法理學筆記(張文顯版).doc

法理學筆記 第一章第一章 法的本體法的本體 1 第一節(jié) 法的定義 1 一 法律職業(yè)與法的定義 1 二 法的現(xiàn)象與法的本質 1 三 法的特征 1 四 法的作用 1 第二節(jié) 法的價值 1 一 法的價值的含義 1 二 法的價值判斷與事實判斷 2 三 法的價值的種類 2 四 法的價值的種類 2 第三節(jié) 法的要素 2 一 法律規(guī)則 2 二 法律原則 2 三 權利與義務 2 四 法律概念 3 第四節(jié) 法的淵源與分類 3 一 法的淵源的概念 3 二 當代中國法的淵源 3 三 規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化 3 四 法的分類 3 第五節(jié) 法律部門與法律體系 4 一 法律部門 4 二 法律體系 4 三 當代中國法律體系 4 第六節(jié) 法的效力 4 一 法的效力的含義 分類和范圍 4 二 法對人的效力 4 三 法的空間效力 5 四 法的時間效力 5 第七節(jié) 法律關系 5 一 法律關系的概念與種類 5 二 法律關系主體 5 三 法律關系的內容 即法律關系主體之間的法律權利和法律義務 5 四 法律關系客體 5 五 法律關系的產生 變更與消滅 6 第八節(jié) 法律責任 6 一 法律責任的 6 二 歸責與免責 6 三 法律制裁 6 第二章第二章 法的運行法的運行 6 第一節(jié) 立法 6 一 立法的定義 6 二 立法體制 7 三 立法原則 7 四 立法程序 7 第二節(jié) 執(zhí)法與司法 7 一 法的實施與實現(xiàn) 7 二 執(zhí)法 8 三 司法 8 第三節(jié) 守法與違法 9 一 守法 9 二 違法 9 第四節(jié) 法律監(jiān)督 9 一 法律監(jiān)督的含義 9 二 法律監(jiān)督的實質和構成 9 三 國家法律監(jiān)督體系 10 四 社會法律監(jiān)督體系 10 第五節(jié) 法律解釋與法律推理 10 一 法律解釋 10 二 法律推理 10 三 法律解釋 法律推理 法律職業(yè) 法律思維相互之間的關系 11 四 法律解釋與法律推理在法律實施中的地位和作用 11 第三章第三章 法的演進法的演進 11 第一節(jié) 法的起源 11 一 法的起源的各種學說及其與法的本質學說之間的關系 11 二 原始社會的社會組織和社會規(guī)范 11 三 法產生的過程與標志 11 四 法產生的一般規(guī)律 11 第二節(jié) 法的歷史發(fā)展 11 一 法的歷史類型 11 二 關于法的歷史階段的其他劃分方式 12 三 資本主義法 12 四 社會主義法 12 五 法的繼承與法的移植 12 第三節(jié) 法的傳統(tǒng) 12 一 法的傳統(tǒng)與當代中國法的傳統(tǒng) 12 二 法的傳統(tǒng)與法律意識 13 三 西方兩大法系 13 第四節(jié) 法的現(xiàn)代化 13 一 法的現(xiàn)代化 13 二 當代中國法制現(xiàn)代化的歷史進程與特點 13 第五節(jié) 法治理論 13 一 法治的含義 13 二 由 法制 概念向 法治 概念的過渡 14 三 社會主義法治國家 14 第四章第四章 法與社會法與社會 14 第一節(jié) 法與經濟 14 一 法與經濟的一般關系 14 二 法在社會主義市場經濟中的作用 15 第二節(jié) 法與科學技術 15 第三節(jié) 法與政治 15 一 法與政治的一般關系 15 二 法與政策的聯(lián)系和區(qū)別 15 第四節(jié) 法與國家 15 第五節(jié) 法與道德 16 一 法與道德的聯(lián)系 16 二 法與道德的區(qū)別 16 第六節(jié) 法與宗教 16 一 法與宗教概述 16 二 法與宗教的相互影響 16 第七節(jié) 法與人權 16 一 人權的概念與層次 17 二 法與人權的一般關系 17 三 人權的法律保護實踐 17 1 法理學筆記 第一章 法的本體 第一節(jié)第一節(jié) 法的定義法的定義 一 法律職業(yè)與法的定義一 法律職業(yè)與法的定義 一 法律職業(yè)是指以專業(yè)法律知識為基礎的法律工作 兩個基本內涵 