離職管理日記-HR業(yè)務(wù)指導(dǎo)【強(qiáng)烈推薦，非常經(jīng)典】

離職管理日記 圖書簡介及推薦 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 當(dāng)今，企業(yè)管理者已經(jīng)越來越關(guān)注勞資關(guān)系和人力資源問題。如何更好地在勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法等 新法實(shí)施的背景下實(shí)現(xiàn)企業(yè)管理、提升團(tuán)隊(duì)工作績效、控制用人風(fēng)險(xiǎn)，已經(jīng)成為和諧化勞動關(guān)系管理的重要增值部分。 本套叢書試圖以通俗易懂的全新筆法來分析、解讀勞動合同法，讓專業(yè)類的書籍不再晦澀難懂。叢書共分三冊，按照員工入職、在職、離職的時(shí)間順序，將人力資源管理中經(jīng)常發(fā)生的問題，通過虛擬的主人公 人力資源經(jīng)理雷小凡之口，以日記的形式逐一向讀者展現(xiàn)出來。 每冊書從體例上分章、節(jié)兩部分，每章講述一個(gè)勞動法專題，每節(jié)講述每個(gè)勞動法專題下的知識點(diǎn)，并在每章后附以相關(guān)的術(shù)語解釋和法規(guī)鏈接，在書后附以實(shí)用管理 工具范本。通過形象的舉例、生動的故事以及身臨其境的場景設(shè)計(jì)，希望讀者在閱讀故事的同時(shí)，能夠潛移默化的吸收有關(guān)勞動法的知識，完成入職、在職、離職員工關(guān)系管理中的勞動關(guān)系必修課，切實(shí)收獲人與企業(yè)組織的持續(xù)和諧成長！ 本套叢書的作者為長期從事勞動法與員工關(guān)系管理咨詢、培訓(xùn)、勞動爭議處理工作的實(shí)戰(zhàn)派專家，書中設(shè)計(jì)的商業(yè)場景、問題等均為作者從業(yè)經(jīng)歷中接觸的真實(shí)案例，因此，實(shí)戰(zhàn)性強(qiáng)、操作性強(qiáng)為本書的突出特點(diǎn)。 希望這套極富創(chuàng)造性和閱讀樂趣的叢書能夠提供給本土和跨國企業(yè)人力資源管理者和專業(yè)人士一個(gè)重要的業(yè) 務(wù)標(biāo)竿，幫助大家在實(shí)際工作中掌握和運(yùn)用到最典型的勞動關(guān)系法律實(shí)踐。 目錄（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 第一章炒老板 “魷魚 ”居然如此容易！ 不經(jīng)公 司批準(zhǔn)，員工也能辭職？ 辭職的憑證：口頭？郵件？手機(jī)短信？書面？ 辭職通知 VS 離職申請 提前五個(gè)月通知的特殊離職 辭職也能要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 虛構(gòu)的退工理由 附：術(shù)語解釋與法規(guī)鏈接 第二章辭退過錯員工居然如此之難！ 試用期的員工不能隨便辭退！ “嚴(yán)重違紀(jì) ”VS“嚴(yán)重失職 ” 無效的員工手冊 “嚴(yán)重違紀(jì) ”需要 “鐵證如山 ” 兼職可以成為辭退理由 憑虛假 簡歷簽訂的勞動合同無效 拘留后能辭退嗎？ 附：術(shù)語解釋與法規(guī)鏈接 第三章醫(yī)療期內(nèi)的員工管理 “醫(yī)療期 ”“生病治療的期限 ” 累計(jì)病休時(shí)間 “清零 ” 醫(yī)療期內(nèi)的員工可解雇的情形 醫(yī)療期內(nèi)對到期勞動合同說 “不 ” 附：術(shù)語解釋與法規(guī)鏈接 第四章不勝任的，辭退??？ 口說無憑的 “不勝任 ” “兩次 ”不勝任后說 “再見 ” 協(xié)商并非調(diào)崗之必備前提 培訓(xùn)、調(diào)崗，任選其一 毫無市場的 “末位淘汰制 ” 附：術(shù)語解釋與法規(guī)鏈接 目錄（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范 大學(xué)出版社 第五章個(gè)別性裁員與群體性裁員 公司被收購，勞動合同解除嗎？ 情勢變更 +無法履行 +無法變更 =解除合同 裁員的替代措施：降薪、休假 裁員：老板說 “裁 ”就能 “裁 ”？ 一個(gè)人的裁員 VS 群體性裁員 萬般無奈的經(jīng)濟(jì)性裁員 “好馬不吃回頭草 ” 附：術(shù)語解釋與法規(guī)鏈接 第六章勞動合同終止：法定主義 及時(shí)終止或續(xù)簽合同 服務(wù)期與合同期的較量 “假 懷孕 ”事件 突如其來的病假單 終止勞動合同的 “休克療法 ” 附：術(shù)語解釋與法規(guī)鏈接 第七章離職階段：有法可依與有法必依 工作交接的舉證 沒有仲裁時(shí)效的退工手續(xù) 程序違法一切免談 與社保不同的 “三金 ” 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的追溯時(shí)效 附：術(shù)語解釋與法規(guī)鏈接 附錄實(shí)用管理工具范本 辭職員工登記表 員工違規(guī)記錄單 有過錯員工的辭退流程 員工績效不佳的辭退流程 身體不勝任 員工績效不佳的辭退流程 能力不勝任 崗位變動意向書 關(guān)于崗位變動的回復(fù) 解除勞動合同通知書（一） 解除勞動合同通知書（二） 解除勞動合同協(xié)議書 勞動合同續(xù)簽意向書 關(guān)于終止勞動合同有關(guān)事項(xiàng)的通知 工作交接清單 工作交接明細(xì)單 勞動合同續(xù)簽流程圖 不經(jīng)公司批準(zhǔn)，員工也能辭職？（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 4 月 26 日多云 今天，部門來了個(gè)極其謙卑而又小心翼翼的實(shí)習(xí)生。她的到來，讓我想起了初出茅廬的自己。 還能清晰地記起實(shí)習(xí)的那段日子。 大四，躊 躇滿志的年紀(jì)。本以為學(xué)了四年的人力資源，對薪酬管理、勞動關(guān)系、培訓(xùn)、績效考核、招聘配置、人力資源規(guī)劃等都耳熟能詳了，心想一定能在人力資源管理領(lǐng)域有所作為。 當(dāng)時(shí)的我，滿懷信心地向很多知名企業(yè)的人事管理崗位投遞了簡歷，并最終以優(yōu)異的成績被這家初具規(guī)模的合資企業(yè)錄取。 那時(shí)候，走在路上都覺得自己的職業(yè)生涯從此開始發(fā)光。 第一天，報(bào)到。 “這是我們的陳經(jīng)理 ”，前臺將我?guī)У竭@個(gè)埋頭翻閱文件的男子面前，此人輕輕地點(diǎn)了一下頭， “你先坐一下，可以看看手邊的雜志，我馬上就好。 ”這位陳經(jīng)理頭也 沒抬，手指了一下旁邊的大沙發(fā)，又一頭扎進(jìn)了文件之中。 