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海商法 碩士研究生課程韓立新教授Tel 0411 84728505E mail hlxwhy 海商法的學(xué)習(xí)方法 學(xué)習(xí)海商法所需要的知識(shí)結(jié)構(gòu) 三個(gè)基礎(chǔ) 一個(gè)工具 最后才是海商法 學(xué)習(xí)海商法的正確研究方法 第一 既要防止從實(shí)務(wù)到實(shí)務(wù) 忽視理論研究 又要防止從理論到理論 忽視海商法的實(shí)踐特點(diǎn) 第二 既要重視大陸法系和英美法系在海事法律制度中相互滲透和融合 又要防止機(jī)械地 生硬地用大陸法理論去解釋從實(shí)踐中形成的特殊海事法律制度 第一章緒論 一 Definitionofmaritimelaw 1 各國(guó)的法律規(guī)定和學(xué)者觀點(diǎn) 英國(guó)大百科全書 宣稱 海商法是法學(xué)的一個(gè)分支 它所調(diào)整的對(duì)象是船舶與航運(yùn) ShipsandShipping 美國(guó)學(xué)者認(rèn)為 海商法是指有關(guān)海上立法 法院裁定和習(xí)慣 特別是有關(guān)公海和可航水域的客貨運(yùn)輸 船長(zhǎng)船員的權(quán)利義務(wù) 船舶所有權(quán)和船舶管理的規(guī)定 波蘭海商法規(guī)定 海商法調(diào)整有關(guān)海上運(yùn)輸?shù)姆申P(guān)系 日本學(xué)者認(rèn)為 海商法是關(guān)于海上企業(yè) 特別是海上運(yùn)輸業(yè)的法律 它作為關(guān)于商業(yè)企業(yè)的商法的特別法 是以海上企業(yè)為對(duì)象的 我國(guó)不同學(xué)者的觀點(diǎn) 趙國(guó)玲 海商法概論 一書認(rèn)為 海商法調(diào)整的對(duì)象是海上運(yùn)輸中發(fā)生的以及與船舶有關(guān)的各種關(guān)系 法學(xué)詞典 對(duì)海商法所下的定義為 海商法是海上運(yùn)輸中調(diào)整船舶及其所有人與其他有關(guān)當(dāng)事人之間關(guān)系的法規(guī)總稱 司玉琢 新編海商法學(xué) 海商法 等書認(rèn)為 海商法是調(diào)整特定的海上運(yùn)輸關(guān)系和船舶關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 總結(jié) 中華人民共和國(guó)海商法 第1條的規(guī)定 可將海商法定義為 調(diào)整海上運(yùn)輸關(guān)系 船舶關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 二 Subjectmatterofmaritimelaw 海商法 各章關(guān)系歸屬 第二章船舶以船舶為客體的物權(quán)關(guān)系 第三章船員船員的身份與船長(zhǎng)的職責(zé) 與船舶有關(guān)的身份關(guān)系 第四章 第五章 第七章一部分 海上運(yùn)輸合同關(guān)系 一種運(yùn)輸關(guān)系 同時(shí)也是與船舶有關(guān)的合同關(guān)系 因?yàn)楹Ｉ线\(yùn)輸是以船舶為運(yùn)載工具的 第六章船舶租用合同以船舶為客體的債權(quán) 合同關(guān)系 第七章一部分船舶拖航合同 與船舶有關(guān)的合同關(guān)系 第八章船舶碰撞以船舶為致害工具的債權(quán)關(guān)系 第九章海難救助是運(yùn)輸關(guān)系 是船舶關(guān)系 是海上發(fā)生的債權(quán)關(guān)系 且在絕大多數(shù)情況下是與船舶有關(guān)的債權(quán)關(guān)系 第十章共同海損 既一種海上運(yùn)輸中發(fā)生的關(guān)系 又是一種與船舶有關(guān)的債權(quán)關(guān)系 第十一章海事賠償責(zé)任限制不一定是一種運(yùn)輸關(guān)系 但可以說是一種與船舶有關(guān)的債權(quán)關(guān)系 第十二章海上保險(xiǎn)包括船舶 貨物 責(zé)任保險(xiǎn) 不一定是運(yùn)輸關(guān)系 但應(yīng)是與船舶有關(guān)的債權(quán)關(guān)系 海商法 調(diào)整對(duì)象的規(guī)定存在的問題 首先 海商法 各章規(guī)定的法律關(guān)系往往既涉及海上運(yùn)輸 也涉及船舶 如海難救助 既一種海上運(yùn)輸中發(fā)生的關(guān)系 又是一種與船舶有關(guān)的債權(quán)關(guān)系 因此 從邏輯概念上說 海商法 第1條把 海上運(yùn)輸關(guān)系 與 船舶關(guān)系 并列 是不科學(xué)的 其次 船舶關(guān)系 一詞也不科學(xué) 再有 因 海商法 第1條對(duì) 海上運(yùn)輸關(guān)系 船舶關(guān)系 沒有任何限定 使人容易誤解一切與海上運(yùn)輸或船舶有關(guān)的社會(huì)關(guān)系都為 海商法 所調(diào)整 從而發(fā)生爭(zhēng)議 案例1 船舶觸碰碼頭 碼頭方多次致函 每隔兩三個(gè)月一次 要求船方賠償損失 船方未予積極反映 無奈之下碼頭方在船舶觸碰碼頭之后的第25月向船方提起訴訟 船方辨稱起訴已過2年訴訟時(shí)效 請(qǐng)求法院駁回碼頭方的訴訟請(qǐng)求 船方的理由是 雙方因船舶觸碰碼頭而產(chǎn)生的關(guān)系屬于 海商法 第一條規(guī)定的 船舶關(guān)系 因此 海商法 第267條的規(guī)定可以適用 即單方致函要求賠償不能導(dǎo)致時(shí)效中斷 此案適用 海商法 還是 民法通則 案例2 一船受雇為航道疏浚單位在海上傾倒疏浚物 但傾倒在非法定傾倒區(qū) 造成海洋環(huán)境與養(yǎng)殖物污染 受害人向船舶所有人提出索賠 是否屬于海商法調(diào)整 是否可以限制責(zé)任 第207條 三 與船舶營(yíng)運(yùn)或救助作業(yè)直接相關(guān)的侵犯非合同權(quán)利的索賠 三 Resourcesofmaritimelaw 一 NationalLegislations法律 中華人民共和國(guó)海商法 中華人民共和國(guó)海上交通安全法 中華人民共和國(guó)海事訴訟特別程序法 海洋環(huán)境保護(hù)法 港口法 行政法規(guī) 中華人民共和國(guó)船舶登記條例 中華人民共和國(guó)國(guó)際海運(yùn)條例 中華人民共和國(guó)海上集裝箱運(yùn)輸管理規(guī)定 部門規(guī)章 國(guó)內(nèi)水路貨物運(yùn)輸規(guī)則 港口作業(yè)規(guī)則 二 InternationalShippingConventions我國(guó)參加的國(guó)際海事公約 1910年 船舶碰撞公約 1974年 國(guó)際海上人命安全公約 及其議定書1972年 國(guó)際海上避碰規(guī)則 1978年 國(guó)際海員培訓(xùn) 發(fā)證和值班標(biāo)準(zhǔn)公約 及其議定書1992年 國(guó)際油污損害民事責(zé)任公約 1992年 國(guó)際油污損害賠償基金公約 HK 2001年 燃油公約 1974年 海上旅客及其行李運(yùn)輸雅典公約 1989年 國(guó)際救助公約 等 國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法的關(guān)系 一元論or二元論 CaseCMC第268 1 條 三 InternationalShippingCustoms 約克 安特衛(wèi)普規(guī)則 共同海損CMC第268 2 條 四 OtherResourcesofMaritimeLaw1 Cases是英美法系國(guó)家主要法律淵源 2 Doctrinesandlegaltheories英美法系國(guó)家承認(rèn)的淵源 四 ScopeofapplicationofCMC 一 空間效力 海商法 第四章只適用于國(guó)際海上貨物運(yùn)輸合同 CMC第2條 第五章第117條只適用于國(guó)際海上旅客運(yùn)輸 其他各章適用于沿海 國(guó)際水域 并有條件地適用于與海相通水域 第165條 第171條 Case2 二 對(duì)物效力 適用的船舶的范圍DefinitionofshipCMC第3條 用途方面的限制 航行能力方面的限制 船舶噸位方面的限制 但在船舶碰撞 CMC第165條 海難救助 CMC第172條 中有所擴(kuò)大 在海事賠償責(zé)任限制中有所縮小 第210條 三 對(duì)人效力 約束所有海事法律關(guān)系的主體 四 