一種專門的行業(yè) 從事法律職業(yè)的人需要擁有專門的法律知識 二 法律方法和法律思維的三個特點 說理的方式 根據(jù)法律說理 在程序的范圍內 二 法的現(xiàn)象與法的本質二 法的現(xiàn)象與法的本質 1 關于法的本質的主要學說 非馬克思主義馬克思主義 方法論角度 法本身 法外部 社會現(xiàn)象交互 精神發(fā)展 神意論 意志論 正義論 法本身 規(guī)則論 命令論 判決論或預測論 2 馬克思主義關于法的本質的主要觀點 法的本質與法的現(xiàn)象的關系 法的本質的層次性 正式性 階級性 社會性 三 法的特征三 法的特征 1 法是調整人的行為的社會規(guī)范 2 法是由公共權力機構制定或認可的具有特定形式的社會規(guī)范 3 法是具有普遍性的規(guī)范 4 法是以權利義務為內容的社會規(guī)范 5 法律是以國家強制力為后盾 通過法律程序保證實現(xiàn)的社會規(guī)范 四 法的作用四 法的作用 1 理解法的作用 與社會交互影響 直接表現(xiàn)為國家權力的行使 本質上是社會自身力量的體現(xiàn) 2 規(guī)范作用與社會作用 規(guī)范作用 指引 評價 教育 預測 強制 社會作用 涉及三個領域與兩個方向 第二節(jié)第二節(jié) 法的價值法的價值 一 法的價值的含義一 法的價值的含義 法的價值是指法這種規(guī)范體系 客體 有哪些為人 主體 所重視 珍視的性狀 屬性和作用 包含三方面意義 不同于法律作用或法律效用 1 體現(xiàn)了一種主客體之間的關系 2 表明了法律對于人們而言所擁有的正面意義 3 包括對實然法的認識和應然法的追求 2 二 法的價值判斷與事實判斷二 法的價值判斷與事實判斷 1 價值判斷 事實判斷的含義 應是什么 是什么 2 兩者區(qū)別 判斷的取向 維度 方法 真?zhèn)尾煌?3 區(qū)別法的價值判斷與事實判斷的意義 1 明確認識 評價法律的多維角度 拓寬法學研究與法律分析的視野 2 協(xié)調事實與價值之間的固有張力 使法學研究能尋求適合事實與價值之間的固有平衡 三 法的價值的種類三 法的價值的種類 一 自由 法律是自由的保障 自由是評價法律進步與否的標準 自由體現(xiàn)了人性最深 刻的需要 二 秩序 秩序是法的基本價值之一 以合乎人性常理為目標 三 正義 正義是法的基本標準 評價體系 推動著法的進化 四 法的價值的種類四 法的價值的種類 1 法律價值沖突的發(fā)生 發(fā)生于個體 共同體相互之間 2 平衡價值沖突的規(guī)則 價值位階 個案平衡 比例三個主要原則 第三節(jié)第三節(jié) 法的要素法的要素 一 法律規(guī)則一 法律規(guī)則 一 法律規(guī)則的邏輯結構 假定條件 行為模式 法律后果三要素 二 法律規(guī)則與法律條文的區(qū)別 法律規(guī)則 法律條文 內容 表現(xiàn)形式 三 法律規(guī)則的分類 授權性和義務性 確定性 委任性 準用性 強行性和任意性 二 法律原則二 法律原則 一 法律原則的含義 種類 1 法律原則是為法律規(guī)則提供某種基礎或本源的綜合性的 指導性的價值準則或規(guī)范 是 法律訴訟 法律程序和法律裁決的確認規(guī)范 2 公理性 政策性原則 基本與具體原則 實體性與程序性原則 二 法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別 1 內容上著眼點共性個性和僅共性之別 2 適用范圍上寬廣與局限之別 3 個案適用方式上是否為 全有或全無 三 權利與義務三 權利與義務 一 權利和義務的含義 1 權利 國家通過法律規(guī)定對法律關系主體可以自主決定作出某種行為的許可和保障 三特 點 得到國家認可保障 一定程度的自主性 與利益緊密相連 2 義務 1 必要行為的尺度 2 必作為或不作為之法律約束 3 實施某行為的必要性 3 3 兩個性質 是 應然 或未來的行為 強制履行性 結構上包括作為和不作為義務兩部分 二 權利和義務的分類 基本與普通 絕對與相對 個人集體和國家權利義務 三 權利和義務的相互關系 結構上的緊密相連 總量上的對等 歷史上的分合 價值上的主次 四 法律概念四 法律概念 1 含義 對各種法律現(xiàn)象或法律事實加以描述 