“3Q之戰(zhàn)”的法律思考.doc

對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當競爭問題的思考 對“3Q”之戰(zhàn)始末的法律思考 序言技術(shù)的日新月異帶動了經(jīng)濟迅速發(fā)展。信息技術(shù)的發(fā)展、各個產(chǎn)業(yè)的緊密聯(lián)系、市場需求的擴大進一步催生了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的發(fā)展。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的經(jīng)濟形態(tài)的多樣性、虛擬性、創(chuàng)新性隱含著經(jīng)濟風(fēng)險的可能性。超越時空界限的網(wǎng)絡(luò)活動的競爭的殘酷性使得越來越多的企業(yè)、個人在這樣的不安中進行商業(yè)化活動。繼而產(chǎn)生了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當競爭行為，它是現(xiàn)實社會中不正當競爭行為在網(wǎng)絡(luò)中的延伸。由于網(wǎng)絡(luò)的開放性和立法的滯后性，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當競爭行為成為反不正當競爭重中之重。不正當競爭行為的猖獗也讓網(wǎng)絡(luò)用戶的合法權(quán)益遭到侵害。2010年網(wǎng)絡(luò)上盛行的“360”與“騰訊QQ”大戰(zhàn)充分顯示了網(wǎng)絡(luò)不當競爭行為造成的社會影響力。所謂“3Q之戰(zhàn)”，即為騰訊QQ和奇虎360在互聯(lián)網(wǎng)上的戰(zhàn)爭。他們同為國內(nèi)最大的兩個客戶端軟件。騰訊以QQ為基礎(chǔ)，向各個方面發(fā)展。以其強大的市場占有率，強大的客戶群體，不斷發(fā)展吞噬著互聯(lián)網(wǎng)各個領(lǐng)域。奇虎360是以安全聞名的企業(yè)。其360安全衛(wèi)士永久免費的策略，使得以很短的時間，占有了絕大多數(shù)安全市場份額，也成為了繼騰訊之后第二大客戶端軟件。 雙方為了各自的利益，在2010年11月3日晚，騰訊發(fā)布公告，在裝有360軟件的電腦上停止運行QQ軟件?！?Q之戰(zhàn)”正式開火。360隨即推出了“WebQQ”的客戶端，但騰訊隨即關(guān)閉WebQQ服務(wù)，使客戶端失效。隨著事態(tài)的發(fā)展， 2010年11月10日下午 ，在工信部等三部委的積極干預(yù)下，騰訊與360已經(jīng)兼容。2011年4月26日，騰訊起訴360隱私保護器不正當競爭案”做出判決，奇虎被判停止發(fā)行360隱私保護器， 賠償騰訊40萬。一、 網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟。追溯到20世紀40年代的第三次技術(shù)革命，這次革命標志著信息技術(shù)革命的到來。伴隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷革新，早在20世紀80年代，一些日本學(xué)者將第三產(chǎn)業(yè)中的商業(yè)、運輸業(yè)、金融業(yè)等因由網(wǎng)絡(luò)發(fā)展起來的服務(wù)經(jīng)濟稱為網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟作為一種新型的經(jīng)濟形態(tài)，其特點概括為：（1）它是全天候運轉(zhuǎn)的經(jīng)濟。由于信息網(wǎng)絡(luò)每天24小時都在運轉(zhuǎn)當中，很少受到時間的制約，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟就可以全天候連續(xù)進行。（2）它是全球化的經(jīng)濟。信息網(wǎng)絡(luò)遍布地球村網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟活動把空間因素的限制降低到最小，使整個全球化進程加快，世界各國的經(jīng)濟相互依存性加強。（3）它是弱化中間過程的經(jīng)濟。網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展可以讓處于網(wǎng)絡(luò)端點的生產(chǎn)者與消費者直接聯(lián)系，減弱了中間層次存在的必要性。完全打破了傳統(tǒng)意義上的經(jīng)濟鏈條模式，即生產(chǎn)者銷售商消費者，為消費者節(jié)約了時間成本和經(jīng)濟成本。