時(shí)間效力 1993年7月1日生效 第二章船舶物權(quán) 船舶所有權(quán)船舶抵押權(quán)船舶優(yōu)先權(quán)船舶留置權(quán) 第一節(jié)船舶物權(quán)的一般問題 一 法律適用 1 海商法 2 物權(quán)法 物權(quán)法 第8條規(guī)定 其他相關(guān)法律對(duì)物權(quán)另有特別規(guī)定的 依照其規(guī)定 海商法 有關(guān)船舶物權(quán)的規(guī)定可以優(yōu)先于 物權(quán)法 對(duì)物權(quán)所做出的一般規(guī)定 3 擔(dān)保法 4 民法通則 5 其他法律 法規(guī) 司法解釋等 二 船舶物權(quán)的客體 一 船舶的概念廣義上的船舶 水上移動(dòng)裝置狹義上的船舶 海商法定義的船舶 海商法 第3條 本法所稱船舶 是指海船和其他海上移動(dòng)式裝置 但是用于軍事的 政府公務(wù)的船舶和 總噸以下的小型船艇除外 一 船舶的概念廣義上的船舶 水上移動(dòng)裝置狹義上的船舶 海商法定義的船舶 海商法 第3條 本法所稱船舶 是指海船和其他海上移動(dòng)式裝置 但是用于軍事的 政府公務(wù)的船舶和 總噸以下的小型船艇除外 三 船舶的性質(zhì) 一 船舶是物 但做擬人化處理 二 船舶是動(dòng)產(chǎn) 但有時(shí)做不動(dòng)產(chǎn)處理 船舶是動(dòng)產(chǎn)或是不動(dòng)產(chǎn) 物權(quán)法 第2條 本法所稱物 包括不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn) 不動(dòng)產(chǎn)是指土地以及房屋 林木等定著物動(dòng)產(chǎn)則指不動(dòng)產(chǎn)以外的物結(jié)論 船舶是動(dòng)產(chǎn) 其物權(quán)變動(dòng) 應(yīng)當(dāng)適用 物權(quán)法 第二章第二節(jié)第23條動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓 自交付時(shí)發(fā)生效力 但法律另有規(guī)定的除外 船舶是一種特殊的動(dòng)產(chǎn) 其物權(quán)變動(dòng) 還需要適用 物權(quán)法 第24條的規(guī)定 第24條船舶 航空器和機(jī)動(dòng)車等物權(quán)的設(shè)立 變更 轉(zhuǎn)讓和消滅 未經(jīng)登記 不得對(duì)抗善意第三人 三 船舶是不可分物 但在保險(xiǎn)時(shí)可有例外 第二節(jié)船舶所有權(quán) 一 一般規(guī)定 一 DefinitionCMC第7條 船舶所有權(quán) 是指船舶所有人依法對(duì)其船舶享有占有 使用 收益和處分的權(quán)利 這一概念套用了 民通 中 財(cái)產(chǎn)所有權(quán) 的概念 物權(quán)法 第39條所有權(quán)人對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn) 依法享有占有 使用 收益和處分的權(quán)利 國(guó)有船舶所有權(quán)問題 CMC第8條國(guó)家所有的船舶由國(guó)家授予具有法人資格的全民所有制企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的 本法有關(guān)船舶所有人的規(guī)定適用于該法人 物權(quán)法 第55條 國(guó)家出資的企業(yè) 由國(guó)務(wù)院 地方人民政府依照法律 行政法規(guī)規(guī)定分別代表國(guó)家履行出資人職責(zé) 享有出資人權(quán)益 第67條 國(guó)家 集體和私人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn) 投到企業(yè)的 由出資人按照約定或者出資比例享有資產(chǎn)收益 重大決策以及選擇經(jīng)營(yíng)管理者等權(quán)利并履行義務(wù) 第68條 企業(yè)法人對(duì)其不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)依照法律 行政法規(guī)以及章程享有占有 使用 收益和處分的權(quán)利 結(jié)論 國(guó)家是企業(yè)的出資人 企業(yè)是船舶的所有人 二 船舶所有權(quán)的取得 原始取得 繼受取得 物權(quán)法 第7條物權(quán)的取得和行使 應(yīng)當(dāng)遵守法律 尊重社會(huì)公德 不得損害公共利益和他人合法權(quán)益 三 船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓 海商法 未規(guī)定何時(shí)轉(zhuǎn)讓 物權(quán)法 第23條動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓 自交付時(shí)發(fā)生效力 但法律另有規(guī)定的除外 實(shí)踐中 合同有約定從約定 無約定的 買船價(jià)款交付 辦理完船舶交接時(shí)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓 Case3船舶買賣交接前著火案 四 船舶所有權(quán)的消滅 船舶滅失 包括沉沒 失蹤 拆解等 船舶轉(zhuǎn)讓 包括贈(zèng)與 出售及保險(xiǎn)委付 船舶被法院拍賣 公法上的沒收 征用 捕獲 以及民法上的混同 拋棄等 海盜劫持是否屬于船舶滅失 二 船舶所有權(quán) 船舶抵押權(quán)的登記效力 一 相關(guān)法律規(guī)定 海商法 第9條規(guī)定了船舶所有權(quán)變動(dòng)模式 船舶所有權(quán)的取得 轉(zhuǎn)讓和消滅 應(yīng)當(dāng)向船舶登記機(jī)關(guān)登記 未經(jīng)登記的 不得對(duì)抗第三人 海商法 第13條規(guī)定 設(shè)定船舶抵押權(quán) 由抵押權(quán)人和抵押人共同向船舶登記機(jī)關(guān)辦理抵押權(quán)登記 未經(jīng)登記的 不得對(duì)抗第三人 船舶登記條例 第5條船舶所有權(quán)的取得 轉(zhuǎn)讓和消滅 應(yīng)當(dāng)向船舶登記機(jī)關(guān)登記 未經(jīng)登記的 不得對(duì)抗第三人 船舶由二個(gè)以上的法人或者個(gè)人共有的 應(yīng)當(dāng)向船舶登記機(jī)關(guān)登記 未經(jīng)登記的 不得對(duì)抗第三人 船舶登記條例 第6條船舶抵押權(quán) 光船租賃權(quán)的設(shè)定 轉(zhuǎn)移和消滅 應(yīng)當(dāng)向船舶登記機(jī)關(guān)登記 未經(jīng)登記的 不得對(duì)抗第三人 一 相關(guān)法律規(guī)定 海商法 第9條規(guī)定了船舶所有權(quán)變動(dòng)模式 船舶所有權(quán)的取得 轉(zhuǎn)讓和消滅 應(yīng)當(dāng)向船舶登記機(jī)關(guān)登記 未經(jīng)登記的 不得對(duì)抗第三人 海商法 第13條規(guī)定 設(shè)定船舶抵押權(quán) 由抵押權(quán)人和抵押人共同向船舶登記機(jī)關(guān)辦理抵押權(quán)登記 未經(jīng)登記的 不得對(duì)抗第三人 船舶登記條例 第5條船舶所有權(quán)的取得 轉(zhuǎn)讓和消滅 應(yīng)當(dāng)向船舶登記機(jī)關(guān)登記 未經(jīng)登記的 不得對(duì)抗第三人 船舶由二個(gè)以上的法人或者個(gè)人共有的 應(yīng)當(dāng)向船舶登記機(jī)關(guān)登記 未經(jīng)登記的 不得對(duì)抗第三人 船舶登記條例 第6條船舶抵押權(quán) 光船租賃權(quán)的設(shè)定 轉(zhuǎn)移和消滅 應(yīng)當(dāng)向船舶登記機(jī)關(guān)登記 未經(jīng)登記的 不得對(duì)抗第三人 總結(jié) 公示方法 不動(dòng)產(chǎn)物權(quán) 登記 動(dòng)產(chǎn)物權(quán) 占有交付 第24條特殊動(dòng)產(chǎn)除外 要對(duì)抗第三人 還應(yīng)登記 登記效力 生效效力和對(duì)抗效力 二 對(duì)抗第三人的問題1 對(duì)抗 的含義 對(duì)抗 應(yīng)是指一方對(duì)另一方的權(quán)利主張予以反駁或排除的權(quán)利 案例 張某與王某達(dá)成船舶買賣合同 將船賣給王某 但船賣給王某三年多也未辦理船舶所有權(quán)變29更登記 