CPA《經(jīng)濟法》考點解讀第08章節(jié)-企業(yè)破產(chǎn)法律制度04新.doc

高頓財經(jīng)CPA培訓(xùn)中心第八章 企業(yè)破產(chǎn)法律制度（四）第三單元 管理人制度【考點1】管理人的資格與指定（P279）4.個人擔(dān)任管理人（2009年多選題）對于事實清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。【解釋】由個人擔(dān)任管理人并非僅由一個人完成破產(chǎn)案件的管理工作，管理人可以聘任必要的工作人員。【例題多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列選項中，屬于人民法院可以指定管理人名冊中的個人作為管理人的企業(yè)破產(chǎn)案件應(yīng)同時具備的條件有（ ）。（2009年新制度）A.事實清楚B.標的額較小C.債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單D.債務(wù)人財產(chǎn)相對集中【答案】ACD【考點2】管理人的報酬（P282）（2009年多選題、2012年多選題、2014年多選題）1.管理人的報酬由人民法院確定。債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出，由人民法院決定是否調(diào)整，債權(quán)人會議無權(quán)直接調(diào)整管理人的報酬。2.管理人經(jīng)人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用為破產(chǎn)費用。管理人獲得的報酬是純報酬，不包括其執(zhí)行職務(wù)的費用和聘用工作人員的費用。3.為防止重復(fù)計酬，律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付；破產(chǎn)清算事務(wù)所通過聘用其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付。4.人民法院應(yīng)根據(jù)“債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額”，分段確定管理人報酬?！窘忉尅繐?dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值，不計入“債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額”。但是，管理人對擔(dān)保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當?shù)膱蟪辍?.對清算組中參與工作的有關(guān)政府部門派出的工作人員，不支付報酬。6.最終確定的管理人報酬及收取情況，應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。在和解、重整程序中，管理人報酬方案內(nèi)容應(yīng)列入和解協(xié)議草案或重整計劃草案。7.對于債務(wù)人財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用或者對債權(quán)人沒有財產(chǎn)可供清償分配的案件，人民法院可以考慮根據(jù)管理人工作的時間確定其相應(yīng)報酬?！纠}1多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（ ）。（2009年新制度）A.人民法院根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額，分段按照一定比例范圍確定管理人報酬，但是擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值不計入該最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額B.對清算組中參與工作的有關(guān)政府部門派出的工作人員，不支付報酬C.律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用在管理人報酬之外從破產(chǎn)費用中另行支付D.債權(quán)人會議對管理人報酬有異議的，應(yīng)當向人民法院書面提出具體的請求和理由，異議書應(yīng)當附有相應(yīng)的債權(quán)人會議決議【答案】ABD【解析】（1）選項A：擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值，不計入“財產(chǎn)價值總額”；（2）選項B：清算組中有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬；（3）選項C：為防止重復(fù)計酬，律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付；（4）選項D：債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出，由人民法院決定是否調(diào)整，債權(quán)人會議無權(quán)直接調(diào)整管理人的報酬。【例題2多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于破產(chǎn)管理人報酬的表述中，正確的有（ ）。（2012年A卷）A.人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，其報酬方案由市場決定，不受有關(guān)司法解釋關(guān)于管理人報酬比例范圍的限制B.在指定清算組擔(dān)任管理人時，有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬C.擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值原則上不計入管理人報酬的標的額D.擔(dān)任管理人的會計師事務(wù)所聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)協(xié)助變現(xiàn)擔(dān)保物的，所需費用可由擔(dān)保權(quán)人承擔(dān)【答案】BC【解析】（1）選項A：人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，可以根據(jù)社會中介機構(gòu)提出的報價確定管理人報酬方案，但報酬比例不得超出相應(yīng)的限制范圍；（2）選項D：管理人對擔(dān)保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當?shù)膱蟪?；但律師事?wù)所、會計師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付?！纠}3多選題】甲會計師事務(wù)所被人民法院指定為乙企業(yè)破產(chǎn)案件中的管理人，甲向債權(quán)人會議報告的有關(guān)報酬方案的下列內(nèi)容中，符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度規(guī)定的有（ ）。（2014年）A.將乙為他人設(shè)定抵押權(quán)的財產(chǎn)價值計入計酬基數(shù)B.對受當?shù)卣嘘P(guān)部門指派參與破產(chǎn)企業(yè)清算工作的政府官員不發(fā)放報酬C.