概括的概念 2 分類 基本與非基本法律概念 時間空間涉人涉事法律概念 第四節(jié)第四節(jié) 法的淵源與分類法的淵源與分類 一 法的淵源的概念一 法的淵源的概念 1 法的淵源的含義 法的源泉 來源 源頭 實質意義指內容的來源 形式意義指效力 2 法的淵源的分類 成文法 不成文法法的淵源 直接 間接法的淵源 制定法 非制定法法的淵源 主要 次要法的淵源 正式 非正式法的淵源 二 當代中國法的淵源二 當代中國法的淵源 1 憲法 2 法律 3 行政法規(guī) 4 地方性法規(guī) 民族自治法規(guī) 經濟特區(qū)的規(guī)范性文件 5 特別行政區(qū)的法律 6 規(guī)章 7 國際條約 國際慣例 三 規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化三 規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化 規(guī)范性法律文件的規(guī)范化 在法律文件制定過程中使之符合一定的規(guī)格標準 從而使一國的規(guī)范性法律文件成為內部 和諧 外部協(xié)調的整體 立法法 規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化 對已制定頒布的法律 法規(guī)等規(guī)范性文件實行歸類整理或編纂 使之集中起來作有系統(tǒng)的排列的活動 法律匯編 不改變法律內容 技術意義上的工作 法典編纂 改變原來的內容 立法活動之一 法律清理 四 法的分類四 法的分類 國內法與國際法 根本法與普通法 一般法與特別法 實體法與程序法 成文法與不成文 法 4 第五節(jié)第五節(jié) 法律部門與法律體系法律部門與法律體系 一 法律部門一 法律部門 一 法律部門的含義 根據(jù)一定標準和原則所劃定的調整同一社會關系的法律規(guī)范的總稱 二 劃分法律部門的標準和原則 1 標準 調整對象和調整方法 2 原則 粗細恰當 多寡合適 主題定類 邏輯與實用兼顧 二 法律體系二 法律體系 1 法律體系的含義 也稱部門法體系 是指一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范 按照一定的標準和原則 劃分為不同的 法律部門而形成的內部和諧一致有機聯(lián)系的整體 2 研究法律體系的意義 對于立法預測 立法規(guī)劃 適用法律 法律匯編和法典編纂 劃分法律學科 設置法學課 程都有重要意義 三 當代中國法律體系三 當代中國法律體系 1 公法 社會法與私法和含義與區(qū)別 調整對象 國家利益 社會利益 私人利益 調整方式 法的本位 價值目標方面存在不 同 2 我國主要法律部門 憲法 行政法 民法 商法 經濟法 勞動法與社會保障法 自然資源與環(huán)境保護法 刑 法 訴訟法 第六節(jié)第六節(jié) 法的效力法的效力 一 法的效力的含義 分類和范圍一 法的效力的含義 分類和范圍 1 含義 即法的約束力 指人們應當按照法律的規(guī)定那樣行為 必須服從 2 分類 規(guī)范性法律文件的效力 狹義 和非規(guī)范性法律文件的效力 廣義 3 范圍 狹義的分為對人 事 時間 空間四個方面 其中 對人和對事的效力范圍先與時間和空 間的效力范圍 廣義的效力 只判決書 裁定書 逮捕證等的法的效力 不具有普遍性 二 法對人的效力二 法對人的效力 屬人 屬地 保護 兼顧四原則 大多數(shù)國家以屬地為主 與屬人 保護主義相結合 如我國 我國法律對 A 中國公民 B 外國人和無國籍人的效力 1 在國內一律適用 在國外根據(jù)當?shù)胤▍^(qū)別對待 2 在國內除特別規(guī)定適用 國外對中國國家或公民犯罪 按刑法最低 3 年以上適用 按犯 罪地法律不受處罰的除外 5 三 法的空間效力三 法的空間效力 一國法律一般適用于該國主權范圍內的全部領域 領土 領水及其底土和領空 作為延伸 的駐外使館 在外船舶 飛機 四 法的時間效力四 法的時間效力 1 法的生效時間 公布之日 法律規(guī)定 符合條件等方式 2 法終止生效時間 明示和默示兩種 前者明文規(guī)定 后者按照 新法優(yōu)于舊法 或 舊法優(yōu)于新法 的辦法 3 法的溯及力 