王某將船舶租給李某 李某與趙某簽訂了船員雇傭合同 趙某失蹤 趙某親屬將船舶登記所有人張某 船舶受讓人王某 承租人李某作為被告訴至某海事法院 就我國(guó) 海商法 中的船舶抵押權(quán)而言 對(duì)抗 即指抵押權(quán)人對(duì)他人 抵押人當(dāng)然不應(yīng)包括在內(nèi) 的權(quán)利主張予以反駁或排除的權(quán)利 Case2 EBFACGD 第三人 的范圍涉及兩方面的內(nèi)容 一是善意還是惡意的第三人問題 二是享有什么樣權(quán)利的第三人問題 對(duì)于第一個(gè)方面 一種認(rèn)為是善意的 一種認(rèn)為善意惡意都包括 本人認(rèn)為不能對(duì)抗善意第三人 對(duì)于第二個(gè)方面 第一種觀點(diǎn) 不得對(duì)抗的第三人 應(yīng)當(dāng)為船舶物權(quán)變動(dòng)當(dāng)事人之外的任何人 即包括對(duì)船舶享有物權(quán)關(guān)系的人 也包括債務(wù)人的一般海事債權(quán)人 廣義第三人說 第二種觀點(diǎn) 不得對(duì)抗的第三人 應(yīng)當(dāng)是以權(quán)利性質(zhì)有平等競(jìng)存關(guān)系為前提 即僅限于對(duì)船舶享有物權(quán)的人 2001年7月19 20日在寧波召開的 全國(guó)海事法院院長(zhǎng)座談會(huì)紀(jì)要 中 其中第二項(xiàng)即是涉及未經(jīng)登記的船舶抵押權(quán)對(duì)抗的權(quán)利范圍問題 二 對(duì)設(shè)定船舶抵押權(quán)但沒有依法進(jìn)行船舶抵押權(quán)登記的抵押權(quán)人 可以根據(jù)與船舶所有人之間設(shè)定的船舶抵押權(quán)到期債權(quán) 請(qǐng)求拍賣該船舶清償債務(wù) 但是 其提出的針對(duì)第三人的抵押權(quán)主張或抗辯 法院依法不應(yīng)支持和保護(hù) 即在其他債權(quán)人參加對(duì)拍賣船舶所得價(jià)款清償時(shí) 未經(jīng)登記的船舶抵押權(quán)不能優(yōu)先于已登記的船舶抵押權(quán)和其他海事債權(quán)受償 本人贊同后一種觀點(diǎn) 第三人應(yīng)僅為對(duì)抵押船舶享有平等競(jìng)存關(guān)系的物權(quán)的人 不同性質(zhì)的債權(quán)與物權(quán)不存在對(duì)抗問題 第三人 應(yīng)為善意第三人 具體包括 1 另設(shè)定并已登記的船舶抵押權(quán)人 2 依法律行為取得船舶所有權(quán)的所有權(quán)人 3 船舶優(yōu)先權(quán)人 4 船舶留置權(quán)人 至于第三人以未登記的船舶抵押權(quán)對(duì)抗船舶優(yōu)先權(quán)和船舶留置權(quán)時(shí) 三者之間的優(yōu)先受償順序應(yīng)當(dāng)依照 海商法 有關(guān)規(guī)定確定 第三節(jié)船舶優(yōu)先權(quán) 一 Definitionofmaritimeliens CMC第21條 船舶優(yōu)先權(quán) 是指海事請(qǐng)求人依照本法第22條的規(guī)定 向船舶所有人 光船承租人 船舶經(jīng)營(yíng)人提出海事請(qǐng)求 對(duì)產(chǎn)生該海事請(qǐng)求的船舶具有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利 二 CharacteristicsofML法定性 權(quán)利主體的確定性和義務(wù)主體的不確定性ML的標(biāo)的主要是當(dāng)事船舶及其屬具 處分權(quán)是ML的另一個(gè)權(quán)能具有優(yōu)先性必須通過司法程序行使 CMC第28條 秘密性和依附性 CMC第26條 三 MaritimeclaimssecuredbyML CMC第22條 四 PriorityofML1 列明式2 僅規(guī)定一些原則CMC的規(guī)定 第23條 第24條結(jié)論 1 Art242 Art223 Art23但書Case 2月 4月 7月 9月 11月 工資規(guī)費(fèi)傷亡 財(cái)產(chǎn) 救助工資救助10302545201030賣船價(jià)款150萬 訴訟費(fèi)用5萬 受償順序如何確定 如何確定2月份和9月份所欠付的船員工資 五 TheAcquisition TransferenceandExtinctionofMLTheacquisitionThetransference CMC第27條本法第二十二條規(guī)定的海事請(qǐng)求權(quán)轉(zhuǎn)移的 其船舶優(yōu)先權(quán)隨之轉(zhuǎn)移 93年公約 第四條所列船舶優(yōu)先權(quán)所擔(dān)保的請(qǐng)求發(fā)生轉(zhuǎn)讓或代位 將同時(shí)導(dǎo)致該項(xiàng)船舶優(yōu)先權(quán)的轉(zhuǎn)讓或代位 在大陸法系國(guó)家 船舶優(yōu)先權(quán)及其相關(guān)權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓 但是必須通知債務(wù)人或其默許的人 在英國(guó)和英聯(lián)邦國(guó)家 轉(zhuǎn)讓可以是 法定的 或者 衡平的 但是 船舶優(yōu)先權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性在英聯(lián)邦國(guó)家并不明確 在英國(guó)最安全的轉(zhuǎn)讓船舶優(yōu)先權(quán)的程序是 僅根據(jù)法院準(zhǔn)許轉(zhuǎn)讓優(yōu)先權(quán)的令狀支付價(jià)款 在2000年香港海事法庭審判的the Sparti 一案中 仍體現(xiàn)了這一做法 本案中 由于the Sparti 輪船舶所有人無力支付船員工資 要求沒有支付船員工資義務(wù)的船員配備的代理人 themanningagentofthevessel 支付工資 該代理人支付了工資 并從每個(gè)船員處得到了書面轉(zhuǎn)讓其船員工資索賠的協(xié)議 但不論船員還是該代理人均沒有給船舶所有人書面轉(zhuǎn)讓索賠的通知 此種轉(zhuǎn)讓被認(rèn)為是衡平的轉(zhuǎn)讓 itwasanequitableassignment 之后該代理人作為索賠人獲得了法院對(duì)船舶的判決 The Sparti 輪的抵押權(quán)人某銀行也獲得了法院對(duì)該輪的判決 法院對(duì)該輪拍賣所得價(jià)款不足以清償該代理人與銀行的索賠 如果該代理人獲得船舶優(yōu)先權(quán) 不論根據(jù)英國(guó)法還是香港法 船員工資受船舶優(yōu)先權(quán)的擔(dān)保優(yōu)先于船舶抵押權(quán)受償 但是 香港海事法庭判決 清償了船員工資并受讓了工資索賠的人不能享有與船員海事索賠一樣高的優(yōu)先受償順序 除非他在支付工資前獲得法院的批準(zhǔn) 因?yàn)榇皟?yōu)先權(quán)被認(rèn)為具有人身專屬性 personalprivilege 是只賦予船舶優(yōu)先權(quán)人享有的利益 不能通過轉(zhuǎn)讓的方式而轉(zhuǎn)移 最終法院判決該代理人排在船舶抵押權(quán)人之后受償 美國(guó)早期的一些判例表明 船舶優(yōu)先權(quán)不得轉(zhuǎn)讓 但現(xiàn)今已明確 美國(guó)法院認(rèn)可了船舶優(yōu)先權(quán)的轉(zhuǎn)讓 爭(zhēng)議 第三人墊付后是否獲得船舶優(yōu)先權(quán) 第三人墊付的性質(zhì) 債權(quán)讓與 債務(wù)承擔(dān) 債的概括承受 權(quán)利義務(wù)同時(shí)轉(zhuǎn)讓 代為清償 第一項(xiàng)不可轉(zhuǎn)讓 在等額有償轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)有例外 但應(yīng)允許代位 第二 三項(xiàng)不可轉(zhuǎn)讓 僅可代位 第四 五項(xiàng)可以轉(zhuǎn)讓和代位 在海事請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓或代位的同時(shí) 第三人取得相應(yīng)的船舶優(yōu)先權(quán) 對(duì)港口規(guī)費(fèi)的不同觀點(diǎn) 行政行為的一些特點(diǎn) 行政主體是特定的 行政相對(duì)人也是特定的 行政行為的內(nèi)容也是特定的 代理人墊付港口規(guī)費(fèi)的法律后果 