我百無聊賴地坐著，隨手翻了一本茶幾上的員工關(guān)系。許久，辦公室里只有翻閱資料的聲音以及噼里啪啦打字的聲音。以前聽學(xué)長說做人事都忙得要死，今天終于領(lǐng)教到了。 約十分鐘的樣子，這位陳經(jīng)理抬起頭。 “雷小凡？ ” “是。 ” “你好，我是這里的人力資源部經(jīng)理，我姓陳，你可以叫我大陳或者 Peter。在你實(shí)習(xí)期間，會由我的另一位同事 Tommy 帶你。 ” Tommy 就這么成了我的師父。 “我們公司不大，現(xiàn)在大家對人 力資源特別是員工關(guān)系這一塊兒還不是很注重，甚至只有遇到問題了才想到我們，但我們自己要意識到我們是公司的后勤支持部門，要站在公司的角度維護(hù)員工的利益 “這個(gè)崗位要熟悉一下相關(guān)的法律，像勞動法規(guī)、工資支付的規(guī)定，等等。你現(xiàn)在先熟悉一下，不要急，平時(shí)多看看，自然就能熟練掌握了。 ” 不經(jīng)公司批準(zhǔn)，員工也能辭職？（ 2） 作者： 魏浩征 出版 社： 北京師范大學(xué)出版社 隨后，緊張的實(shí)習(xí)工作開始了。 轉(zhuǎn)眼間，實(shí)習(xí)也已經(jīng)一個(gè)月了。那段時(shí)間我一直在 Tommy 身邊看著他嫻熟地處理各種復(fù)雜的事件。似乎所有棘手的 case 到了他手中都能迎刃而解。 一天，銷售部的蔣經(jīng)理風(fēng)風(fēng)火火地將師父叫過去。 蔣經(jīng)理，英文名 Kevin，是銷售部的頭，天天挺著個(gè)啤酒肚，平時(shí)笑瞇瞇，批評起人來 卻從不留情，人稱 “蔣大佛 ”。他們銷售部業(yè)績一直不錯，因此他也是老板面前的紅人，被我們的大老板視為公司四大將之一。 一定是出了什么大事，我尾隨師父來到了 “蔣大佛 ”辦公室。 蔣很客氣地將我們引到他的辦公室。 “具體什么情況？ ” “Dylan是我們部門的銷售主管， 2002 年來到公司。當(dāng)時(shí)只是一個(gè)小職員。但是他工作很勤奮又很有上進(jìn)心，很快成為部門的業(yè)績冠軍。所以一年不到我就提拔他做了主管。我一心培養(yǎng)他做管理，送他去上管理課程。所謂愛之深、責(zé)之切，對于 Dylan 我一直嚴(yán)格要求。也許是過 于苛刻了，前段時(shí)間他竟然跟我說要辭職，一開始我以為他開玩笑呢，跟他談心，說好好干公司肯定會重用他。這件事就這么過去了，他沒再提起，我也沒有多想。 ” “他提出口頭離職后有什么和往常不同的舉動嗎？ ” “現(xiàn)在想想還真有點(diǎn)不對勁。 ”“蔣大佛 ”一臉沉思狀，可見回憶得有些辛苦。 “最近時(shí)常心不在焉、接電話總是神神秘秘的。有次開會直接走神了，被我狠狠地說了一頓。 “之后沒幾天，他就起草了一份書面的辭職報(bào)告給我，說要離職。 “他執(zhí)意要走。當(dāng)時(shí)我就火了，公司辛辛苦苦把他培養(yǎng)出來，他說辭 職就辭職，太不把公司放在眼里了。當(dāng)時(shí)他沒說什么，之后我跟了筆單子去外地出差近一個(gè)月。沒想到，兩周前他竟然跟我說什么三十天到了，第二天就沒來公司上班。這不，我剛收到他快遞過來的律師函。 ” “蔣大佛 ”憤憤地說著，遞過來一張律師函。 不經(jīng)公司批準(zhǔn)，員工也能辭職？（ 3） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 律師函 受委托人 之托，就以下事項(xiàng)做出說明。 委托人于 2008 年 3 月 18 日書面向貴公司提出離職，并于 2008 年 4 月 18 日正式離職?，F(xiàn)在已是 2008年 4月 28日，貴公司至今仍未出具任何解除勞動合同的證明以及辦理退工手續(xù)，致使我委托人無法重新就業(yè)，望貴公司見此函后速辦理退工手續(xù)，否則我方將借助法律手段維護(hù)自身利益。 律師事務(wù)所 “自己曠工不來上班，還發(fā)律師函過來。再有，作為他的頂頭上司，他辭職當(dāng)然要經(jīng)過我同意。 ” “老蔣啊，律師函里面說的沒錯。按照勞動合同法的規(guī)定，員工可以提出辭職，提出后，不管公司批準(zhǔn)還是不批準(zhǔn)，員工都有權(quán)利離職的。只要書面提出后三十天就可以了，就是說到了第三十一天，提出辭職的員工就可以離開公司，不管公司對他的辭職行為是同意還是不同意。 “他一開始口頭提出離職，法律講究 口說無憑 ，因?yàn)檗o職報(bào)告以書面的為準(zhǔn)。但是當(dāng)員工提交了書面的辭職報(bào)告時(shí)，我們就要關(guān)注了。因?yàn)橹灰o職書交上來， 公司這里就沒有決定權(quán)了，除非辭職報(bào)告上面寫的是 請公司批準(zhǔn) 等相關(guān)內(nèi)容，否則三十天后就可以離職。這時(shí)公司是十分被動的。 “所以說，他的律師函中說得一點(diǎn)也沒錯，他提出辭職已超過三十天，做完交接后自然就可以離職了。這個(gè)時(shí)候作為公司，應(yīng)該及時(shí)出具退工單，并辦理相關(guān)的退工手續(xù)。若公司沒有出具退工單、辦理退工手續(xù)的話，員工是有權(quán)要求我們依法辦理的。如果造成他的損失，我們還要承擔(dān)賠償責(zé)任。 “所以老蔣，處理離職員工要及時(shí)跟我們溝通??！ ” 老蔣有些不以為然，但是又不得不服，只得強(qiáng)把怒火壓下。 回來的路上。 Tommy 告訴我， “我們的一切操作都是以法律為底線，在合法的維度里做文章。遇到一個(gè)case，應(yīng)該根據(jù)法律的規(guī)定直接去找出它的核心部分。然后根據(jù)經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行處理，千萬別被它的陣勢給震懾住，慌了手腳。 “我們平時(shí)處理的主要就是員工和公司之間的關(guān)系。很多時(shí)候就因?yàn)槠渌块T經(jīng)理的一句話，我們就要忙活半天。所以我們要跟各部門之間保持信息暢通。否則，還沒等到我們接手就大勢已定，我們也就無能為力了。像今天的事情，如果再晚幾天，如果 Dylan 因?yàn)槲覀児緵]及時(shí)為他辦理退工手續(xù)而導(dǎo)致新的公司 無法錄用他，由于我們的原因給他造成損失，到時(shí)反而變成我們的不是了。 不經(jīng)公司批準(zhǔn)，員工也能辭職？（ 4） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 “我們現(xiàn)在抓緊給他辦還來得 及，但是退工單已經(jīng)晚了，退工單應(yīng)該是在勞動合同解除的當(dāng)天出具的。 ” “師父，員工只要提前三十天通知公司就能離職？ ” “這個(gè)要看情況，不同情況不同處理。比如處于試用期中，員工只要提前三天就可以解除勞動合同。又比如公司和員工之間約定了服務(wù)期、脫密期，等等，具體問題具體對待，你可以自己去查一下，然后比較一下各種情況的不同。 ” “如果員工沒有提前三十天通知公司就離職的，那我們怎么辦？ ” “這種行為，已經(jīng)構(gòu)成了違法解除勞動合同。這個(gè)時(shí)候，根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，如果員工的這種行為給公 司造成經(jīng)濟(jì)損失的，公司可以要求員工賠償。 “對于那種上午提出離職，下午就走人的員工，又沒有證據(jù)舉證損失的時(shí)候，我們只能通過其他途徑來處理了。我們可以把他的退工手續(xù)拖到最后一天辦。即在員工提交書面辭職報(bào)告三十天后，再出具解除或終止勞動合同通知書，然后再在之后的十五日內(nèi)辦理退工手續(xù)。因?yàn)槲覀円惶觳怀鼍咄斯危渌麊挝痪筒桓矣盟?。這其實(shí)也從某種程度上維護(hù)了我們的利益。 ” 看到師父一下子把我眼前的復(fù)雜化為簡單，崇拜之情油然而生。 試用期員工辭職需要提前三天書面向公司提出；合同期內(nèi)的員工辭職 ，應(yīng)該提前三十天書面通知公司；公司如果存在著法定過錯時(shí)，員工可以隨時(shí)提出離職；對于涉密崗位的員工，和公司有約定脫密期的，必須在雙方約定的期限前向用人單位提出離職。 勞動者可以按照以上規(guī)定的時(shí)間自由辭職，不受企業(yè)的干涉，企業(yè)也沒有任何批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的權(quán)力。限制員工辭職，顯然是違背了法律的規(guī)定。 在新的立法背景下，用人單位留人的核心策略應(yīng)從 “法律契約留人 ”向 “心理契約留人 ”轉(zhuǎn)變。縮短人才培養(yǎng)周期，加大人才培養(yǎng)力度，開拓新的人才獲取渠道，充分做好人才儲備工作；架構(gòu)更加合理、高效、靈活的薪酬結(jié)構(gòu)與 福利政策，保證薪資福利水平在行業(yè)內(nèi)的一定競爭力；規(guī)劃企業(yè)發(fā)展愿景，建設(shè)更加強(qiáng)大的企業(yè)文化，統(tǒng)一價(jià)值觀；設(shè)計(jì)更加完善的員工職業(yè)生涯發(fā)展體系，為其提供較大的職業(yè)發(fā)展空間與成長機(jī)會，實(shí)現(xiàn)企業(yè)與員工的共同發(fā)展 用人單位應(yīng)與勞動者明確約定其離職交接的義務(wù)，并約定員工未依法辭職、交接給公司造成經(jīng)濟(jì)損失的賠償范圍，如招聘費(fèi)用、其他直接經(jīng)濟(jì)損失等。 規(guī)范用工，在工資支付、社保繳納、規(guī)章制度、勞動保護(hù)等方面避免違法，防止勞動者隨時(shí)辭職的發(fā)生。 辭職的憑證（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 口頭？郵件？手機(jī)短信？書面？ 2008 年 3 月 24 日小雨 這幾天老是想起之前處理過的案子。 有時(shí)候一個(gè)細(xì)小的動作，也能牽動一大片連鎖反應(yīng)，正所謂 “蝴 蝶效應(yīng) ”無所不在。 一個(gè)風(fēng)和日麗的日子。難得閑暇，上網(wǎng)看看業(yè)內(nèi)資訊。 電話鈴聲突然響起，是前臺讓我去拿快遞。 快遞上面赫然寫著幾個(gè)大字 “勞動爭議仲裁委員會 ”。所含文件名稱一欄寫著 “應(yīng)訴通知、送達(dá)回證、申訴書副本 ”。 得知事情不妙，我立馬去找?guī)煾浮３鰟趧訝幾h了，這下可搞大了。我的老天，沒想到這么快就看到申訴書了，我激動地大步向人事部走去。 “劉 與 公司勞動爭議一案 ” 師父看到文件后一臉疑惑： “咦，這人不是離職了嘛，不久前才接到分公司報(bào)上來的卷宗。 ” 申 訴書內(nèi)容如下： “本人與被訴人于 2006 年簽訂了為期兩年的勞動合同，本人工作一直勤勤懇懇，多次受到公司領(lǐng)導(dǎo)的好評。 2007 年 7 月 17 日，突然接到公司快遞過來的退工單，并被通知社保也將被封存、檔案也將在之后被轉(zhuǎn)出。本人感到十分莫名其妙，被訴人未做任何說明就通知本人不用來公司上班。本人自認(rèn)一直兢兢業(yè)業(yè)，嚴(yán)格遵守公司的規(guī)章制度。對此，本人要求被訴人恢復(fù)本人的勞動關(guān)系、繼續(xù)履行勞動合同 ” “雷，把他的檔案拿出來看一下。 ” 檔案袋里除了勞動合同、退工單，還有一張離職說明： “劉 ，于 2007 年 7 月 14 日向公司提出離職，公司予以批準(zhǔn)，并于次日出具退工單，社會保險(xiǎn)、檔案等都已妥善處理。 ” 沒法子，為了了解詳情師父帶著我去了趟分公司。迎接我們的是一個(gè)穿著很精致的三十出頭的女人，她叫 Amma，分公司主管人事工作。 師父把申訴書提給 Amma。 “這人明明自己提出離職，還反咬公司一口。 ”Amma 怒言。 “他 2006 年入職，簽了兩年的勞動合同。平時(shí)不聲不響，不像是會動壞腦筋的人。半個(gè)月前，他打電話給他們主管說要辭職，說找好工作了，第二天就不來了。 辭職的憑證（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 “我想想也對，反正留也留不住了，再說人家也找好工作了，就給他辦了退工。 ” “有沒有書面的辭職報(bào)告之類的？ ”Tommy問。 “他就打了一個(gè)電話，是在電話里提的。 ” “這就麻煩了，我們沒有他提出辭職的證據(jù)。仲裁的話，我們是不可能贏的。 ” “那現(xiàn)在怎么辦？這種員工我可不敢再繼續(xù)用，要是什么時(shí)候再生事端，可不好辦。 ”Amma擔(dān)心道。 “事到如今，只能調(diào)解，花錢消災(zāi)了。 ” 回來的路上。 “師父，劉某是因?yàn)榇螂娫捊o公司，所以我們沒有證據(jù)，那如果是手機(jī)短信、電子郵件呢？ ” “這個(gè)問題問得好。一般員工說要辭職的時(shí)候，我們必須收到書面的辭職通知，才能辦理相應(yīng)的手續(xù)。之前無論他提過幾次，都不算數(shù)。法律 明文規(guī)定的就是要 書面 通知用人單位。這其實(shí)和我們現(xiàn)在強(qiáng)調(diào)的 建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同 是一樣的?？谡f無憑，我們不能單憑員工一句話就貿(mào)然行事。由于用人單位一直處于較強(qiáng)勢的地位，當(dāng)用人單位和勞動者各執(zhí)一詞，在沒有進(jìn)一步證據(jù)的時(shí)候，司法實(shí)踐中被支持的就極有可能是勞動者一方。所以用人單位只有自己保留好書面的證據(jù)，才能做到有效舉證。 0“你所說的手機(jī)短信、電子郵件等，證明效力不高。員工可以說是朋友開玩笑才發(fā)的。