一般有關侵權 違約的法律和刑事法律不溯及既往 從舊兼從輕 某些民事法律有溯及 力 第七節(jié)第七節(jié) 法律關系法律關系 一 法律關系的概念與種類一 法律關系的概念與種類 1 法律關系的含義 性質和特質 法律關系是在法律規(guī)范調整社會關系的過程中形成的人們之間的權利和義務關系 根據(jù)法 律規(guī)范建立的合法性關系 體現(xiàn)一定的意志性的關系 特定法律關系主體之間的權利義務關系 2 法律關系的種類 A 調整性法律關系 和保護性法律關系 B 縱向 隸屬 法律關系 和橫向 平權 法律關系 C 單向 單務 法律關系 雙向 雙邊 法律關系 和多向 多邊 法律關系 D 第一性法律關系 主法律關系 和第二性法律關系 從法律關系 二 法律關系主體二 法律關系主體 一 法律關系主體的含義和種類 1 含義 法律關系的參加者 一定權利義務的承擔者 2 種類 公民 機構和組織 法人 國家 二 權利能力和行為能力 各自分類 關系 略 三 法律關系的內容三 法律關系的內容 即法律關系主體之間的法律權利和法律義務即法律關系主體之間的法律權利和法律義務 1 法律關系主體的法律權利和法律義務 法律關系主體的權利義務與法律規(guī)范的權利義務的區(qū)別 所屬領域 針對主體 法的效力 法律關系主體的權利和權利能力的聯(lián)系 前提與反映 區(qū)別 何為必要條件 是否包含義 務內容 2 法律關系主體的權利義務的實現(xiàn) 法律關系主體的權利義務的實現(xiàn)最重要的是通過國家來保障 各自受到一定的限制 四 法律關系客體四 法律關系客體 一 法律關系客體的概念 法律關系主體之間權利義務所指向的對象 二 法律關系客體的種類 6 A 物 B 人身 C 精神產品 D 行為結果 五 法律關系的產生 變更與消滅五 法律關系的產生 變更與消滅 一 法律關系產生 變更與消滅的條件 1 依據(jù)條件法律規(guī)范 2 前提條件法律事實 二 法律事實的種類 1 法律事件 法律規(guī)范規(guī)定的 不以當事人的意志為轉移的客觀事實 分社會 自然事件 兩種 2 法律行為 以當事人的意志為轉移 3 一個法律事實 多種法律關系產生 多個法律事實 事實構成 一個法律關系產生 第八節(jié)第八節(jié) 法律責任法律責任 一 法律責任的一 法律責任的 一 概念和種類 1 概念 行為人由于違法行為 違約行為或法律的規(guī)定而應承受的某種不利的法律后果 2 種類 財產非財產責任 有限無限責任 個人集體責任 過錯無過錯責任 刑事民事行政違憲國 家賠償責任 二 法律責任與權力 權利 義務的關系 責任離不開權力 責任規(guī)定了權力界限 責任規(guī)范權利的界限 是保障權利與義務的實現(xiàn) 的手段 二 歸責與免責二 歸責與免責 1 法律責任歸責原則 責任法定原則 公正原則 效益原則 合理性原則 2 法律責任免責條件 時效免責 不訴及協(xié)議免責 自首立功免責 因履行不能免責 三 法律制裁三 法律制裁 法律制裁的含義和種類 1 含義 由特定的國家機關對違法者依其法律責任而實施的強制性懲罰措施 2 種類 刑事制裁 民事制裁 行政制裁 違憲制裁 第二章 法的運行 第一節(jié)第一節(jié) 立法立法 一 立法的定義一 立法的定義 一 立法的含義 一定的國家機關依照法定職權和程序 制定 修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件及認 7 可法律的活動 是將一定階級的意志上升為國家意志的活動 是對社會資源 社會利益進行第 一次分配的活動 對個人行為自由與行為限制的界定 個體自然性和社會性的最優(yōu)化統(tǒng)一 廣 義 狹義 僅指國家立法權意義上的概念 之分 二 立法的特點 1 是以國家的名義進行的活動 2 是一項國家職能活動 為實現(xiàn)國家和社會生活的有效調控 3 以一定的客觀經濟關系為基礎的人們的主觀意志活動 受其他社會因素的影響 4 產生具有規(guī)范性國家強制性的普遍行為規(guī)則的活動 5 依照法定職權和程序進行的專門活動 6 對有限的社會資源進行制度性的分配 反映了社會的利益傾向性 三 立法與法治 立法是法治的重要內容 制定完備而良善的法律是進行法制建設的前提和基礎 二 立法體制二 立法體制 一 立法權限 