消滅了行政主體與行政相對(duì)人之間的繳納港口規(guī)費(fèi)的行政法律關(guān)系 船舶優(yōu)先權(quán)法律關(guān)系 產(chǎn)生了代理人與被代理人之間墊付港口規(guī)費(fèi)的民事法律關(guān)系 借貸法律關(guān)系 3 Theextinction因時(shí)效已過而消滅 CMC第29條 一 被法院強(qiáng)制拍賣 CMC第29條 二 Case7船舶滅失 CMC第29條 三 公告期內(nèi)未行使船舶優(yōu)先權(quán) 第26條 擔(dān)保的債權(quán)消滅船舶優(yōu)先權(quán)獲得充分的擔(dān)保 六 船舶優(yōu)先權(quán)與責(zé)任限制的關(guān)系 海商法 第30條規(guī)定 本節(jié)規(guī)定不影響本法第十一章關(guān)于海事賠償責(zé)任限制規(guī)定的實(shí)施 船舶優(yōu)先權(quán)所擔(dān)保的某些債權(quán)屬限制性債權(quán) 如船舶營(yíng)運(yùn)中造成的人身傷亡索賠和船舶營(yíng)運(yùn)中造成的財(cái)產(chǎn)損害索賠 兩者關(guān)系如何 司玉琢教授 兩者并存時(shí)LOL制度優(yōu)先適用 優(yōu)位權(quán) 海事賠償責(zé)任限制優(yōu)先適用原則研究 年刊2011年第2期 理論上的解釋是 對(duì)人訴訟 責(zé)任限制是對(duì)人的 程序取代了對(duì)物的訴訟程序 船舶優(yōu)先權(quán)法律制度被LLMC法律制度所取代 船舶優(yōu)先權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)如果同時(shí)也是LLMC的限制性債權(quán) 如人身傷亡 則該債權(quán)人不得以船舶優(yōu)先權(quán)為由向LLMC權(quán)利主體主張權(quán)利 只能以LLMC的限制性債權(quán)的名義向LLMC權(quán)利主體主張權(quán)利 從而體現(xiàn)LLMC優(yōu)先適用原則 傅廷中教授 兩者是并列關(guān)系 可以同時(shí)行使 如通過船舶扣押拍賣行使債權(quán)時(shí) 優(yōu)先權(quán)人在變價(jià)物上優(yōu)先受償 這樣兩種權(quán)利都不受影響 第四節(jié)船舶抵押權(quán) 一 定義CMC第11條船舶抵押權(quán) 是指抵押權(quán)人對(duì)于抵押人提供的作為債務(wù)擔(dān)保的船舶 在抵押人不履行債務(wù)時(shí) 可以依法拍賣 從賣得的價(jià)款中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利 物權(quán)法 第179條為擔(dān)保債務(wù)的履行 債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有 將該財(cái)產(chǎn)抵押給債權(quán)人的 債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形 債權(quán)人有權(quán)就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償 前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為抵押人 債權(quán)人為抵押權(quán)人 提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押財(cái)產(chǎn) 抵押人的范圍 債務(wù)人 第三人行使抵押權(quán)的情形 1 不履行到期債務(wù) 2 當(dāng)事人約定的情形 二 Subject matterofships mortgage主要為當(dāng)事船舶及其屬具 運(yùn)費(fèi)或租金 附屬利益及船舶保險(xiǎn)賠償 建造中船舶抵押 CMC第14條三 船舶抵押權(quán)能否轉(zhuǎn)讓 CMC第18條抵押權(quán)人將被抵押船舶所擔(dān)保的債權(quán)全部或者部分轉(zhuǎn)讓他人的 抵押權(quán)隨之轉(zhuǎn)移 四 抵押船舶能否轉(zhuǎn)讓 CMC第17條船舶抵押權(quán)設(shè)定后 未經(jīng)抵押權(quán)人同意 抵押人不得將被抵押船舶轉(zhuǎn)讓給他人 擔(dān)保法 第49 1 條抵押期間 抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的 應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況 抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的 轉(zhuǎn)讓行為無效 物權(quán)法 第191條抵押期間 抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的 應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存 轉(zhuǎn)讓的價(jià)款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有 不足部分由債務(wù)人清償 抵押期間 抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意 不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn) 但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外 滌除權(quán) 五 ExtinctionofShip sMortgage1 因擔(dān)保的債權(quán)的消滅而消滅 2 因抵押權(quán)的行使而消滅 3 因抵押船舶被法院拍賣而消滅 Case 某漁船在北太平洋非法捕魚 被漁監(jiān)沒收 已作出行政處罰的決定 該漁船抵押給銀行 銀行向上海某區(qū)法院提起訴訟行使抵押權(quán) 法院確認(rèn)抵押權(quán)成立 給漁監(jiān)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行函 要求在賣船價(jià)款中優(yōu)先受償 1 上海某法院對(duì)此案是否有管轄權(quán) 此漁船是海船 應(yīng)屬于海事法院管轄 地方法院只有在執(zhí)行階段可以對(duì)船舶申請(qǐng)執(zhí)行 但必須委托海事法院進(jìn)行扣押 2 漁監(jiān)罰沒船舶對(duì)外拍賣后是否消滅船舶抵押權(quán) 涉及公法與私法的關(guān)系 公權(quán)力與私權(quán)利的關(guān)系 六 Therankingofthemortgages第19條 登記先后順序 同日登記采登記日原則七 船舶抵押權(quán)的行使期限 物權(quán)法 第202條抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán) 未行使的 人民法院不予保護(hù) 第五節(jié)船舶留置權(quán) 一 定義 物權(quán)法 第230條債務(wù)人不履行到期債務(wù) 債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn) 并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償 CMC第25條船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償 船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償 前款所稱船舶留置權(quán) 是指造船人 修船人在合同另一方未履行合同時(shí) 可以留置所占有的船舶 以保證造船費(fèi)用或者修船費(fèi)用得以償還的權(quán)利 船舶留置權(quán)在造船人 修船人不再占有所造或者所修的船舶時(shí)消滅 關(guān)正義 孫光 船舶留置權(quán)法律制度的特殊性 海商法年刊2009 3 提出 船舶留置權(quán) 以船舶為標(biāo)的的留置權(quán) 一般留置權(quán) 二 船舶留置權(quán)的特征1 其標(biāo)的是債權(quán)人因一定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系占有的債務(wù)人船舶留置物與債權(quán)應(yīng)屬于同一法律關(guān)系企業(yè)之間的留置除外 物權(quán)法第231條 