如果我們收到員工這種形式的離職通知時(shí)，比較好的做法就是要求他們再給一份書面打印出來的、由 員工簽字的離職報(bào)告。 “這次碰到的劉某就是一個(gè)很好的例子，他口頭提出離職，過幾天反悔了，但是我們拿他沒辦法。為什么？那就是因?yàn)槲覀儧]有證據(jù)的原因。這個(gè)時(shí)候用人單位就很被動了，所以辭職報(bào)告一定要以書面的為準(zhǔn)，而且要有員工本人的簽字。 ” 員工辭職時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)要求員工提交書面的辭職信，并且應(yīng)當(dāng)要求員工本人在辭職信上簽字；同時(shí)，公司也可以在規(guī)章制度中規(guī)定，口頭辭職、電子郵件辭職、手機(jī)短信辭職等行為無效，必須按公司規(guī)定以書面形式提交辭職信。 辭職通知 VS 離職申請 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 4 月 3 日陰 前兩天，老同學(xué)打電話來求救。 老同學(xué)剛剛在一家國有企業(yè)做人事。前任拍拍屁股走人，留下了剛轉(zhuǎn)行什么也不懂的她。 “小凡啊， 你算是熬出頭了，我剛剛開始做這行，你可得教教我。 “是這樣的，我們公司工程部的骨干，很早就向我們老板提出離職 ,都快一個(gè)月了，我們老板就是不批。兩個(gè)人就這么僵持著。我在旁邊看著都急，要是違法了可怎么辦哪？ ” “你去看一下他的離職報(bào)告，如果離職報(bào)告上有像 申請公司批準(zhǔn) 之類的話，那公司就可以不批準(zhǔn)；如果沒有，只說要什么時(shí)候離職的，這個(gè)時(shí)候我們就沒有批準(zhǔn)的權(quán)力了，三十天一到勞動合同就自然解除了。 ” “你說詳細(xì)點(diǎn)好嗎？ ”老同學(xué)似乎一下子沒理解。 “這么說吧。一般來說員工想與公司解除勞 動合同，只要提前三十天 通知 公司就可以了，并不需要得到公司的批準(zhǔn)。 “這里說的通知公司離職的文件，就是辭職信。上面會記載提出辭職的時(shí)間、離職原因，等等。如果上面只有提出離職的時(shí)間，沒有其他特別約定，那么在此辭職通知簽署日起三十天后，就是勞動合同解除日。這種辭職報(bào)告用通俗的話來說就是 跟你說一下，我將在三十天后離職了，你們準(zhǔn)備交接辦退工吧 。公司沒有表示異議的權(quán)力，因而無須對此做出回復(fù)。 “另一種就是我們常見的辭職申請書。這種辭職申請書有一個(gè)顯著的特點(diǎn)，就是前面寫了大段話，最后會有一句類似 望批準(zhǔn)為盼 、 請領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn) 的句子。這個(gè)時(shí)候，公司是否批準(zhǔn)就成為能不能解除勞動合同的關(guān)鍵。公司可以批準(zhǔn)，也可以不批準(zhǔn)。如果不批準(zhǔn)的，雙方就繼續(xù)履行勞動合同。這種 辭職申請書 實(shí)際上不是辭職信，而是一種協(xié)商解除勞動合同的意向書。法律意義上的辭職信是一種 通知 ，而不是 申請 。 “所以呢，你要看清他給你們老板寫的辭職文件，分清到底是 辭職通知 還是 離職申請 。 ” “哦，原來是這樣啊，明白了。 ” 公司收到員工的離職報(bào)告時(shí)，要分辨清楚員工提交的離職文件到底是辭職通知還是協(xié)商解除勞動合同 的意向書。 如果是員工辭職，那么員工提前三十天書面通知用人單位即可，沒有其他條件。如果員工辭職時(shí)未辦理工作交接或與用人單位有未了糾紛的，用人單位可通過仲裁或訴訟等法律途徑主張自己的權(quán)利，但不能以此限制員工辭職，二者不能混為一談。 提前五個(gè)月通知的特殊離職（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2007 年 12 月 17 日晴 實(shí)習(xí)已經(jīng)有一段時(shí)間了，師父漸漸地將他手頭的工作轉(zhuǎn)交給我。每次我總是從一些小事中學(xué)到不少工作技巧，比如師父會將所有員工的勞動合同按部門分開，在每個(gè)勞動合同的外面都貼上入職日期和到期時(shí)間。師父做起事來總是細(xì)致又有條不紊，讓我這個(gè)大馬虎佩服不已。他總是說其實(shí)人并不都是生來細(xì)致，只要用心來做、每次都給自己回顧的時(shí)間，事情必然能做好，與其急急忙 忙的多次返工，還不如細(xì)致一些按部就班的一遍完成。 一天，我在整理其他部門報(bào)上來的離職報(bào)告及部門負(fù)責(zé)人批示時(shí)發(fā)現(xiàn)一個(gè)問題，一員工提前一個(gè)月離職，他們經(jīng)理也批了。但是我調(diào)出她的勞動合同時(shí)發(fā)現(xiàn)，其實(shí)公司和她的勞動合同里面是有保密條款的，而且還約定了脫密期條款，約定了離職必須提前五個(gè)月向公司提出。 果不其然，向師父反映后，師父也意識到了問題，我們來到了該部門經(jīng)理 “蔣大佛 ”的辦公室。 “哦，老蔣，這次是有關(guān)你們部門 Jessica 的事。 ” “Jessica？她的離職報(bào)告我已經(jīng)批準(zhǔn)了。上次 你們說員工有辭職權(quán)，這次我可不敢再霸著誰不讓走，免得你們又說我做得不對，侵犯什么利益，是這么說的吧？ ”我很汗顏地聽完這尊 “佛 ”的話，他還真能說。 “員工提出離職，公司是一定要批準(zhǔn)。 Thats right， but”師父話說一半被蔣截?cái)啵?“你別給我來英文，但是？但是什么？ ”“蔣大佛 ”有點(diǎn)不耐煩。 “你聽我說完嘛。 ”師父解釋道， “上次我們說的是一般的情況，而這次的 Jessica 是特殊的情況。我們在勞動合同里面跟她約定了五個(gè)月的脫密期，她想離職的話必須提前五個(gè)月提出。也就是說，她提出離職后是要等五 個(gè)月后才能走的，這五個(gè)月公司將把她安排到其他普通崗位去。這個(gè)合同可是當(dāng)初你親自和她簽的，你不會忘了吧？ ” 沉默。 “那現(xiàn)在怎么辦？ ” “Jessica還在公司嗎？ ”師父問。 “還有五天滿一個(gè)月了，都要交接了。 ” 提前五個(gè)月通知的特殊離職（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 “那還來得及，把她找來，和她好好談?wù)?。該做的交接還是一樣做，反正我們要按勞動合同的約定安排調(diào)崗的。調(diào)崗的時(shí)候要簽變更協(xié)議，對工資等事項(xiàng)都要做約定。調(diào)崗的時(shí)候要讓她明白，這個(gè)不是降職而是公司的脫密措施。如果您這邊談下來，我們會出面協(xié)助。 ” 五天后，接到 “蔣大佛 ”的電話。沒有搞定，要求師父他老人家親自出面。 于是我們見到了眼前這位 Jessica。看到她 ，腦中浮現(xiàn)的第一個(gè)詞就是 “干練 ”。 “您好，我是人力資源部的 Tommy。 ” “您好，銷售部， Jessica。 ”簡短有力的自我介紹， “我想知道既然公司已經(jīng)批準(zhǔn)我離職，為什么現(xiàn)在又不讓我走？ ” “我們是批準(zhǔn)您離職，但是您可以離開的時(shí)間是您提交離職報(bào)告的五個(gè)月后，也就是四個(gè)月后的今天。 ” “勞動法上說的可是提前三十天就可以，難道我們公司要違法操作？ ”看來這位 Jessica 對規(guī)定已經(jīng)做過研究。 “勞動法是這么規(guī)定沒錯，但是國家對于這種情況還有另外一個(gè)規(guī)定，像您這樣的涉密人員是 可以約定更長的離職時(shí)間的，我們當(dāng)初在勞動合同里面約定的可是提前五個(gè)月通知。如果您不按合同的約定離職，我們是完全可以要求您賠償我們的損失。您也知道，公司要在這么短的時(shí)間里，找您這么一位有經(jīng)驗(yàn)的人員是要花很大的人力和物力的，這些可都是我們的損失。 ” “但是，像蔣經(jīng)理說的給我那樣一個(gè)職位我可不能接受。調(diào)崗的話是要經(jīng)過我們本人同意的。 ”顯然， Jessica 有了顧慮。 “這是法律的規(guī)定，我們是有權(quán)力將您調(diào)離涉密崗位的，至于您所謂的新崗位，我想您擔(dān)心的是薪資吧。薪資的話，您也大可以放心，您的工資我們還是 按照原來的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)。 ” 點(diǎn)頭，同意。簽字，搞定。 看來和員工談判也是 HR 的必備技能，先要自己站穩(wěn)，該強(qiáng)硬的時(shí)候就要強(qiáng)硬，但有時(shí)候呢也要站在員工的角度考慮，這樣才能說服他們。要學(xué)的還很多。 針對涉密崗位的員工，用人單位可以與員工約定該員工解除勞動合同的提前通知期，該提前通知期可以超過一個(gè)月，但是最長不得超過六個(gè)月，脫密期不能與競業(yè)限制同時(shí)約定。針對這種涉密崗位員工約定的提前通知期在法律上稱之為 “脫密期 ”。脫密期是用人單位用來保護(hù)商業(yè)秘密的一種常見手段，在勞動合同法中沒有明確規(guī)定，也 沒有禁止性規(guī)定。 辭職也能要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 8 月 2 日晴 周末休息給老媽打電話時(shí)她問我， “兒子，我之前的同事劉阿姨你 還記得么？她有點(diǎn)問題托我問你呢。 ” “什么問題？ ” “她們老板老是找她茬，搞得她最近想辭職，但她又聽說可以找公司要什么賠償金的。她對這方面不熟，所以托我問問你。 ” “一般辭職是一分錢都拿不到的，除非公司存在過錯。她們公司有什么違法行為嗎？比如克扣、拖欠工資、不交社會保險(xiǎn)、強(qiáng)迫勞動、限制人身自由，等等，只要有就可以隨時(shí)提出離職的，還可以問公司要經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，賠償標(biāo)準(zhǔn)是每工作一年給一個(gè)月工資。 ” “社保有沒有交倒是不大清楚，不過拖欠工資嘛，她跟我提起過好幾次，她們老是加班，加班工資 又很少。 ” “加班工資少發(fā)了也屬于拖欠或克扣工資的行為，按照法律規(guī)定，除了可以得到拖欠、克扣的工資以及 25%的賠償金外，還可以以此為由辭職并要求單位賠償每工作一年相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。所以，只要她能提供相應(yīng)加班時(shí)間，像考勤啊什么的，然后寫個(gè)辭職報(bào)告，向老板要補(bǔ)償金就好了，要是老板不給就去仲裁。 ” “好，明白了。 ” 一般情況下，員工提出辭職，用人單位不需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但是，在用人單位違法或違約在先的情況下，即使是員工提出辭職，用人單位也需要向員工支付工作年限的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 如根據(jù)勞動合同法第三十八條、第四十六條的規(guī)定，員工如果以用人單位有下列情形之一提出解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償： 未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的； 未及時(shí)足額支付勞動報(bào)酬的； 未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的； 用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的； 用人單位因以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同的情形致使勞動合同無效的； 用人單位以暴力、 威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動者人身安全的； 法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。 虛構(gòu)的退工理由 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 4 月 12 日晴 這是一個(gè)炎熱的下午，剛成為公司正式職員的我，每天都有著巨大的工作熱情。 現(xiàn)在師父不在的日子，由我單獨(dú)來處理相關(guān)事宜。突然感覺自己能夠像一個(gè)真正的 HR 一樣處事，有點(diǎn)小小的激動。 鈴 電話響起。 “雷啊，我是 Emma，你師父呢？ ” （注： Emma Chen，是我們物流部的經(jīng)理） “陳經(jīng)理，您好，我?guī)煾附裉煨菁?，有什么事您可以直接交代我?” “是這樣的，我這里有個(gè)離職的員工，試 用期，前幾天辭職的，后來他聽說辭職不能找社保局領(lǐng)取失業(yè)救濟(jì)金，所以想讓公司幫他開一張退工單，上面的退工原因不寫他辭職，而是寫公司解除他的勞動合同，這樣他就能領(lǐng)失業(yè)救濟(jì)金了，我想問一下這樣操作可不可以？ ” “哦，這個(gè)啊，可以的吧。只要雙方簽個(gè)協(xié)議約定清楚就好了。 ”我自作主張道。 第二天。 我把這事告訴師父，結(jié)果， “這么處理就有問題了，員工自己提出離職，沒有任何不勝任的情況，公司怎么可以以不符合錄用條件為由解除呢？要是員工因此一口咬定是公司違法解除勞動合同，公司就有理說不清了，這樣是非常 容易導(dǎo)致雙倍賠償?shù)摹?”師父沉著臉， “不是所有員工的要求我們都要配合，像這種無理的，甚至?xí)o公司帶來風(fēng)險(xiǎn)的要求，我們不應(yīng)當(dāng)理睬，直接拒絕就可以了。