（4）它是虛擬經(jīng)濟。與實體經(jīng)濟相對而言，在信息網(wǎng)絡(luò)構(gòu)筑的空間中進行的經(jīng)濟活動是虛擬的，經(jīng)濟的虛擬性源于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性。（5）它是競爭與合作共存型的經(jīng)濟。網(wǎng)絡(luò)使得企業(yè)之間的競爭與合作的范圍擴大，也使競爭與合作之間的轉(zhuǎn)換速度加快。企業(yè)可持續(xù)的競爭優(yōu)勢，主要不再靠天賦的自然資源和可利用的資金，而更多的依仗于網(wǎng)絡(luò)信息。（6）它是迅捷型經(jīng)濟。網(wǎng)絡(luò)的傳播媒介是光纖，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的節(jié)奏就需要快速流動的信息進行。信息的迅捷流動意味著網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的速度運行。（7）它是創(chuàng)新型經(jīng)濟。源于高科技，經(jīng)濟的觀念、制度、組織管理都要趕上網(wǎng)絡(luò)的步調(diào)，創(chuàng)新就是必備要素了。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的價值增長也是如日中天。對就業(yè)機會、電子商務(wù)銷售量等經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)鏈的影響更是不可小詡。二、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的現(xiàn)狀?；ヂ?lián)網(wǎng)發(fā)展的如火如荼的今天，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的主要動力，激烈的“競爭廝殺”是其常態(tài)，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的現(xiàn)狀也是令人堪憂的。首先，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的競爭的殘酷性?；ヂ?lián)網(wǎng)領(lǐng)域信奉的是“只有第一才能生存”“第一是王道” 和“快魚吃慢魚”的信條，所以，他們通過免費服務(wù)快速占領(lǐng)市場，從而導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)成為兵家必爭之地。這樣無硝煙的戰(zhàn)爭使得眾多企業(yè)迫于壓力，不得不進行不正當競爭來爭取生存空間。其次，超速度的網(wǎng)絡(luò)信息更新類型?；ヂ?lián)網(wǎng)的廣域性決定了它的信息傳播的及時和迅速，紛繁復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)信息的更新速度使得市場經(jīng)濟下的企業(yè)的爭斗愈來愈明顯。隨著搜索引擎、電子商務(wù)、網(wǎng)絡(luò)游戲、無線增值、廣告、社區(qū)、網(wǎng)絡(luò)安全、博客等幾大板塊的興起，他們的盈利模式吸引更多的具備相當用戶基礎(chǔ)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者。他們往往都不會僅僅以守住自己的陣地為終極目標，各領(lǐng)域巨頭間的不斷相互滲透必然引發(fā)不斷的紛爭，形成了互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的“戰(zhàn)國時代”。再次，法律規(guī)范的滯后與混雜。規(guī)范網(wǎng)絡(luò)行業(yè)的不正當競爭行為的相關(guān)法律法規(guī)很多，但基本上立法層次都較低，絕大多數(shù)以行政法規(guī)為主。行政部門的這種多頭管理、多頭立法的做法使得各類行政權(quán)利主體處于無序狀態(tài)，其結(jié)果就是立法沖突和保護缺陷的出現(xiàn)。即使已經(jīng)出臺的相關(guān)法律，因其對不正當競爭的懲罰手段過緩，難以遏制個別企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下不斷興風(fēng)作浪的欲望；同時，法律規(guī)定和司法裁判的速度往往無法達成與適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的契合，導(dǎo)致不少企業(yè)“贏了官司、輸了市場”。