一定的國家機關依法享有的制定 修改 廢止法律等規(guī)范性文件的權利 是國家權力體系 中最重要的 核心的權力 國家立法權 地方立法權 行政立法權 授權立法權等 二 當代中國的立法體制 一元 兩級 多層次 三 立法原則三 立法原則 一 立法法規(guī)定的立法原則 法治原則 民主原則 科學原則 二 四個基本原則 1 合憲性原則與合法性原則 2 實事求是 從實際出發(fā)原則 3 民主立法原則 4 原則性與靈活性相結合原則 四 立法程序四 立法程序 一 含義 是指特定的國家機關制定 修改和廢除法律和其他規(guī)范性法律文件及認可法律的法定步驟 和方式 二 我國立法程序 1 法律議案的提出 2 法律案的審議 3 法律的表決和通過 4 法律的公布 第二節(jié)第二節(jié) 執(zhí)法與司法執(zhí)法與司法 一 法的實施與實現(xiàn)一 法的實施與實現(xiàn) 一 法的實施 是指法在社會生活中被人們實際實行 從應然到實然 法的實施方式可分為法的遵守法的 執(zhí)行法的適用 二 法的實現(xiàn) 是指法的要求在社會生活中被轉化為現(xiàn)實 將法的實施的過程性與法的時效的結果性結合 8 的一個概念 三 法的實現(xiàn)的標準 1 人們按照法律規(guī)定的行為模式行為的程度 2 刑事案件的情況 3 民事案件 4 對法律的了解程度 5 與其他國家的對比 6 大眾對法的價值的切身感受 7 法的社會功能 目的是否實現(xiàn) 8 成本與收益比率 二 執(zhí)法二 執(zhí)法 一 執(zhí)法的含義 法的執(zhí)行 是指掌管法律 手持法律做事 傳布 實現(xiàn)法律 廣義 行政和司法機關 狹義 專指行政機關 二 執(zhí)法的特點 1 國家權威性 2 主體是國家行政機關及其公職人員 3 國家強制性 行政機關執(zhí)行法律的過程同時是行使執(zhí)法權的過程 4 主動性和單方面性 三 執(zhí)法的基本原則 1 依法行政的原則 2 講求效能的原則 三 司法三 司法 一 司法的含義 又稱法的適用 指國家司法機關根據(jù)法定職權和法定程序 具體應用法律處理案件的專門 活動 二 司法的特點 1 國家權威性 2 國家強制性 3 嚴格的程序性及合法性 4 有表明法的適用結果的法律文書 三 司法與執(zhí)法的區(qū)別 1 主體 2 內容 3 程序性要求 4 主動性 四 當代中國司法的要求和原則 1 司法公正 2 公民在法律面前一律平等 3 以事實為根據(jù) 以法律為準繩 4 司法機關獨立行使職權 五 當代中國的司法體制 人民法院行使審判權 人民檢察院行使檢察權 公安機關國家安全機關行使偵查權 司法 行政機關管理司法行政事務 仲裁機關 公證機關 法律援助機構 律師和人民調解組織履行 各自職能 9 法官與檢察官的職業(yè)化改革 國家統(tǒng)一司法考試制度及其意義 第三節(jié)第三節(jié) 守法與違法守法與違法 一 守法一 守法 一 守法的含義 公民 社會組織和國家機關以法律為自己的行為準則 依照法律行使權利 履行義務的活 動 主動和被動 二 守法的主體 我國一切公民 一切國家機關和武裝力量 各政黨和各社會團體 各企事業(yè)組織都是守法 主體 三 守法與法律關系主體的權利 義務 守法總是與特定的權利 義務聯(lián)系在一起 行使權利履行義務是守法的具體體現(xiàn) 守法是 法律對法律關系主體的必然要求 二者具有有機的 不可分割的聯(lián)系 四 守法的目標與要求 目標 所有的守法主體應在法律關系中遵守所有法律淵源所規(guī)定的相應的行為規(guī)范 行使 權利 履行義務 要求 1 良好的法律意識 2 按照法律規(guī)范規(guī)定的行為模式認真行使權利 履行義務 3 主動承擔法律責任 五 守法的意義 實現(xiàn)人民的根本利益的必然要求 建設社會主義法治國家的必要條件 二 違法二 違法 一 違法的含義和種類 廣義指所有違反律的行為 包括犯罪行為和狹義的違法行為 狹義指一般侵權行為 包括 民事和行政侵權行為 除犯罪外所有侵權行為 二 違法的構成要件 1 前提 違反法律 2 違反法律的行為 3 在不同程度上侵犯法律所飽和的社會關系 4 行為人的故意或過失 5 違法者具有法定責任能力或法定行為能力 第四節(jié)第四節(jié) 