以后處理的時(shí)候要多想一想。 ” “打個(gè)電話給 Emma，告訴她應(yīng)該如何處理。 ” 爛攤子自己收拾，哎。無奈，硬著頭皮打了個(gè)電話，還好人家修養(yǎng)好，沒說什么。不過我倒是深刻體會到了每個(gè)人都必須為自己的行為負(fù)責(zé)的道理。 退工證明上的退工理由不能亂寫，理由不當(dāng)，可能會導(dǎo)致公司違法解除或終止勞動合同的法律風(fēng)險(xiǎn)。按照勞動合同法的規(guī)定，用人單位違法解除或者 終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照雙倍工齡補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付賠償金。 勞動合同解除或終止的原因（退工理由）不屬于退工證明上一定要寫明的內(nèi)容。 附：術(shù)語解釋與法規(guī)鏈接（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 脫密期 脫密期是指掌握商業(yè)秘密的員工在離職前必須提前通知用人單位，并為用人單位再工作一定期限，該期限屆滿，員工才可以正式離職，在這段時(shí)間內(nèi)，用人單位可以將員工調(diào)換至不需保密的工作部門，以確保員工不再獲知新的商業(yè)秘密。因此，脫密期又被稱為 “提前通知期 ”。 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是指用人單位按照法律規(guī)定在勞動合同解除或者終止 的特定條件下向勞動者支付的一種補(bǔ)償。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是勞動法領(lǐng)域特有的概念，其補(bǔ)償?shù)那樾巍⒀a(bǔ)償?shù)木唧w標(biāo)準(zhǔn)都是法律明確規(guī)定的，同時(shí)，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金通常只適用于用人單位向員工支付，法律沒有規(guī)定過員工向用人單位支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 失業(yè)救濟(jì)金 失業(yè)救濟(jì)金是當(dāng)用人單位于員工解除或者終止勞動合同時(shí)，除了員工自己提出的情況之外，員工可以從失業(yè)保險(xiǎn)基金領(lǐng)取的救濟(jì)金。 試用期 試用期是用人單位和勞動者為相互了解、選擇而約定的考察期，是勞動合同期限中的一段特殊期間。試用期具有以下法律特征：（ 1）試用期是用 人單位和勞動者根據(jù)具體情況需要，在平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上約定的，任何一方不得強(qiáng)迫另一方同意約定或者不約定試用期。（ 2）在試用期間，用人單位和勞動者依法享有勞動合同解除權(quán)。（ 3）試用期最長不超過六個(gè)月。 勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知（ 1996 年） 二、用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密有關(guān)事項(xiàng)時(shí)，可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時(shí)間內(nèi)（不超過六個(gè)月），調(diào)整其工作崗位，變更勞動合同中相關(guān)內(nèi)容；用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或 解除勞動合同后的一定期限內(nèi)（不超過三年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 中華人民共和國失業(yè)保險(xiǎn)條例（ 1999 年） 第十四條具備下列條件的失業(yè)人員，可以領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金： （一）按照規(guī)定參加失業(yè)保險(xiǎn)，所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費(fèi)義務(wù)滿 1 年的； （二）非因本人意愿中斷就業(yè)的； （三）已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。 失業(yè) 人員在領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金期間，按照規(guī)定同時(shí)享受其他失業(yè)保險(xiǎn)待遇。 附：術(shù)語解釋與法規(guī)鏈接（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 失業(yè)保險(xiǎn)金申領(lǐng)發(fā)放辦法（ 2000 年 ） 第四條失業(yè)人員符合條例第十四條規(guī)定條件的，可以申請領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金，享受其他失業(yè)保險(xiǎn)待遇。其中，非因本人意愿中斷就業(yè)的是指下列人員： （一）終止勞動合同的； （二）被用人單位解除勞動合同的； （三）被用人單位開除、除名和辭退的； （四）根據(jù)中華人民共和國勞動法第三十二條第二、三項(xiàng)與用人單位解除勞動合同的； （五）法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的。 中華人民共和國勞動合同法（ 2008 年） 第三十七條勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可 以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。 第三十八條用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同： （一）未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的； （二）未及時(shí)足額支付勞動報(bào)酬的； （三）未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的； （四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的； （五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。 