另外，行業(yè)協(xié)會監(jiān)督機制的殘缺和作為企業(yè)主體和職業(yè)經(jīng)理人的信用評價制度的不完善，也都難以對不正當競爭行為形成全面控制。三、 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的不正當競爭的法律適用。我國反不正當競爭法第二條規(guī)定：本法所稱的不正當競爭，指經(jīng)營者違反本法的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。這一定義是從以下幾方面界定不正當競爭行為：第一，行為主體是經(jīng)營者；第二，行為必須是違反法律的規(guī)定的行為；第三，必須是損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。一般而言，在市場經(jīng)濟活動中，采取虛假、欺騙、損人利己等不正當手段謀取利益，損害國家、競爭者和消費者利益，擾亂正常的市場秩序的行為都認定為不正當競爭行為。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當競爭包括兩種類型，一種是傳統(tǒng)企業(yè)之間以互聯(lián)網(wǎng)作為媒介和工具進行的不正當競爭；另一種是網(wǎng)站之間在開展信息與技術(shù)服務(wù)、在線交易等過程中發(fā)生的不正當競爭。以上兩種不正當競爭的情況在表現(xiàn)形式上存在區(qū)別，但在大多數(shù)情況下，二者又很難截然分開，畢竟，網(wǎng)絡(luò)企業(yè)之間的競爭與傳統(tǒng)企業(yè)之間的競爭具有較強的共性。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當競爭除了在傳統(tǒng)領(lǐng)域也存在的，如詆毀對方商譽、侵犯商業(yè)秘密、發(fā)布不法廣告以外；又憑借互聯(lián)網(wǎng)的虛擬性和高技術(shù)性的特點，利用網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)惡意實施地攻擊、干擾和控制行為，利用互聯(lián)網(wǎng)快速散播的虛假信息，軟件外掛程序，假冒用戶實施的惡意評價行為等，都成為網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當競爭的新形式。如今網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當競爭行為主要表現(xiàn)出以下幾個特點：第一，實施行為的隱蔽性與模糊的界限。與現(xiàn)實世界中的不正當競爭行為相比，虛擬的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當競爭，因其強隱蔽性，不易被察覺。即使被發(fā)現(xiàn)，追蹤取證也很難。此外，由于網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的先進性和網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下立法的滯后性，導(dǎo)致人們對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下不正當競爭行為的評判標準難以適度把握，區(qū)分的界限變得模糊。第二，社會影響深遠及危害性強。因特網(wǎng)作為一個普及而開放的平臺，是信息的迅速傳播的客觀條件。加之經(jīng)濟的全球化影響力的加深，在世界范圍內(nèi)展開了廠商之間的競爭。那么，不正當競爭行為的影響也日趨深遠，尤其是對于大型跨國集團來講，其遭受的影響將會從形成連鎖反應(yīng)，后果更是不堪設(shè)想。第三，國際法律糾紛逐增。虛擬世界的互聯(lián)網(wǎng)，全世界每時每刻都被這張網(wǎng)籠罩著。網(wǎng)絡(luò)上無國界、無海關(guān)，只有不同的語言和技術(shù)標準。介于不同文化背景下的各個國家間的差異，域名搶注、侵犯商業(yè)秘密、惡意軟件侵襲等等成為國際糾紛的主流。第四，特殊的法律適用。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當競爭在本質(zhì)上仍然是不正當競爭行為，對其進行監(jiān)管和約束應(yīng)依據(jù)相應(yīng)的法律，如反不正當競爭法等。但它又具有特殊性，因為它涉及到知識產(chǎn)權(quán)、廣告競爭、商業(yè)秘密、個人隱私等方面。即使在反不正當競爭法的適用方面，其適用主體、適用范圍和責(zé)任承擔(dān)都與傳統(tǒng)的不正當競爭有較大的不同。