船舶留置權(quán)可否適用此項(xiàng)規(guī)定 船舶在 物權(quán)法 中是動(dòng)產(chǎn) 應(yīng)適用 是否要求有所有權(quán)關(guān)系 物權(quán)法第106 1 條規(guī)定了善意取得制度 最高院對(duì)一個(gè)案子的批復(fù)同意善意取得 案例 某船公司經(jīng)營(yíng)不善 欠付港口作業(yè)費(fèi)和國(guó)外公司租金 船公司在港口有很多貨主的貨箱 港口主張根據(jù)物權(quán)法第106條善意取得制度可以取得留置權(quán) 獲最高院認(rèn)可 2 是一種受限制的留置權(quán)3 可以借助一定的司法程序行使 三 船舶留置權(quán)的行使 物權(quán)法 第236條留置權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)約定留置財(cái)產(chǎn)后的債務(wù)履行期間 沒有約定或者約定不明確的 留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人兩個(gè)月以上履行債務(wù)的期間 但鮮活易腐等不易保管的動(dòng)產(chǎn)除外 債務(wù)人逾期未履行的 留置權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置財(cái)產(chǎn)折價(jià) 也可以就拍賣 變賣留置財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償 留置財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者變賣的 應(yīng)當(dāng)參照市場(chǎng)價(jià)格 寬限期 不少于二個(gè)月行使方式協(xié)議折價(jià) 變賣 拍賣實(shí)踐中 法院拍賣債務(wù)人申請(qǐng)拍賣 第237條債務(wù)人可以請(qǐng)求留置權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿后行使留置權(quán) 留置權(quán)人不行使的 債務(wù)人可以請(qǐng)求人民法院拍賣 變賣留置財(cái)產(chǎn) 四 船舶留置權(quán)的消滅 船舶滅失 債權(quán)得到受償 獲得充分擔(dān)保 失去占有因法院扣押是否喪失占有 第三章船員 DefinitionofCrew有廣義 狹義之分 廣義的船員包括船長(zhǎng) 我國(guó) 海商法 第31條取廣義 2007年9月1日實(shí)施 船員條例 第4條船員定義 本條例所稱船員 是指依照本條例的規(guī)定經(jīng)船員注冊(cè)取得船員服務(wù)簿的人員 包括船長(zhǎng) 高級(jí)船員 普通船員 實(shí)習(xí)生 實(shí)習(xí)指導(dǎo)老師 船上的政委 上船工作的修理人員 押運(yùn)員 supercargo 以上人員是否是船員 二 QualificationofCrew國(guó)際上STCWConvention船長(zhǎng) 高級(jí)船員和值班水手 值班機(jī)工要有適認(rèn)證書 經(jīng)考試取得 2004年8月1日起 我國(guó)又實(shí)施了新的 中華人民共和國(guó)海船船員適任考試 評(píng)估和發(fā)證規(guī)則 2004年 6號(hào)令 航區(qū)分為 無限航區(qū) 近洋航區(qū) 沿海航區(qū)和近岸航區(qū) 但GMDSS適任證書的航區(qū)分為 A1 A2 A3和A4海區(qū) 根據(jù)2004年 發(fā)證規(guī)則 第9條規(guī)定 適任證書類別分為甲 無限航區(qū) 乙 近洋行區(qū) 丙 沿海行區(qū) 丁 近岸行區(qū) 類四種 三 ManningofCrew2004年8月1日交通部實(shí)施了新的 中華人民共和國(guó)船舶最低安全配員規(guī)則 2004年 7號(hào)令 四 CrewingAgreement 一 船員勞動(dòng)合同的種類船員就業(yè)協(xié)議可以是定期的 也可以是訂明一個(gè)航次 如為國(guó)家法律所許可 亦可訂立無定期的協(xié)議 二 船員權(quán)利主要有 1 安全的工作環(huán)境2 適當(dāng)?shù)纳顥l件3 工資 獎(jiǎng)金4 傷亡的賠償金5 遣返費(fèi)用6 保險(xiǎn)金7 退休金8 工作時(shí)間 休假等 五 船員權(quán)利的保護(hù)1 國(guó)內(nèi)立法 船員法 未制定 船員條例 船員服務(wù)管理規(guī)定 海商法 船舶優(yōu)先權(quán) 等2 國(guó)際立法2006年2月通過的 海事勞工公約 MaritimeLabourConvention MLC強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) 包括船員的最低年齡 工作時(shí)間 安全 居住環(huán)境衛(wèi)生 福利 就業(yè)協(xié)議 等等 締約國(guó)可以要求?？科涓劭诘拇白袷毓s規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)3 民間保護(hù)1896年成立的民間國(guó)際組織 倫敦影響著100多個(gè)國(guó)家和地區(qū)最核心的目標(biāo) 推行ITF工資標(biāo)準(zhǔn)目前標(biāo)準(zhǔn) 遠(yuǎn)東 船長(zhǎng)6000美元 月歐洲 船長(zhǎng)1萬歐元 月一般為船員本國(guó)平均工資的5 6倍 六 船員勞務(wù)中介組織 2006年海事勞工公約 規(guī)定 所有海員應(yīng)能夠利用不向其收取費(fèi)用的有效 合格并負(fù)責(zé)任的機(jī)構(gòu)尋找船上就業(yè)的機(jī)會(huì) 締約國(guó)應(yīng)確保在懸掛其國(guó)旗的船舶上工作的海員 必須有一份經(jīng)海員與船東或船東代表雙方簽署的海員就業(yè)協(xié)議 根據(jù)公約第二條第1款第j項(xiàng) 船東包括 船舶經(jīng)營(yíng)人 代理人 光租承租人等船員外派公司 實(shí)然地位 合同當(dāng)事人 并扣一定管理費(fèi) 保證金 違背第一點(diǎn)應(yīng)然地位 中介 居間人 勞動(dòng)合同法 第五章特別規(guī)定 第二節(jié)勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣合同勞務(wù)派遣單位 用工單位 用人單位 勞動(dòng)合同 2年 勞動(dòng)者船員與船東之間很少有直接簽訂合同 違背前述第二項(xiàng)規(guī)定 七 船員人身傷亡的索賠 一 競(jìng)合 合同索賠與侵權(quán)索賠 二 各種保險(xiǎn)賠償?shù)年P(guān)系工傷保險(xiǎn)賠償與民事?lián)p害賠償?shù)年P(guān)系 a 選擇 election 模式原來采取此種模式的英聯(lián)邦國(guó)家后期都廢除了 b 免除 relievingthetortfeasor 模式德國(guó) 法國(guó) 瑞士 挪威等國(guó) 其中以德國(guó)最為典型 該模式的最大優(yōu)點(diǎn)在于免除了雇主侵權(quán)法上的賠償責(zé)任 使雇主的責(zé)任減輕 但它同時(shí)也剝奪了受害雇員獲得完全賠償?shù)臋?quán)利 無法充分地維持對(duì)加害行為的制裁和事故預(yù)防功能 c 相加 cumulation 模式d 補(bǔ)充 supplementation 模式 先工傷賠償 不足的由侵權(quán)人賠償 2002年 中華人民共和國(guó)安全生產(chǎn)法 第48條規(guī)定 因生產(chǎn)安全事故受到損害的從業(yè)人員 除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外 依照有關(guān)民事法律尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的 有權(quán)向本單位提出賠償要求 2003年 人身?yè)p害賠償司法解釋 第12條規(guī)定 依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位的勞動(dòng)者 因工傷事故遭受人身?yè)p害 勞動(dòng)者或者其近親屬向人民法院起訴請(qǐng)求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的 告知其按 工傷保險(xiǎn)條例 的規(guī)定處理 因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動(dòng)者人身?yè)p害 賠償權(quán)利人請(qǐng)求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的 人民法院應(yīng)予支持 用人單位有過失 補(bǔ)充模式用人單位無過失 免除模式第三人侵權(quán) 相加模式 第四章海上貨物運(yùn)輸合同 一 海上貨物運(yùn)輸合同的定義H R第1 2 條 運(yùn)輸合同 contractofcarriage 僅指與海上貨物運(yùn)輸有關(guān)的提單或類似權(quán)利憑證所包含 cover 的運(yùn)輸合同 Hb R第1 6 條 海上運(yùn)輸合同 是指承運(yùn)人收取運(yùn)費(fèi) 據(jù)以承擔(dān)由海上將貨物從一港運(yùn)至另一港的任何合同 但是 一個(gè)既包括海上運(yùn)輸 又包括某些其他方式運(yùn)輸?shù)暮贤?