第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。 第五十條用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時(shí)出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會 保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。 勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時(shí)支付。 第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。 試用期的員工不能隨便辭退！（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 4 月 8 日晴 公司制度已經(jīng)制定完畢，處于良好實(shí)施中。 這段時(shí)間，公司前陣子新招進(jìn)來的員工，陸陸續(xù)續(xù)地有一些試用期要到了。 往年試用期滿，到底要不要這個(gè)員工，只要公司一句話：留或者不留，根本不需要什么理由。 今年不同，在勞動法顧問的強(qiáng)烈建議下，要辭退試用期不符合錄用條件的員工，公司必須能夠提供充分 的證據(jù)證明，否則就是違法解除，要承擔(dān)巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。 所以，往年老板看著不順眼就讓員工走人的情況今年已經(jīng)不再可能發(fā)生了。 現(xiàn)在碰到試用期到期的員工，一般有幾種處理方式： 第一種，針對表現(xiàn)合格的員工，發(fā)轉(zhuǎn)正通知，辦理轉(zhuǎn)正手續(xù)； 第二種，針對表現(xiàn)不佳的員工，與其進(jìn)行面談，員工自己覺得理虧，自己提出離職； 第三種，針對表現(xiàn)不佳的員工，與其進(jìn)行面談，但員工不愿意自己提出離職，于是公司單方發(fā)出解除勞動合同的通知。 以上第三種情況發(fā)生時(shí)，碰到些 “較真 ”或法律意識強(qiáng)的員工， 很容易就發(fā)生勞動爭議了。 這兩天手頭就遇到一件關(guān)于試用期員工的 case，仲裁委員會的裁決書剛下來，還好，公司勝訴了。 事情經(jīng)過是這樣的 前一陣子我接到市場部 Kevin 的電話，說他們部門有個(gè)員工試用期表現(xiàn)很不好，想要辭退掉。 “雷，我手下有個(gè)試用期的員工我很不滿意，我收到過好幾次客戶對她的投訴，說她接電話態(tài)度不好，而且業(yè)務(wù)素質(zhì)也不強(qiáng)。我在郵件里也說過她好幾次，她雖然多次表示改進(jìn)，但是事實(shí)上依然如故。她試用期很快就要結(jié)束，好像意識到了什么，一直請假，剛請完一周病假又請假一周。 我看她是想直接拖過試用期，到時(shí)成為正式員工以后，我們就不好處理了。 ” “試用期的員工問題一定要在試用期內(nèi)就妥善解決，拖過時(shí)間就麻煩了。 ” 于是我接手這件事情并著手開始調(diào)查。一方面調(diào)查、收集她工作表現(xiàn)不佳的證據(jù)，另一方面也到醫(yī)院去了解這位員工的病情。在做了很多調(diào)查工作以后，我把 Kevin 找來，就這事給他做了說明。 試用期的員工不能隨便辭退?。?2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 “就現(xiàn)在公司掌握的證據(jù)來看，辭退她還是有些法律風(fēng)險(xiǎn)。雖然公司的員工手冊目前已經(jīng)比較齊全，對于錄用條件也有相關(guān)的規(guī)定，但是你看現(xiàn)在我們手頭的證據(jù)，無論是其他員工、客戶對她的投訴，還是公司對她的工作要求，都是只有電子郵件，就連考核標(biāo)準(zhǔn)也沒有經(jīng)她本人簽字。電子郵件的證據(jù)效力不夠高，如 果打起官司來很難說法官會不會采納。我們要找更多的證據(jù)。 “另外，我拿著她提交的病假單去問過她的醫(yī)生，醫(yī)生說她的這種情況要不要來上班完全看她自己。如果有必要的話我會讓醫(yī)生寫一份說明。 “你這邊再找找關(guān)于她的資料，從招聘廣告、求職信、應(yīng)聘簡歷開始到請假單、考核表，反正從招聘到現(xiàn)在為止的一切關(guān)于她的文件，一份都不要錯過。 ”我叮囑道。 下午， Kevin 興沖沖地出現(xiàn)在我面前。 “我找到有用的東西了。該員工入職時(shí)的招聘廣告，當(dāng)時(shí)你們建議要她簽字的，但是后來忘記和她的勞動合同一起交給你們了 。它一直在我這呢。 ” “現(xiàn)在找到就好辦了。里面對于錄用條件寫得很清楚， 確?？蛻舻臐M意度，被客戶投訴不得超過三次 ，只要這個(gè)招聘廣告再加上客戶幫我們作證的投訴郵件，就足以以不符合錄用條件為由解除勞動合同。 ” 之后，我們對該員工前一段時(shí)間的工作表現(xiàn)進(jìn)行了考核，我們在試用期到期前三天通知了這個(gè)員工，并在試用期的最后一天和這個(gè)員工解除了勞動合同。 員工不服，甚至在接到解除通知后，還來公司交病假單。 我們當(dāng)即表示，即使是在醫(yī)療期內(nèi)，公司照樣可以以不符合錄用條件為由解除她的勞動合同。 員工并不接受公司的這一處理，要求公司或者撤銷辭退決定，恢復(fù)其勞動合同關(guān)系，或者按照勞動合同剩余期限的時(shí)間，來支付其工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 她提出了兩個(gè)理由： 試用期的員工不能隨便辭退！（ 3） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 第一，她還在請病假，在法定的醫(yī)療期內(nèi)，公司不能解除其勞動合同； 第二，她并沒有不符合錄用條件。 根據(jù)公司聘請的勞動法顧問的意見，我們提出了三點(diǎn)應(yīng)對理由： 第一，公司已經(jīng)與該員工書面確認(rèn)了這個(gè)崗位的錄用條件； 第二，該員工超過三次被客戶投訴，證明了確實(shí)不符合錄用條件，另外，工作時(shí)間上網(wǎng)看電影，也違反了公司的規(guī)章制度； 第三，根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，試用期的員工不管員工是處于醫(yī)療期還是處于孕期、產(chǎn)期或哺乳期，只要是員工被證明不符合錄用條件的，公司提前三天通知，都可以辭退，并且不需要支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 員工仍然不服，揚(yáng)言說要去勞動局告我們。 果不其然，沒過幾天我們就收到了她的申訴書。