也就是說，對于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下不正當競爭行為的規(guī)范和監(jiān)管，要依據(jù)反不正當競爭法和其他相關(guān)法規(guī)。具體列舉以下幾種網(wǎng)絡(luò)不正當競爭的方式。第一，網(wǎng)絡(luò)廣告。它是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費用，以互聯(lián)網(wǎng)為傳播媒體而發(fā)布和傳播介紹自己所推銷商品或者所提供服務(wù)的商業(yè)廣告。通俗來講，網(wǎng)絡(luò)廣告就是在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布的以數(shù)字代碼為載體的各種經(jīng)營性廣告。網(wǎng)絡(luò)廣告就如今發(fā)展而言，主要有以下幾種形式：一是通過出版物發(fā)布，二是開設(shè)網(wǎng)址直接發(fā)布商業(yè)電子信息；三是電子郵件廣告，這要比傳統(tǒng)的書信方式發(fā)布更簡便；四是通過媒體經(jīng)營者發(fā)布；五是通過個人主頁發(fā)布。網(wǎng)絡(luò)廣告的制作成本低、反應(yīng)速度快，具有價格優(yōu)勢；數(shù)以萬計的網(wǎng)民成為它的廣大消費群體，具有市場優(yōu)勢；可重復(fù)性和可檢索性，具有效率優(yōu)勢正因為如此，網(wǎng)絡(luò)廣告已成為眾多經(jīng)營者必需開墾的沃土，爭搶不下，也就引發(fā)了形形色色的不正當競爭的法律問題。近年來，涉及商標、標志假冒、不實廣告、比較廣告、虛假宣傳而導(dǎo)致的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭糾紛明顯增多。諸如網(wǎng)站的Logo標識與他人商標、商號、標識等相同或相似，導(dǎo)致消費者誤認的行為；有對自身產(chǎn)品或服務(wù)質(zhì)量、產(chǎn)地自我吹噓或夸大宣傳，通過貶低別人、抬高自己來引誘消費者購買其產(chǎn)品或服務(wù)的行為；有將自己的產(chǎn)品或服務(wù)與其他知名產(chǎn)品或服務(wù)進行不正當?shù)谋容^，含有貶低其他經(jīng)營者的商品或服務(wù)，攀附著名商品的聲譽的企圖的行為。網(wǎng)絡(luò)廣告的經(jīng)營者在經(jīng)濟活動中應(yīng)遵守自愿、平等、公平、誠實信用的基本原則，欺詐、不實廣告、虛假宣傳等網(wǎng)絡(luò)不正當行為違背了這一基本原則，不但損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，還妨害了正常的市場競爭秩序，應(yīng)受到廣告法、反不正當競爭法、消費者權(quán)益保護法等法律的禁止和制裁。利用網(wǎng)絡(luò)廣告造謠誹謗、捏造散布虛假事實，詆毀損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽，誤導(dǎo)消費者的行為也常有發(fā)生。商譽為經(jīng)營者與顧客之間業(yè)已形成的友好關(guān)系和極度信任，是長期商業(yè)交往中信譽沉淀的結(jié)果。企業(yè)一旦擁有了商譽也就贏得了長期的交易，等于獲得了一個有組織的市場，會產(chǎn)生巨大的排他性，從而具有穩(wěn)定而廣泛的市場份額，也就有了獲得未來利潤的能力。商譽作為企業(yè)無形財產(chǎn)直接關(guān)系到經(jīng)營者在社會經(jīng)濟生活中的地位，影響甚至決定著經(jīng)營者的經(jīng)營業(yè)績和經(jīng)濟收益。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下信息傳播的迅捷、覆蓋領(lǐng)域的廣闊使得企業(yè)的商譽權(quán)顯得尤為重要，詆毀商譽的行為不僅對經(jīng)營者造成嚴重影響，也擾亂了社會經(jīng)濟的良好競爭秩序，因此對于侵權(quán)人通過網(wǎng)絡(luò)廣告故意制造散布虛假事實、詆毀競爭對手使其減弱或喪失競爭能力的行為也屬于不正當競爭行為。網(wǎng)絡(luò)廣告的內(nèi)容中涉及不正當有獎銷售或低于成本價銷售的方式同樣是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下不當競爭的主打形式。有些門戶網(wǎng)站、電子商務(wù)交易平臺網(wǎng)站等為提高訪問量、吸引會員、增加廣告收入，而面向用戶推出類似于“天上掉餡餅”“千萬豪禮”等活動，只要用戶登陸網(wǎng)站后回答一些簡單的問題，就可能通過抽獎活動獲得巨額的獎勵。第二，搶注域名。