法律監(jiān)督法律監(jiān)督 一 法律監(jiān)督的含義一 法律監(jiān)督的含義 一 狹義 特定國家機關依照法定權限和法定程序 對立法 司法和執(zhí)法活動的合法性所進行的監(jiān)督 二 廣義 所有的國家機關 社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進行的監(jiān)督 二 法律監(jiān)督的實質和構成二 法律監(jiān)督的實質和構成 一 實質 我國 以人民民主為基礎以社會法治為原則 以權力的合理劃分與相互制約為核心 依法 10 監(jiān)督的機制 二 構成 主體 客體 內容 權利 規(guī)則 三 國家法律監(jiān)督體系三 國家法律監(jiān)督體系 一 國家權力機關的監(jiān)督 主體是各級人民代表大會及其常務委員會 二 國家行政機關的監(jiān)督 分四類 一般行政監(jiān)督 專門行政監(jiān)督 行政復議 行政監(jiān)管 三 國家司法機關的監(jiān)督 檢察機關的監(jiān)督和審判機關的監(jiān)督 四 社會法律監(jiān)督體系四 社會法律監(jiān)督體系 一 中國共產黨的監(jiān)督 我國一種具有關鍵性的法律監(jiān)督形式 二 社會組織的監(jiān)督 民主黨派 人民政協(xié)和社會團體的監(jiān)督 三 公民的監(jiān)督 公民直接進行的法律監(jiān)督 四 法律職業(yè)群體的監(jiān)督 專指律師和法學家的監(jiān)督 五 新聞輿論的監(jiān)督 新聞媒介進行的法律監(jiān)督 第五節(jié)第五節(jié) 法律解釋與法律推理法律解釋與法律推理 一 法律解釋一 法律解釋 一 法律解釋的含義與特點 一定的人或組織對法律規(guī)定涵義的說明 特點 1 對象是法律規(guī)定或她的附隨情況 2 與具體案件密切相關 3 具有一定的價值取向 4 受解釋學循環(huán)的制約 二 法律解釋的種類 正式解釋與非正式解釋 字面解釋 限制解釋與擴充解釋 三 法律解釋的方法 文義解釋 歷史解釋 體系解釋 目的解釋 二 法律推理二 法律推理 一 法律推理的含義 在法律論辯中運用法律理由的過程 二 法律推理的特點 特點 1 尋求正當性證明的推理 2 受現(xiàn)行法律的約束 3 一種實踐理性 三 法律推理的類型 11 演繹推理 歸納推理 辯證推理 三 法律解釋 法律推理 法律職業(yè) 法律思維相互之間的關系三 法律解釋 法律推理 法律職業(yè) 法律思維相互之間的關系 一 法律解釋與法律推理 1 區(qū)別 要完成的任務和針對對象不同 2 聯(lián)系 與具體法律問題有關 不可分割 二 法律解釋 法律推理與法律職業(yè) 法律思維 法律職業(yè)的獨特性離不開法律思維 法律思維具體體現(xiàn)在法律解釋和法律推理中 通過法 律解釋和法律推理有助于培養(yǎng)和深化法律思維 保持法律職業(yè)的自律和自治 更好地開展工作 發(fā)揮作用 四 法律解釋與法律推理在法律實施中的地位和作用四 法律解釋與法律推理在法律實施中的地位和作用 1 法律解釋和法律推理是法律實施的重要前提 2 法律解釋和法律推理有助于保障法律的正確 公正實施 第三章 法的演進 第一節(jié)第一節(jié) 法的起源法的起源 一 法的起源的各種學說及其與法的本質學說之間的關系一 法的起源的各種學說及其與法的本質學說之間的關系 神創(chuàng)說 暴力說 契約說 發(fā)展說 合理管理說 階級說 馬克思主義 各種學說及其與法的本質學說之間存在內在的一致和對應的關系 二 原始社會的社會組織和社會規(guī)范二 原始社會的社會組織和社會規(guī)范 原始社會通過道德規(guī)范 宗教規(guī)范特別是習慣來調整人與人之間的社會關系 原始社會的社會規(guī)范與階級社會的法是根本不同的 三 法產生的過程與標志三 法產生的過程與標志 一 法產生的根源 經濟根源 私有制和商品經濟的產生 階級根源 階級的產生 社會根源 社會的發(fā)展 二 法產生的標志 特殊公共權力即國家的產生 權力和義務觀念的形成 法律訴訟和司法的出現(xiàn) 三 法與原始社會規(guī)范的主要區(qū)別 1 產生的方式不同 反映的利益和意志不同 2 保證實施的力量不同 