甲聘用外部專家協(xié)助履行管理人職責(zé)所需費用從其報酬中支付D.甲就自己為將乙的抵押財產(chǎn)變現(xiàn)而付出的合理勞動收取適當報酬【答案】BCD【解析】（1）選項A：擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值原則上不計入管理人報酬的標的額；（2）選項B：清算組中有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬；（3）選項C：破產(chǎn)清算事務(wù)所通過聘用其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付；（4）選項D：管理人對擔(dān)保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當?shù)膱蟪??！究键c3】管理人的職責(zé)與責(zé)任（P283）1.管理人的職責(zé)（1）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（2）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；（3）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；（4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；（5）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（6）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；（7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（8）提議召開債權(quán)人會議；（9）人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責(zé)。【解釋】破產(chǎn)程序開始后，為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)，屬于共益?zhèn)鶆?wù)。共益?zhèn)鶆?wù)的清償順序優(yōu)先于普通破產(chǎn)債權(quán)，因此，在第一次債權(quán)人會議召開前，管理人決定繼續(xù)營業(yè)的，應(yīng)當經(jīng)人民法院許可。在第一次債權(quán)人會議召開之后，由債權(quán)人會議決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)?！鞠嚓P(guān)鏈接】（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當向“管理人”清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)；（2）人民法院受理破產(chǎn)申請后，“管理人”對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行。2.管理人職責(zé)的限制管理人實施下列行為，應(yīng)當及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會（未設(shè)立債權(quán)人委員會的，管理人應(yīng)當及時報告人民法院）：（1）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓；（2）探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓；（3）全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；（4）借款；（5）設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保；（6）債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓；（7）履行債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同；（8）放棄權(quán)利；（9）擔(dān)保物的取回；（10）對債權(quán)人的利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。第四單元 債務(wù)人財產(chǎn)的一般規(guī)定【考點1】債務(wù)人財產(chǎn)的范圍（P284）1.債務(wù)人財產(chǎn)的概念債務(wù)人財產(chǎn)包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。（2008年多選題）【解釋1】債務(wù)人財產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后稱為破產(chǎn)財產(chǎn)，破產(chǎn)宣告之前稱之為債務(wù)人財產(chǎn)。確定債務(wù)人財產(chǎn)范圍的界定時點是破產(chǎn)申請受理之時，而非破產(chǎn)宣告之時?！窘忉?】我國立法采取的是膨脹主義，即債務(wù)人財產(chǎn)不僅包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，而且包括在破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人新取得的財產(chǎn)（如破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的銀行存款利息）?！纠}多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列財產(chǎn)中，屬于債務(wù)人財產(chǎn)的有（ ）。（2008年）A.破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的房屋B.破產(chǎn)宣告后破產(chǎn)人得到的銀行存款利息C.破產(chǎn)申請受理時債務(wù)人用于抵押擔(dān)保的財產(chǎn)D.破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)【答案】ABCD【解析】債務(wù)人財產(chǎn)包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)（選項AC），以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)（選項BD）。2.司法解釋（二）的規(guī)定（1）債務(wù)人財產(chǎn)的認定除債務(wù)人所有的貨幣、實物外，債務(wù)人依法享有的可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的債權(quán)、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、用益物權(quán)等財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)益，人民法院均應(yīng)認定為債務(wù)人財產(chǎn)。