域名，又稱網(wǎng)址，也有人稱之為網(wǎng)絡(luò)圖標。它用于識別和定位互聯(lián)網(wǎng)上計算機的層次結(jié)構(gòu)式字符標識，與該計算機的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議地址相對應(yīng)。域名的注冊實行的是“在先申請”原則，即誰先申請誰先擁有。受理注冊的機構(gòu)通過計算機在域名數(shù)據(jù)庫中對申請注冊的域名進行嚴格對比，對比完成后，若無兩個一模一樣的域名存在，就即可獲準注冊。域名因其本身具有無窮的商業(yè)價值，它帶來的品牌價值的延伸和增值幫助企業(yè)提升商業(yè)形象，增加企業(yè)的凝聚力和對客戶的親和力。域名已經(jīng)不僅僅只具備網(wǎng)絡(luò)尋址的作用，而且也成為識別其用戶及其服務(wù)商和商品的重要手段。將域名同時注冊為商標、將商標同時注冊為域名是保護商標和域名的有效途徑，也是實現(xiàn)商業(yè)組織、商業(yè)形象一體化的內(nèi)在要求。從這個角度出發(fā)，受商業(yè)利益的驅(qū)使和域名注冊管理制度薄弱環(huán)節(jié)的影響，越來越多的注冊者往往會搶先在某個社會組織或商業(yè)組織之前，把該組織的商標中或企業(yè)名稱中的關(guān)鍵詞或具有顯著性的識別字進行域名注冊?；蛘呤?，一些單位和個人將他人的商標、廠商名稱、網(wǎng)站名稱、名人姓名等注冊為自己的域名，再高價出售給商標、廠商名稱所有者牟利或利用他人知名商標、名稱的良好商譽達到混淆、引誘、誤導(dǎo)消費者訪問以攫取不正當商業(yè)利益的目的。在我國域名搶注之風(fēng)自1995年至今已愈刮愈烈，我國的反不正當競爭法明文規(guī)定：假冒他人的注冊商標、偽造或者冒用有標志、擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名以及知名商品特有或與之近似的名稱、包裝、裝璜，造成混淆、誤認、引人誤解的虛假表示是不正當競爭行為。這樣的商業(yè)混同行為是經(jīng)營者在市場經(jīng)濟活動中較常采用的一種不正當競爭手段，通過這種非法行為，侵權(quán)人無償?shù)睦闷渌?jīng)營者的市場優(yōu)勢提高自己的競爭能力并謀取利益，同時也給被混同的企業(yè)造成巨大的經(jīng)濟損失。這種網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侵犯商標權(quán)及商業(yè)混同行為主要表現(xiàn)在將他人的注冊商標尤其是馳名商標注冊搶注為域名，利用他人商標的知名度進行不正當競爭。第三，侵犯商業(yè)秘密。商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密是企業(yè)參與市場競爭的秘密武器，商業(yè)秘密的所有權(quán)人自然會竭盡所能采取各種合理的保密措施以保護它，維護企業(yè)在市場中的優(yōu)勢地位。在現(xiàn)實世界中，商業(yè)秘密的保護更加成為一個突出的問題，商業(yè)秘密的法律保護已經(jīng)引起了世界范圍內(nèi)的關(guān)注，在網(wǎng)絡(luò)空間，由于網(wǎng)絡(luò)先天的開放型和脆弱性，通過網(wǎng)絡(luò)途徑侵害商業(yè)秘密的后果往往更為嚴重。網(wǎng)絡(luò)信息的廣泛運用、網(wǎng)上銀行的實現(xiàn)、電子商務(wù)的開展、電子郵件的普及等，加上網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的競爭的激烈角逐，爾虞我詐的虛擬商場、不擇手段獲取商業(yè)利益將商業(yè)秘密的獲得奉為主戰(zhàn)場。惡意入侵企業(yè)數(shù)據(jù)庫，以獲得服務(wù)平臺的資金流轉(zhuǎn)、經(jīng)營范圍、客戶注冊信息等；利用管理網(wǎng)站的優(yōu)勢，隨意竊取、泄露或使用上網(wǎng)企業(yè)與個人的具有商業(yè)價值的保密性資料信息；員工利用電子郵件有意或無意地傳送企業(yè)秘密商業(yè)信息、BBS電子公告板、新聞組和遠程登錄等方式都可能造成對商業(yè)秘密的侵害；計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的利用黑客技術(shù)入侵或是網(wǎng)絡(luò)病毒破壞等行為更是商業(yè)秘密的大敵，可能被追究刑事責(zé)任。根據(jù)我國反不正當競爭法第十條的規(guī)定，經(jīng)營者通過不正當手段獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密構(gòu)成不正當競爭行為。