則僅其有關(guān)海上運(yùn)輸?shù)姆秶?才視為本公約所指的海上運(yùn)輸合同 第2條 漢堡規(guī)則 不適用于航次租船合同和包運(yùn)合同 Rm R第1 1 條 運(yùn)輸合同 是指承運(yùn)人收取運(yùn)費(fèi) 承諾將貨物從一地運(yùn)至另一地的合同 此種合同應(yīng)當(dāng)就海上運(yùn)輸作出約定 并且可以對(duì)海上運(yùn)輸以外的其他方式的運(yùn)輸作出約定 第1 2 條批量合同是指在約定期間內(nèi)分批裝運(yùn)特定數(shù)量貨物的運(yùn)輸合同 貨物數(shù)量可以是最低數(shù)量 最高數(shù)量或者一定范圍的數(shù)量 但是在承托之間 第80條允許對(duì)批量合同作出特別約定 減少或增加本公約中規(guī)定的權(quán)利 義務(wù) CMC第41條海上貨物運(yùn)輸合同 是指承運(yùn)人收取運(yùn)費(fèi) 負(fù)責(zé)將托運(yùn)人托運(yùn)的貨物經(jīng)海路由一港運(yùn)至另一港的合同 此定義下包含哪些合同 提單或其他運(yùn)輸單證證明的合同 第41條 航次租船合同 第92條 多式聯(lián)運(yùn)合同 包含海運(yùn)的 第102條 批量合同 volumecontract COA ContractofAffreightment 如包括后兩種 CMC第四章第1 6節(jié)規(guī)定是否強(qiáng)制適用 Rm R中有一定的契約自由 二 承運(yùn)人 實(shí)際承運(yùn)人的責(zé)任 一 承運(yùn)人的識(shí)別1 CMC第42條規(guī)定 承運(yùn)人 是指本人或者委托他人以本人名義與托運(yùn)人訂立海上貨物運(yùn)輸合同的人 2 識(shí)別依據(jù)提單正面抬頭印刷的運(yùn)輸公司的名稱 標(biāo)志 提單正面右下角的簽名 1 船長(zhǎng)自己簽發(fā)提單而提單未顯示承運(yùn)人名稱 一般認(rèn)定船東是承運(yùn)人如果船長(zhǎng)或其委托的人簽發(fā)了提單 而提單上未顯示承運(yùn)人的名稱 它們也不能證明誰(shuí)是承運(yùn)人 則一般認(rèn)定船東為承運(yùn)人 除非船東能舉證證明真正的承運(yùn)人 比如光船承租人 2 簽單人以自己名義 ascarrier 簽發(fā)提單 簽單人是承運(yùn)人 3 簽單人作為代理人 asagent 簽發(fā)提單如果簽單人能證明被代理人對(duì)它進(jìn)行了有效授權(quán) 且證明被代理人確實(shí)存在 則被代理人是承運(yùn)人 如果簽單人不能證明這兩點(diǎn) 則簽單人要自己負(fù)責(zé) 4 簽單人明確以某人名義 forandonbehalfofsomeone 簽發(fā)提單如果簽單人能證明被代理人對(duì)它進(jìn)行了有效授權(quán) 且證明被代理人確實(shí)存在 則被代理人是承運(yùn)人 如果簽單人不能證明這兩點(diǎn) 則簽單人要自己負(fù)責(zé) 背面 承運(yùn)人識(shí)別條款 和 光船租船 條款 承運(yùn)人指P D集裝箱有限公司 如果船舶不是承運(yùn)人所有或以光船形式租入 本提單應(yīng)作為船東或光船租船人通過承運(yùn)人的代理簽訂的合同 承運(yùn)人僅作為代理人而不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任 根據(jù)我國(guó) 海商法 的第44條 此類條款被認(rèn)為有規(guī)避法律 減輕承運(yùn)人責(zé)任之嫌 因而無效 美國(guó) 無效英國(guó) 有效 二 實(shí)際承運(yùn)人的識(shí)別 實(shí)際承運(yùn)人 是指接受承運(yùn)人的委托 從事貨物運(yùn)輸或者部分運(yùn)輸?shù)娜?包括接受轉(zhuǎn)委托從事此項(xiàng)運(yùn)輸?shù)钠渌?實(shí)際承運(yùn)人的構(gòu)成要件 1 與托運(yùn)人 收貨人或提單持有人之間不存在運(yùn)輸合同關(guān)系 2 接受承運(yùn)人的委托或轉(zhuǎn)委托 即與承運(yùn)人之間存在租船合同或其他合同關(guān)系 3 實(shí)際 從事貨物運(yùn)輸或部分運(yùn)輸 實(shí)際承運(yùn)人的識(shí)別AVoy C PBT C PCB C PD B LE A E為提單合同關(guān)系 為承運(yùn)人 A B為航次租船合同關(guān)系 為承租人 為定期租船合同關(guān)系 為承租人 為光船租船合同關(guān)系 為承租人 B C是否都是實(shí)際承運(yùn)人 有不同觀點(diǎn) 有人主張必須 實(shí)際 履行了運(yùn)輸 D不是實(shí)際承運(yùn)人 港口經(jīng)營(yíng)人是否是實(shí)際承運(yùn)人 狹義 貨物運(yùn)輸 僅指海上運(yùn)輸階段 廣義不僅包括海上運(yùn)輸階段 還應(yīng)當(dāng)包括裝卸兩港的裝卸和倉(cāng)儲(chǔ)等港口作業(yè)活動(dòng) 鹿特丹規(guī)則 海運(yùn)履約方與實(shí)際承運(yùn)人的關(guān)系公約第1 6 條 履約方 是指承運(yùn)人以外的 履行或承諾履行承運(yùn)人在運(yùn)輸合同下有關(guān)貨物接收 裝載 操作 積載 運(yùn)輸 照料 卸載或交付的任何義務(wù)的人 以該人直接或間接在承運(yùn)人的要求 監(jiān)督或控制下行事為限 第1 7 條 海運(yùn)履約方 是指凡在貨物到達(dá)船舶裝貨港至貨物離開船舶卸貨港期間履行或承諾履行承運(yùn)人任何義務(wù)的履約方 顯然 港口經(jīng)營(yíng)人已被納入海運(yùn)履約方的概念下 這也從根本上解決了港口經(jīng)營(yíng)人的法律地位問題 對(duì)于貨方而言 該制度也為貨方法定增加了除承運(yùn)人以外的另一個(gè)索賠對(duì)象 海運(yùn)履約方在 實(shí)際承運(yùn)人 的基礎(chǔ)上演變而來 雖然從功能上看 實(shí)際承運(yùn)人 就是海運(yùn)履約方的一種 但在范疇和權(quán)利義務(wù)上 實(shí)際承運(yùn)人 與 海運(yùn)履約方 存在著一定的差異 首先 海運(yùn)履約方的概念更清晰 其次 海運(yùn)履約方的范圍更廣泛 再次 海運(yùn)履約方對(duì)其分合同人及其代理人負(fù)責(zé) 實(shí)際承運(yùn)人不存在對(duì)分合同人負(fù)責(zé)的問題 三 承運(yùn)人的責(zé)任基礎(chǔ) 海牙規(guī)則 不完全過失責(zé)任 在免責(zé)范圍內(nèi)實(shí)行承運(yùn)人無過失推定 漢堡規(guī)則 完全過失責(zé)任 且全部實(shí)行承運(yùn)人有過失推定 海商法 不完全過失責(zé)任 只有火災(zāi)實(shí)行無過失推定 其他免責(zé)也實(shí)行承運(yùn)人有過失推定 鹿特丹規(guī)則 完全過失責(zé)任 在免責(zé)范圍內(nèi)實(shí)行承運(yùn)人無過失推定 免責(zé)范圍之外實(shí)行承運(yùn)人有過失推定 鹿特丹規(guī)則 承運(yùn)人責(zé)任基礎(chǔ)的基本構(gòu)成 兩個(gè)推定 適航義務(wù)例外 第一個(gè)推定 推定承運(yùn)人有過失第17條賠償責(zé)任基礎(chǔ)一 如果索賠人證明 貨物滅失 損壞或遲延交付 或造成 促成了滅失 損壞或遲延交付的事件或情形是在第四章規(guī)定的承運(yùn)人責(zé)任期間內(nèi)發(fā)生的 承運(yùn)人應(yīng)對(duì)貨物滅失 損壞和遲延交付負(fù)賠償責(zé)任 二 如果承運(yùn)人證明 滅失 