（2）非債務(wù)人財產(chǎn)下列財產(chǎn)不應(yīng)認定為債務(wù)人財產(chǎn)：債務(wù)人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)。（2014年案例分析題）債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)。所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。其他依照法律、行政法規(guī)不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)。（3）設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的財產(chǎn)債務(wù)人已依法設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的特定財產(chǎn)，人民法院應(yīng)當認定為債務(wù)人財產(chǎn)。對債務(wù)人的特定財產(chǎn)在擔(dān)保物權(quán)消滅或者實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)后的剩余部分，在破產(chǎn)程序中可用以清償破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆?wù)和其他破產(chǎn)債權(quán)。（4）共有財產(chǎn)債務(wù)人對按份享有所有權(quán)的共有財產(chǎn)的相關(guān)份額，或者共同享有所有權(quán)的共有財產(chǎn)的相應(yīng)財產(chǎn)權(quán)利，以及依法分割共有財產(chǎn)所得部分，人民法院均應(yīng)認定為債務(wù)人財產(chǎn)。人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)清算，屬于共有財產(chǎn)分割的法定事由。人民法院裁定債務(wù)人重整或者和解的，共有財產(chǎn)的分割應(yīng)當依據(jù)物權(quán)法第99條的規(guī)定進行；基于重整或者和解的需要必須分割共有財產(chǎn)，管理人請求分割的，人民法院應(yīng)予準許。因分割共有財產(chǎn)導(dǎo)致其他共有人損害產(chǎn)生的債務(wù)，其他共有人請求作為“共益?zhèn)鶆?wù)”清償?shù)?，人民法院?yīng)予支持?！疚餀?quán)法第99條】共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的，應(yīng)當給予賠償。（5）執(zhí)行回轉(zhuǎn)財產(chǎn)破產(chǎn)申請受理后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的執(zhí)行程序未依照企業(yè)破產(chǎn)法第19條的規(guī)定（人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行程序應(yīng)當中止）中止的，采取執(zhí)行措施的相關(guān)單位應(yīng)當依法予以糾正。依法執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)，人民法院應(yīng)當認定為債務(wù)人財產(chǎn)?！究键c2】債務(wù)人財產(chǎn)的收回（P289）1.出資人（1）企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。（2）司法解釋（二）的規(guī)定管理人代表債務(wù)人提起訴訟，主張出資人向債務(wù)人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。（2014年案例分析題）管理人依據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定代表債務(wù)人提起訴訟，主張公司的發(fā)起人和負有監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的董事、高級管理人員，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員、實際控制人等，對股東違反出資義務(wù)或者抽逃出資承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，并將財產(chǎn)歸入債務(wù)人財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予支持?！鞠嚓P(guān)鏈接1】（1）公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；（2）股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。【相關(guān)鏈接2】股東抽逃出資，公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！鞠嚓P(guān)鏈接3】股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，原告請求未盡忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償?！鞠嚓P(guān)鏈接4】公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間，其依照規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東承擔(dān)賠償責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)超過訴訟時效期間為由進行抗辯的，人民法院不予支持。2.董事、監(jiān)事和高級管理人員（1）企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當追回。（2）司法解釋（二）的規(guī)定（2014年案例分析題）債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)獲取的以下收入，人民法院應(yīng)當認定為非正常收入：績效獎金；普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；其他非正常收入。債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員拒不向管理人返還上述債務(wù)人財產(chǎn)，管理人主張上述人員予以返還的，人民法院應(yīng)予支持。債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員因返還“績效獎金”形成的債權(quán)，可以作為“普通破產(chǎn)債權(quán)”清償；因返還“普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入”形成的債權(quán)，按照該企業(yè)職工平均工資計算的部分作為“拖欠職工工資”清償；高出該企業(yè)職工平均工資計算的部分，可以作為“普通破產(chǎn)債權(quán)”清償。3.取回質(zhì)物、留置物（1）企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定在人民法院受理