利用網(wǎng)絡(luò)侵犯商業(yè)秘密一般包含四個特征：第一，侵權(quán)人往往利用企業(yè)或個人的網(wǎng)絡(luò)的技術(shù)缺陷或管理上的漏洞實施的侵權(quán)行為；第二，侵權(quán)人一般對電腦網(wǎng)絡(luò)知識較為熟悉；第三，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件具有隱蔽性，不存在肉眼可查的痕跡，因此侵權(quán)人實施侵權(quán)行為后難以被權(quán)利人發(fā)覺；第四，由于網(wǎng)絡(luò)的廣域性，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件往往涉及面廣，導(dǎo)致取證困難。所以，對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商業(yè)秘密的保護存在很大的阻力。第四，非法鏈接。鏈接又稱超鏈接，是指使用超文本制作語言編輯包含標記指令的文本文件，在兩個不同的文檔或同一文檔的不同部分建立聯(lián)系，從而使訪問者可以通過一個網(wǎng)址訪問不同網(wǎng)址的文件，或通過一個特定的欄目訪問同一站點上的其他欄目的技術(shù)。鏈接設(shè)計者采用圖像鏈接時為增加其醒目性，有時會使用他人的文字或圖形商標，尤其是弛名商標作為鏈接標識。這種情況下極有可能導(dǎo)致商標侵權(quán)，法律對弛名商標的保護是嚴禁其跨類使用的。視框鏈接的“加框”技術(shù)也有可能導(dǎo)致商標侵權(quán)的爭議，設(shè)計者在框中任意添加他人的文字或圖案商標，以擴大自己網(wǎng)站的影響力和知名度，這就涉及“商標淡化”問題。還有利用視框鏈接技術(shù)，將他人的網(wǎng)頁內(nèi)容作為自己頁面的一部分，同時用戶瀏覽器顯示的仍是設(shè)鏈者的網(wǎng)站地址，導(dǎo)致用戶極可能認為閱讀信息是當前頁面所提供，這種搭便車的不當競爭行為也存在于實踐中。網(wǎng)絡(luò)中存在一種發(fā)生在鏈接中常見的不正當競爭行為，即侵權(quán)人將他人的商標、商號、企業(yè)名稱等埋設(shè)為自己網(wǎng)頁的關(guān)鍵詞，當用戶利用搜索引擎工具進行搜索時，便會被引導(dǎo)至與搜索內(nèi)容不相關(guān)的網(wǎng)頁，給正當權(quán)利人帶來不容忽視的負面影響，該行為嚴重侵犯了他人商譽。第五，網(wǎng)站評比中的不正當競爭行為。自1998年開始舉辦優(yōu)秀網(wǎng)站排行榜以來，各大網(wǎng)站為了獲得好的名次、提高網(wǎng)站知名度， “賄選”行為日益猖獗，網(wǎng)站作弊行為也越來越隱蔽。如利用高額獎勵或回報引誘、欺詐企業(yè)或個人加入網(wǎng)站會員或瀏覽該網(wǎng)站;通過網(wǎng)站與網(wǎng)民的互動來吸引瀏覽者，以增加知名度，并從中間接或直接獲利;一場場的網(wǎng)絡(luò)虛擬作秀引起人們的注意，雇傭?qū)I(yè)的“炒手”增加噱頭，甚至不斷涌現(xiàn)大量的假選票。對于以“注意力”為支撐的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟而言，“瀏覽率”就決定著利潤的增減。吸引公眾的注意，提高網(wǎng)站知名度對于網(wǎng)絡(luò)事業(yè)的發(fā)展極為重要，這種惡意競爭行為直接損害其他網(wǎng)站的經(jīng)濟利益，對正常市場競爭秩序的影響也是極為惡劣的。對這種炮制網(wǎng)絡(luò)民意的行為予以嚴厲打擊，還原真實的網(wǎng)絡(luò)民意，使得網(wǎng)民對企業(yè)的行為產(chǎn)生有效的監(jiān)督。我國的反不正當競爭法雖然列舉了若干條不正當競爭行為，但都是主要針對現(xiàn)實社會而言，對于網(wǎng)絡(luò)上的不正當競爭行為尚未有具體規(guī)定。但是反不正當競爭法的第二條規(guī)定被譽為“萬用條款”。該條規(guī)定的內(nèi)容是：經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德。根據(jù)該條款，網(wǎng)絡(luò)不當競爭行為大都可以依此進行認定。首先對于域名糾紛，反不正當競爭法對于惡意的域名搶注行為以及其他糾紛是可以施加救濟的，只要行為人違反了公平競爭、誠實信用的基本原則，其域名與他人的在先權(quán)利沖突，并通過損害他人經(jīng)濟利益來謀取利益，就可以認定該行為構(gòu)成不正當競爭。又因域名糾紛往往與其他權(quán)利糾紛發(fā)生競合，應(yīng)適用不同的法律如商標法或是知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)規(guī)定等分別予以處理。