損壞或遲延交付的原因或原因之一不能歸責(zé)于承運(yùn)人本人的過失或第十八條述及的任何人的過失 可免除承運(yùn)人根據(jù)本條第一款所負(fù)的全部或部分賠償責(zé)任 第二個(gè)推定 推定承運(yùn)人無過失第十七條三 除證明不存在本條第二款所述的過失之外 如果承運(yùn)人證明下列一種或數(shù)種事件或情形造成 促成了滅失 損壞或遲延交付 也可免除承運(yùn)人根據(jù)本條第一款規(guī)定所負(fù)的全部或部分賠償責(zé)任 十五項(xiàng)免責(zé)見下頁(yè) 即在列明的承運(yùn)人十五項(xiàng)免責(zé)的范圍內(nèi)實(shí)行無過失推定 即索賠方如果不能證明承運(yùn)人對(duì)其援引的免責(zé)事項(xiàng)有過失 則推定其無過失 承運(yùn)人將有權(quán)享受其援引的免責(zé)事項(xiàng) 對(duì)該事項(xiàng)所致的貨物滅失 損害或遲延交付不負(fù)賠償責(zé)任 四 雖有本條第三款規(guī)定 有下列情形之一的 承運(yùn)人仍應(yīng)對(duì)滅失 損壞或遲延交付的全部或部分負(fù)賠償責(zé)任 索賠人證明 承運(yùn)人或第十八條述及的人的過失造成 促成了承運(yùn)人所依據(jù)的事件或情形 索賠人證明 本條第三款所列事件或情形以外的事件或情形促成了滅失 損壞或遲延交付 且承運(yùn)人無法證明 該事件或情形既不能歸責(zé)于其本人的過失 也不能歸責(zé)于第十八條述及的任何人的過失 Rm R承運(yùn)人免責(zé)事項(xiàng) 天災(zāi) 海上或其他通航水域的風(fēng)險(xiǎn) 危險(xiǎn)和事故 戰(zhàn)爭(zhēng) 敵對(duì)行動(dòng) 武裝沖突 海盜 恐怖活動(dòng) 暴亂和內(nèi)亂 檢疫限制 政府 公共當(dāng)局 統(tǒng)治者或民眾的干涉或造成的障礙 包括非由承運(yùn)人或第十八條述及的任何人所造成的滯留 扣留或扣押 罷工 關(guān)廠 停工或勞動(dòng)受限 船上發(fā)生火災(zāi) 雖恪盡職守仍無法發(fā)現(xiàn)的潛在缺陷 托運(yùn)人 單證托運(yùn)人 控制方或根據(jù)第三十三條或第三十四條托運(yùn)人或單證托運(yùn)人對(duì)其作為承擔(dān)責(zé)任的其他任何人的作為或不作為 按照第十三條第二款所述及的約定進(jìn)行的貨物裝載 操作 積載或卸載 除非承運(yùn)人或履約方代表托運(yùn)人 單證托運(yùn)人或收貨人實(shí)施此項(xiàng)活動(dòng) 由于貨物固有缺陷 品質(zhì)或瑕疵而造成的數(shù)量或重量損耗或其他任何滅失或損壞 十一 非由承運(yùn)人或代其行事的人所做包裝不良或標(biāo)志欠缺 不清 十二 海上救助或試圖救助人命 十三 海上救助或試圖救助財(cái)產(chǎn)的合理措施 十四 避免或試圖避免對(duì)環(huán)境造成危害的合理措施 或 十五 承運(yùn)人根據(jù)第十五條 可能形成危險(xiǎn)的貨物 和第十六條 海上航程期間犧牲貨物 所賦權(quán)利的作為 適航義務(wù)例外 第十七條五 雖有本條第三款規(guī)定 在下列情況下 承運(yùn)人還應(yīng)對(duì)滅失 損壞或遲延交付的全部或部分負(fù)賠償責(zé)任 索賠人證明 造成或可能造成或促成滅失 損壞或遲延交付的原因是 1 船舶不適航 2 配備船員 裝備船舶和補(bǔ)給供應(yīng)品不當(dāng) 或3 貨艙 船舶其他載貨處所或由承運(yùn)人提供的載貨集裝箱不適于且不能安全接收 運(yùn)輸和保管貨物 并且 承運(yùn)人無法證明 1 本條第五款第一項(xiàng)述及的任何事件或情形未造成滅失 損壞或遲延交付 或2 承運(yùn)人已遵守第十四條規(guī)定的恪盡職守的義務(wù) 海牙規(guī)則 下 承運(yùn)人承擔(dān)的是 船舶適航 的舉證責(zé)任 還是 謹(jǐn)慎處理 的舉證責(zé)任 一直存在兩種觀點(diǎn) 鹿特丹規(guī)則 下適航義務(wù)的舉證 索賠方首先初步證明船舶不適航 然后承運(yùn)人證明已謹(jǐn)慎處理 不適航與貨損的因果關(guān)系由承運(yùn)人舉證 四 承運(yùn)人與實(shí)際承運(yùn)人的責(zé)任 海商法 第61條規(guī)定 本章對(duì)承運(yùn)人責(zé)任的規(guī)定 適用于實(shí)際承運(yùn)人 1 責(zé)任使船舶適航的責(zé)任第47條a 使船舶適航含義 狹義 廣義b 適航時(shí)間c 適航的標(biāo)準(zhǔn)d 獨(dú)立合同人e 貨損與不適航的因果關(guān)系f 鹿特丹規(guī)則 適航義務(wù)的變化 第14條適用于海上航程的特定義務(wù)承運(yùn)人必須在開航前 開航當(dāng)時(shí)和海上航程中恪盡職守 使船舶處于且保持適航狀態(tài) 妥善配備船員 裝備船舶和補(bǔ)給供應(yīng)品 且在整個(gè)航程中保持此種配備 裝備和補(bǔ)給 并且 使貨艙 船舶所有其他載貨處所和由承運(yùn)人提供的載貨集裝箱適于且能安全接收 運(yùn)輸和保管貨物 且保持此種狀態(tài) 管貨責(zé)任第48條a 貨物的范圍 CMC第42條 五 b 對(duì)管貨義務(wù)實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任制 c properly 技術(shù)要求 carefully 責(zé)任心 d load handle stowanddischarge通常由碼頭裝卸工人完成 如何體現(xiàn)承運(yùn)人的管貨義務(wù) 鹿特丹規(guī)則 下的管貨義務(wù) 第14條特定義務(wù)一 在第十二條規(guī)定的責(zé)任期間內(nèi) 除須遵循第二十六條的規(guī)定外 承運(yùn)人應(yīng)妥善而謹(jǐn)慎地接收 裝載 操作 積載 運(yùn)輸 保管 照料 卸載并交付貨物 二 雖有本條第一款規(guī)定 在不影響第四章其他規(guī)定以及第五章至第七章規(guī)定的情況下 承運(yùn)人與托運(yùn)人可以約定由托運(yùn)人 單證托運(yùn)人或收貨人裝載 操作 積載或卸載貨物 此種約定應(yīng)在合同事項(xiàng)中載明 不得有不合理繞航的責(zé)任第49條遲延交付的責(zé)任第50條運(yùn)輸合同中有約定 且實(shí)際承運(yùn)人有過錯(cuò) 合同法 第290條 約定期間內(nèi)或者合理時(shí)間內(nèi) 鹿特丹規(guī)則 第21條未在約定時(shí)間在運(yùn)輸合同約定的地點(diǎn)交付貨物的為遲延交付 對(duì)發(fā)生在其運(yùn)輸期間的貨物滅失 損害的賠償責(zé)任第51條 和承運(yùn)人責(zé)任的劃分 a 承運(yùn)人對(duì)實(shí)際承運(yùn)人的過失承擔(dān)責(zé)任 第60條第1款 b 非經(jīng)實(shí)際承運(yùn)人同意 承運(yùn)人承擔(dān)額外責(zé)任的特別協(xié)議 對(duì)實(shí)際承運(yùn)人無效 見 海商法 第62條 C 承運(yùn)人與實(shí)際承運(yùn)人都負(fù)有賠償責(zé)任的 應(yīng)當(dāng)在此項(xiàng)范圍內(nèi)負(fù)連帶責(zé)任 承運(yùn)人與實(shí)際承運(yùn)人負(fù)連帶責(zé)任 不影響承運(yùn)人和實(shí)際承運(yùn)人之間的相互追償 第63 65條 不真正連帶義務(wù) 是基于違約和侵權(quán)兩種不同的原因構(gòu)成的連帶責(zé)任 承運(yùn)人對(duì)全程運(yùn)輸負(fù)責(zé) 對(duì)實(shí)際承運(yùn)人的行為負(fù)責(zé) 決定了只要實(shí)際承運(yùn)人負(fù)有賠償責(zé)任 即使承運(yùn)人沒有過失 連帶責(zé)任也會(huì)產(chǎn)生 反過來 連帶責(zé)任則不會(huì)產(chǎn)生 三 托運(yùn)人的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任 海商法 第42條第3款對(duì) 托運(yùn)人 定義如下 1 本人或者委托他人以本人名義或者委托他人為本人與承運(yùn)人訂立海上貨物運(yùn)輸合同的人 2 本人或者委托他人以本人名義或者委托他人為本人將貨物交給與海上貨物運(yùn)輸合同有關(guān)的承運(yùn)人的人 兩種托運(yùn)人并列列出 而不是 漢堡規(guī)則 第1條第3款中的 或者 關(guān)系 并且未明確他們之間的關(guān)系及各自的權(quán)利義務(wù) 鹿特丹規(guī)則 分別給出 托運(yùn)人 shipper 和 