適用的范圍不同 四 法產生的一般規(guī)律四 法產生的一般規(guī)律 1 經歷了從個別調整到規(guī)范性調整 一般規(guī)范性調整到法的調整的發(fā)展過程 2 經歷了從習慣到習慣法 再由習慣法到制定法的發(fā)展過程 3 經歷了法與宗教規(guī)范 道德規(guī)范的一體化到分離以至相對獨立的發(fā)展過程 第二節(jié)第二節(jié) 法的歷史發(fā)展法的歷史發(fā)展 一 法的歷史類型一 法的歷史類型 一 法的歷史類型概念 按照法所據(jù)以產生和賴以存在的經濟基礎的性質和體現(xiàn)的階級意志的不同對人類社會的法 所作的分類 12 二 法的歷史類型更替 社會基本矛盾是法的歷史更替的根本原因 二 關于法的歷史階段的其他劃分方式二 關于法的歷史階段的其他劃分方式 身份 契約 原始 嚴格 衡平法自然法 成熟的法 社會化的法 世界法 形式與實質 習慣法 官僚法 法秩序 自治型 普遍主義型 管理型 自然經濟型商品經濟型 三 資本主義法三 資本主義法 一 資本主義法的產生 封建社會中后期 伴隨 1 商法的興起 2 羅馬法的復興 3 資本原始積累的法律的出現(xiàn) 4 憲法 性法律的制定而產生 特點 1 維護私有制 2 維護資義專政 代議制 3 維護自由平等人權 二 資本主義法的發(fā)展 1 自由競爭到壟斷階段 本位從個人權利到社會的變化 2 壟斷時期法的發(fā)展 1 維護私有制等基本原則有不少限制 2 政府國家通過法律干預經濟 3 法的運行 行政機關權力擴大 準法院組織出現(xiàn) 4 法的國際化 四 社會主義法四 社會主義法 一 社會主義法產生的一般規(guī)律 在推翻舊政權基礎上 以工人階級為領導的廣大人民共同意志和根本利益的體現(xiàn) 二 新中國法產生的特點 摧毀國民黨法律的基礎上 革命根據(jù)地法的繼承和發(fā)展 經歷了新民主主義向社會主義的 轉變 五 法的繼承與法的移植五 法的繼承與法的移植 一 法的繼承的含義與根據(jù) 不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受 根據(jù) 社會生活條件的歷史延續(xù)性 法的相對獨立性 法作為人類文明成果 法的發(fā)展歷 史 二 法的繼承的內容 1 法律術語 技術 形式 2 有關社會公共事務的法律規(guī)定 3 反映市場經濟規(guī)律的法律原則和規(guī)范 4 反映法的一般價值的原則 三 法的移植的含義 在鑒別 認同 調適 整合的基礎上 引進 吸收 采納 攝取 同化外國法 使之成為 本國法律體系的有機組成部分 為本國所用 第三節(jié)第三節(jié) 法的傳統(tǒng)法的傳統(tǒng) 一 法的傳統(tǒng)與當代中國法的傳統(tǒng)一 法的傳統(tǒng)與當代中國法的傳統(tǒng) 一 法的傳統(tǒng)含義 世代相傳 輾轉相承的有關法的觀念 制度的總和 二 中國法的傳統(tǒng)的特點 13 特指中國古代法的傳統(tǒng) 以道德理想主義為基礎的 基本特征強調宗法等級名分 三 法律文化 一般指現(xiàn)代中國的法律 制度及相應的觀念 二 法的傳統(tǒng)與法律意識二 法的傳統(tǒng)與法律意識 一 法律意識的含義與結構 人們關于分離現(xiàn)象的思想 觀念 知識和心理的總稱 是社會意識的特殊形式 二 法律意識與法的傳統(tǒng) 法律文化 法律意識可以使一個國家的法律傳統(tǒng)得以延續(xù) 法律意識是法律文化最內在的深層次因素 三 西方兩大法系三 西方兩大法系 一 法系的含義 根據(jù)法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同對法所作的分類 凡屬同一傳統(tǒng)的法律構成一個法系 二 西方兩大法系的含義 民法法系與普通法系 三 西方兩大法系的區(qū)別 思維方式 法的淵源 法律的分類 訴訟程序 法典編纂 法院體系 法律概念等方面 第四節(jié)第四節(jié) 法的現(xiàn)代化法的現(xiàn)代化 一 法的現(xiàn)代化一 法的現(xiàn)代化 一 法的現(xiàn)代化的含義 與現(xiàn)代化的需要相適應的 法的現(xiàn)代性因素不斷增加的過程 二 法的現(xiàn)代性 