絕履行，而與C公司簽定了買賣合同。B公司的承諾是否有效？為什么？答：（1）承諾的生效的含義：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 （2）B公司的承諾有效；合同法規(guī)定，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。在本案當(dāng)中，雖然承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限，但是“發(fā)生洪水導(dǎo)致通訊中斷”屬于不可抗力，B公司具有正當(dāng)?shù)目罐q理由。該承諾生效。案例2：張某被某公司錄用，于是決定請(qǐng)朋友王某餐館吃飯以表慶祝，王某欣然同意，并依約而至。然張某最終未依約而至。王某為此花費(fèi)費(fèi)用(賀禮)約幾百元。王某能否以張某違約為由，要求賠償或另請(qǐng)吃飯？（1）要約的含義是希望和他人訂立合同的意思表示。 （2）不能；在本案中，張某和王某屬于好意施惠關(guān)系，并非民事活動(dòng)，未產(chǎn)生民事法律關(guān)系。此外，張某的邀請(qǐng)不符合要約的構(gòu)成目的，因?yàn)橐s的締結(jié)是以成立合同為目的的。所以本案并未成立合同，也就沒有違約的可能，王某不能要求張某賠償或另請(qǐng)吃飯。課后題：華聯(lián)公司得知友誼賓館需要電飯鍋，便發(fā)電報(bào)以優(yōu)惠的價(jià)格出售，友誼賓館回復(fù)并要求價(jià)格再優(yōu)惠一些，華聯(lián)公司回復(fù)同意。華聯(lián)公司委托順達(dá)運(yùn)輸公司運(yùn)送，順達(dá)公司在運(yùn)輸途中由于大水損壞了一部分產(chǎn)品，但沒有受損的貨品送到友誼賓館，之后華聯(lián)公司又把損失的貨物按數(shù)量補(bǔ)發(fā)給了友誼賓館。華聯(lián)公司向友誼賓館發(fā)出的電報(bào)是要約還是要約邀請(qǐng)？友誼賓館回復(fù)是承諾還是新的要約？答:(1)要約；要約邀請(qǐng)是希望別人向自己發(fā)出要約的意思表示，因此，要約邀請(qǐng)可以向不特定的任何人發(fā)出，也不