單證托運(yùn)人 單證托運(yùn)人 托運(yùn)人以外的 同意在運(yùn)輸單證或電子運(yùn)輸記錄中記名為 托運(yùn)人 的人 一 締約托運(yùn)人的義務(wù)1 提供約定貨物并妥善包裝的義務(wù) CMC第66條 2 及時(shí)辦理貨物出口所需各項(xiàng)手續(xù)的義務(wù) CMC第67條 3 運(yùn)輸危險(xiǎn)品時(shí)的義務(wù) CMC第68條 合同法第307條4 支付運(yùn)費(fèi)及其他費(fèi)用的義務(wù) CMC第69 78 88條 5 托運(yùn)人的賠償義務(wù) 責(zé)任基礎(chǔ)為過錯(cuò)責(zé)任制 但Art 66 67 68除外 CMC第70條 RmR Art 30托運(yùn)人對(duì)承運(yùn)人賠償責(zé)任的基礎(chǔ) 推定過錯(cuò)第30條第1款對(duì)于承運(yùn)人遭受的滅失或損壞 如果承運(yùn)人證明 此種滅失或損壞是由于違反本公約規(guī)定的托運(yùn)人義務(wù)而造成的 托運(yùn)人應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任 第31條擬定合同事項(xiàng)所需要的信息 第32條危險(xiǎn)貨物特別規(guī)則 對(duì)提供貨物信息和危險(xiǎn)貨物的義務(wù)是嚴(yán)格責(zé)任 二 托運(yùn)人的權(quán)利要求簽發(fā)提單的權(quán)利 第72條第1款 控制權(quán) 合同法 第308條 中止運(yùn)輸 返還貨物 變更收貨人 R R第十章 就貨物發(fā)出指示 在計(jì)劃掛靠港或中途港提取貨物 用其他人取代收貨人的權(quán)利 合同解除權(quán) 第89 90條 對(duì)貨物滅失 損壞和遲延交付索賠的權(quán)利訴權(quán) 運(yùn)輸法草案 第13章 終稿已刪除 四 收貨人的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任 一 收貨人對(duì)承運(yùn)人的權(quán)利提貨請(qǐng)求權(quán) 第71條 承運(yùn)人無單放貨時(shí)的索賠權(quán)對(duì)貨損貨差的索賠權(quán) 二 收貨人對(duì)承運(yùn)人的義務(wù)支付運(yùn)費(fèi) 虧艙費(fèi) 滯期費(fèi)和其它與裝卸貨有關(guān)費(fèi)用的義務(wù) 第69條第2款 第78條第2款 RmR 第42條預(yù)付運(yùn)費(fèi) 合同事項(xiàng)載有 預(yù)付運(yùn)費(fèi) 聲明或類似性質(zhì)聲明的 承運(yùn)人不能以運(yùn)費(fèi)尚未支付這一主張對(duì)抗持有人或收貨人 持有人或收貨人也是托運(yùn)人的 本條不適用 及時(shí)向承運(yùn)人提取貨物的義務(wù) 第86條 合同法 第309條RmR 第43條接受交貨的義務(wù) 當(dāng)貨物到達(dá)目的地后 要求交付貨物的收貨人應(yīng)在運(yùn)輸合同約定時(shí)間和期限內(nèi) 在運(yùn)輸合同約定的地點(diǎn)接受交貨 如無此種約定 則在考慮合同條款和行業(yè)習(xí)慣 慣例以及運(yùn)輸情形 能夠合理預(yù)期的交貨時(shí)間 地點(diǎn)接受交貨 第47 1 條 可轉(zhuǎn)讓運(yùn)輸單證或可轉(zhuǎn)讓電子運(yùn)輸記錄的持有人有權(quán)在貨物到達(dá)目的地后向承運(yùn)人主張?zhí)崛∝浳?無人提貨 遲延 拒絕提貨的處理CMC第86條無人提貨的原因 1 買賣合同糾紛 2 運(yùn)輸合同糾紛 3 目的港法律的變化 4 收貨人不能獲得進(jìn)口許可證 問題 誰(shuí)承擔(dān)無人提貨的損失 收貨人 托運(yùn)人 Case1 AcarrierBC預(yù)付到付 收貨人A CASE2 出口商A進(jìn)口商BCDNVOCCB L 托運(yùn)人A托 收C運(yùn)費(fèi)到付運(yùn)費(fèi)預(yù)付結(jié)論 遲延提貨由收貨人負(fù)擔(dān)有關(guān)費(fèi)用 無人提貨 拒絕提貨時(shí) 合同托運(yùn)人承擔(dān) 五 無單放貨問題 一 無單放貨的性質(zhì)1 我國(guó)實(shí)踐做法第一階段 80年代末 90年代初 認(rèn)定為侵權(quán) 認(rèn)為提單是絕對(duì)的物權(quán)憑證 認(rèn)單不認(rèn)人 1991年 興利公司訴印度國(guó)貿(mào)公司 案 第二階段 1993 1997年 認(rèn)為提單不是絕對(duì)的物權(quán)憑證 即認(rèn)單又認(rèn)人 而且承認(rèn)提單仍具有物權(quán)憑證的作用 第三階段 1997年 至今 違約說或兼采違約侵權(quán)競(jìng)合說 2001年7月19日 20日 在寧波召開的 全國(guó)海事法院院長(zhǎng)座談會(huì)紀(jì)要 其中 三 關(guān)于海上貨物運(yùn)輸中承運(yùn)人的認(rèn)定及責(zé)任 在一般情況下 合法持有正本提單的人向承運(yùn)人主張無單放貨損失賠償?shù)?應(yīng)定性為違約糾紛 承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與無單放貨行為有直接因果關(guān)系的損失賠償責(zé)任 第二次全國(guó)涉外商事海事審判工作會(huì)議紀(jì)要 2005年12月26日 對(duì)無單放貨問題的有關(guān)規(guī)定 101 承運(yùn)人因無正本提單放貨給正本提單持有人造成損失的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任 提貨人因無正本提單提貨或者其他責(zé)任人因無正本提單放貨給正本提單持有人造成損失的 無正本提單提貨人或者其他責(zé)任人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 最高人民法院關(guān)于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規(guī)定 09 2 26日發(fā)布 09 3 5日實(shí)施第一條本規(guī)定所稱正本提單包括記名提單 指示提單和不記名提單 記名提單無單放貨問題 中國(guó)Case 江蘇輕工訴江蘇環(huán)球 美國(guó)博聯(lián)公司無單放貨案美國(guó)法 見PomereneAct1916 在放貨時(shí)并不需要出示記名提單 只要收貨人出示身份證明 承運(yùn)人就可以將貨物交予指定收貨人 中國(guó)香港 英國(guó) 兩種觀點(diǎn)和判例都有新加坡上訴法院 見APLCoPteLtdvVossPeer20024SLR481 第三條承運(yùn)人因無正本提單交付貨物造成正本提單持有人損失的 正本提單持有人可以要求承運(yùn)人承擔(dān)違約責(zé)任 或者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 正本提單持有人要求承運(yùn)人承擔(dān)無正本提單交付貨物民事責(zé)任的 適用海商法規(guī)定 海商法沒有規(guī)定的 適用其他法律規(guī)定 責(zé)任限制問題 第四條承運(yùn)人因無正本提單交付貨物承擔(dān)民事責(zé)任的 不適用海商法第五十六條關(guān)于限制賠償責(zé)任的規(guī)定 第六條承運(yùn)人因無正本提單交付貨物造成正本提單持有人損失的賠償額 按照貨物裝船時(shí)的價(jià)值加運(yùn)費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi)計(jì)算 第五條提貨人憑偽造的提單向承運(yùn)人提取了貨物 持有正本提單的收貨人可以要求承運(yùn)人承擔(dān)無正本提單交付貨物的民事責(zé)任 賠償責(zé)任的免除 第七條承運(yùn)人依照提單載明的卸貨港所在地法律規(guī)定 必須將承運(yùn)到港的貨物交付給當(dāng)?shù)睾ｊP(guān)或者港口當(dāng)局的 不承擔(dān)無正本提單交付貨物的民事責(zé)任 第八條承運(yùn)到港的貨物超過法律規(guī)定期限無人向海關(guān)申報(bào) 被海關(guān)提取并依法變賣處理 或者法院依法裁定拍賣承運(yùn)人留置的貨物 承運(yùn)人主張免除交付貨物責(zé)任的 人民法院應(yīng)予支持 第九條承運(yùn)人按照記名提單托運(yùn)人的要求中止運(yùn)輸 返還貨物 變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人 持有記