法的現(xiàn)代社會特征 1 法的現(xiàn)代化的動力 內發(fā)與外源 2 法的現(xiàn)代化的目標 法的現(xiàn)代化本身就是現(xiàn)代社會中人的一種生存方式和價值標準 3 法的現(xiàn)代化的類型 內發(fā)型和外源型 二 當代中國法制現(xiàn)代化的歷史進程與特點二 當代中國法制現(xiàn)代化的歷史進程與特點 一 歷史進程 以收回領事裁判權為契機而啟動 以西方法律資源為主要參照 屬于外源型法的現(xiàn)代化 二 特點 1 由被動接受到主動選擇 2 由模仿民法法系到建立有中國特色的社會主義法律制度 3 法的現(xiàn)代化的啟動形式是立法主導型 4 法律制度變革在前 法律觀念更新在后 思想領域斗爭激烈 第五節(jié)第五節(jié) 法治理論法治理論 一 法治的含義一 法治的含義 1 法治的含義 依據(jù)法律的治理 2 法治與人治 人治是統(tǒng)治者的個人意志高于國家法律 國家興亡 取決于領導者個人的能力和素質 法治是眾人之治 與民主相聯(lián)系 14 3 法治與法制 法制指法律和制度的總稱 法律和制度的實施 1 法治明確了法律在社會生活中的最高權威 2 法治顯示了法律介入社會生活的廣泛性 3 法治蘊涵了法律調整社會生活的正當性 二 由二 由 法制法制 概念向概念向 法治法治 概念的過渡概念的過渡 依法治國 建設社會主義法治國家 方略的提出 1 十一屆三中全會擴大了法制的內涵 2 94 年十四屆三中全會把法制建設提高到戰(zhàn)略地位考慮 3 96 年八屆人大四次會議提出 依法治國 建設社會主義法制國家 的構想 4 黨的十五大明確提出 依法治國 建設社會主義法治國家 的戰(zhàn)略 三 社會主義法治國家三 社會主義法治國家 1 法治國家 國家權力 特別是行政權力必須依法行使 2 法治國家條件 1 通過法律保障人權 限制公共權力的濫用 2 良法的治理 3 通過憲法確立分權與權力制約的國家權力關系 4 賦予廣泛的公民權利 5 確立普遍的司法原則 司法獨立等 3 社會主義法治國家的基本條件 制度條件 1 完備的法律和系統(tǒng)的法律體系 2 相對平衡相互制約符合社會主義制度需要的權力運行的法律機制 3 獨立的具有極大權威的司法系統(tǒng)和一支高素質的司法隊伍 4 健全的律師制度 思想條件 1 法律至上 2 權利平等 3 權力制約 4 權利本位 第四章 法與社會 第一節(jié)第一節(jié) 法與經濟法與經濟 一 法與經濟的一般關系一 法與經濟的一般關系 1 什么是經濟 所謂經濟或經濟狀況 指的是整個社會的物質資料的生產和再生產 2 法是由經濟基礎決定的 法的起源 本質 作用和發(fā)展變化 都要受到社會經濟基礎的制約 3 法對經濟的作用 法通過生產關系對經濟基礎具有能動的反作用 法在任何時候都不得不服從經濟條件 不能對經濟條件發(fā)號施令只是記載和表明經濟關系的要求 15 法對經濟的作用表現(xiàn) 1 確認經濟關系 2 規(guī)范經濟行為 3 維護經濟秩序 4 服務經濟活動 二 法在社會主義市場經濟中的作用二 法在社會主義市場經濟中的作用 1 法對市場經濟發(fā)揮作用的必然性 市場經濟是法治化經濟 法治是市場經濟的內在要求 2 我國法律對市場經濟的建設作用 在建設市場經濟外部和內部法律環(huán)境方面具有重要的作用 第二節(jié)第二節(jié) 法與科學技術法與科學技術 1 什么是科學技術 指人類所積累的關于自然 社會和思維的知識體系 2 科技進步對法的影響 科技進步影響著立法 司法 法律思想 法律方法論等方面 3 法對科技進步的作用 1 管理科技活動 2 促進科技經濟一體化 3 抑制預防科技引發(fā)的各種社會問題 第三節(jié)第三節(jié) 法與政治法與政治 一 法與政治的一般關系一 法與政治的一般關系 1 區(qū)別 1 政治把利益關系集中 上升為政治關系來反映經濟關系 法則以規(guī)則程序和技術形式 制度化表現(xiàn)經濟關系 2 政治突出體現(xiàn)社會生活的組織性 法是規(guī)則性和秩序性 3 政治通過政治行為實現(xiàn)控制和調控功能 法通過對主體權利義務的確認和保障 2 聯(lián)系 政治對法的作用 政治關系的發(fā)展變化一定程度上影響法的發(fā)展變化 3 法對政治的作用 1 政