我國從1997年起，互聯(lián)網(wǎng)信息中心、信息產(chǎn)業(yè)部等部門相繼發(fā)布了數(shù)十件部門規(guī)章、制度、辦法及秩序規(guī)范等來約束對域名的注冊、管理、撤銷等方面的事務(wù)，主要包括：中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心域名爭議解決程序規(guī)則、中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心域名爭議解決辦法、關(guān)于調(diào)整中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名體系的公告、關(guān)于從事域名注冊服務(wù)經(jīng)營者應(yīng)該具備條件法律適用解釋的通告、中國互聯(lián)網(wǎng)域名注冊實施細則。而在2000年最高院出臺了關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋是我國關(guān)于域名糾紛案件處理的第一個法院操作規(guī)范，它對域名案件的受理、管轄、法律適用、法律責(zé)任的承擔(dān)都做了規(guī)定。針對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商業(yè)秘密的保護及對企業(yè)商標、商譽的保護，北京市工商局2000年5月15日發(fā)布了關(guān)于對利用電子郵件發(fā)送商業(yè)信息的行為進行規(guī)范的通告，規(guī)定利用電子郵件發(fā)送商業(yè)信息應(yīng)本著誠實、信用的原則，不得違反有關(guān)法律法規(guī)，不得侵害消費者和其他經(jīng)營者的合法權(quán)益。未經(jīng)收件人同意不得擅自發(fā)送，也不得利用電子郵件進行虛假宣傳或發(fā)送違反廣告法規(guī)定的商業(yè)廣告。同年11月由國家新聞辦公室和信息產(chǎn)業(yè)部共同發(fā)布的互聯(lián)網(wǎng)站從事刊登新聞業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)、互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定、互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)場所管理辦法等部門規(guī)章對網(wǎng)絡(luò)廣告進行規(guī)制。另外，對黑客等情節(jié)嚴重的侵犯商業(yè)秘密的行為構(gòu)成犯罪的，依據(jù)我國刑法第219條加以懲處。網(wǎng)絡(luò)不當競爭行為的法律規(guī)制在我國的踐行，主要是以各類部門規(guī)章以及地方行政法規(guī)等為主，整個調(diào)整法律法規(guī)體系繁雜，缺乏層次，操作不便。大多涉及網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)、商標權(quán)、域名等侵權(quán)糾紛，常常將反不正當競爭法作為“兜底”法予以適用。由于網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的特殊性與復(fù)雜性，反不正當競爭法在解決網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當競爭糾紛的過程中存在以下缺陷：第一，主體的適用方面。反不正當競爭法的適用主體是經(jīng)營者，即從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、經(jīng)濟組織和個人。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下從事電子商務(wù)或其他營利性活動的網(wǎng)站、個人在反不正當競爭法的適用上都是沒有障礙的，但一些公益性網(wǎng)站或從事非營利性活動的個人或網(wǎng)站如果實施了反不正當競爭法所禁止的不正當競爭行為，是適用該法還是適用民法通則的有關(guān)原則，是現(xiàn)行法律中并未做出規(guī)定。第二，法律的適用范圍方面。傳統(tǒng)的反不正當競爭法只在一國領(lǐng)域內(nèi)具有效力，至于互聯(lián)網(wǎng)上反不正當競爭法適用的地域范圍，一般認為，至少在兩種情況下的行政機關(guān)和法院可以行使管轄權(quán)：一是網(wǎng)站或互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商的注