理由還是她原先提到的。 收到申訴書后我們再一次對所有材料作了梳理，特別是對投訴的郵件做了公證。另外，也找到了幾個(gè)員工以及客戶為我們作證。結(jié)果正如我們所料，我們勝訴了。 用人單位以 “試用期內(nèi)不符合錄用條件 ”為由辭退員工時(shí)，需要注意如下問題： 試用期要解除該員工的勞動合同，首要前 提是試用期必須合法約定； 用人單位制定有針對該員工的明確的錄用條件（錄用條件的盡量量化或者考核程序的公平性，是降低勞動爭議發(fā)生率和提高勞動爭議勝訴率的關(guān)鍵）； 用人單位曾向該員工公示過該錄用條件（注意保留公示的相關(guān)證據(jù)）； 用人單位有相應(yīng)的考核制度，并在試用期內(nèi)對該員工進(jìn)行了考核； 該員工的考核結(jié)果不符合用人單位的錄用條件； 在試用期內(nèi)做出解除勞動合同的決定，并在試用期內(nèi)通知該員工； 辭退該員工時(shí)，不受醫(yī)療期、 “三期 ”等法律特殊保護(hù)的限制。 “嚴(yán)重 違紀(jì) ”VS“嚴(yán)重失職 ”（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 1 月 29 日多云 勞動合同法剛剛實(shí)施，各界對于這一新法的關(guān)注可謂 “史無前例 ”。當(dāng) 然我們的規(guī)章制度也要按照勞動合同法的規(guī)定進(jìn)行修訂。 勞動法顧問對公司的舊制度進(jìn)行了初步審查，不審不知道，一審嚇一跳。原來制度中有這么多的漏洞，甚至還有不少直接與法律規(guī)定相抵觸的條款。很多修改意見需要公司根據(jù)實(shí)際情況與顧問進(jìn)行討論確定。不過最近一直忙著做上一年度的年終考評，只能選擇將制度修訂的事情暫時(shí)擱置。 可惜啊，就在這節(jié)骨眼兒，出事了。 今天剛到公司，同事 Betty 就神秘兮兮地跟我說： “你知道嗎？昨天晚上公司遭賊了，據(jù)說 A 區(qū)倉庫被偷掉很多東西。我們老板一早就報(bào)案了?，F(xiàn)在警察還在 公司呢。估計(jì)當(dāng)天值班的保安都要被嚴(yán)懲。你呀，又有的忙了。 ” Betty 是做招聘這塊兒的，早于我進(jìn)公司，是本部門的消息源頭，什么小道消息都逃不過她的法眼。 果不其然，第二天下午，我就被老大叫去開會。 “雷，老板發(fā)話，這次失竊的人員處理就交給我們部門負(fù)責(zé)。你去行政部問一下情況，看看如何處理比較好，老板的意思是能開除就開除。盜竊的罪魁禍?zhǔn)缀彤?dāng)天的帶班班長等責(zé)任人都要嚴(yán)懲。 ” 起身，前往行政部。 一到那里，行政部的 Joe 就跟我抱怨， “你說這事出的，這段時(shí)間公司準(zhǔn)備重新裝修，我已經(jīng)夠忙的了?，F(xiàn)在還得分心處理這事，真是添亂。 “人抓到了，監(jiān)守自盜，真不知道這人怎么想的。昨天公安局的人一來，就承認(rèn)了。說是可能要判刑呢。 ” Joe 打開文件夾， “這事說起來倒是我們公司本身也有責(zé)任。你想公司的監(jiān)視器壞了好長一段時(shí)間了，保安平時(shí)根本看不到監(jiān)視器的情況，只能靠加強(qiáng)巡邏來保護(hù)公司的安全。這事我們也向上面反映了好長時(shí)間，可是公司一直沒給回應(yīng)。 ”Joe有些無奈。 “那當(dāng)天的帶班班長呢？我們有沒有什么他的崗位職責(zé)的描述？保安部有沒有什么相關(guān)的管理制度和工作要求？ ” “我 查了一下，他只是名義上的帶班班長，也沒什么明確的職責(zé)。整個(gè)保安部都沒有什么制度，只是規(guī)定了要加強(qiáng)巡邏，每兩小時(shí)一次。 ” 盜竊的那個(gè)人倒是好處理，因?yàn)樵诠镜闹贫戎杏幸粭l規(guī)定，盜竊公司財(cái)物的行為為嚴(yán)重違紀(jì)行為，公司可以立即辭退。另外，按照法律規(guī)定，勞動者被追究刑事責(zé)任的，公司也可以立刻解除其勞動合同。但這個(gè)班長的處理比較麻煩啊?？磥硇枰退勔徽劻?。 “嚴(yán)重違紀(jì) ”VS“嚴(yán)重失職 ”（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 1 月 30 日多云 今天約好了 10 點(diǎn)和帶班班長談話。 談話之前我理了理思路，順便給勞動法顧問打了個(gè)電話，征求她的意見。 聽完了整個(gè)事件的經(jīng)過，顧問告訴我： “按照法律規(guī)定，嚴(yán)重違紀(jì)的，公司可以解除其勞動合同。 但我們之前看過，貴公司針對保安部的相關(guān)制度、勞動紀(jì)律等都已經(jīng)非常陳舊了，基本上沒有規(guī)定可以參考。因此，如果按嚴(yán)重違紀(jì)來處理帶班班長，找不到制度的依據(jù)，風(fēng)險(xiǎn)很大。因此，只能往 嚴(yán)重失職 方向靠了。按照法律規(guī)定，員工嚴(yán)重失職并且給公司造成重大損失的，公司也可以解除其勞動合同。但公司必須證明員工嚴(yán)重失職行為的存在。你去調(diào)查時(shí)，重點(diǎn)要了解失竊前后相關(guān)責(zé)任人都在做什么，以及他們的崗位職責(zé)。另外，還要了解此次事件給公司帶來的經(jīng)濟(jì)損失 ” 10 點(diǎn)整，公司會議室。 Joe 帶來一個(gè)三十多歲的男子，看著老實(shí)巴 交的樣子，臉色略帶疲憊。 “這位就是事發(fā)時(shí)的帶班班長。 ”Joe介紹道。 “我們就像平時(shí)一樣，每兩個(gè)小時(shí)巡一次崗，沒有發(fā)現(xiàn)任何異常。我們每次巡崗都有巡崗記錄的。那天，負(fù)責(zé)后門的小王到了后半夜說家里孩子急診要趕回家，我沒怎么想就批準(zhǔn)了。 ” “那小王請假后，你沒有安排其他人頂替他的崗位嗎？ ”我問。 “人手不夠，所以就沒安排了。只是安排其他人擴(kuò)大了巡邏的區(qū)域，前后門一起看了。直到第二天，倉庫的同事才發(fā)現(xiàn)東西不見了，于是我們就報(bào)警了。沒想到是小王偷的，我竟然還不知道，準(zhǔn)了他的假。真是失 職啊。公司如果要處理就處理吧。 ” “帶班班長，話也不能這么說，我們作為人事部門的，也希望能夠給你一個(gè)合理合法的處理。這樣吧，你寫一個(gè)情況說明。我們這邊也會跟公司領(lǐng)導(dǎo)層商量一下，希望有一個(gè)大家都滿意的結(jié)果。 ” 當(dāng)天，帶班班長就寫了份事情經(jīng)過說明，大致意思是自己監(jiān)督不力，失職在先，望公司寬大處理云云。 我當(dāng)即把這個(gè) “事情經(jīng)過說明 ”給老板看。 “雷，做得很好。既然他都承認(rèn)了，我們就按我們的新制度處理吧，我們的制度不是請專家審查修訂過了嘛。我看著挺全面的，一定有可以處理他這種情況的。 ” “問題是，現(xiàn)在這個(gè)制度只是剛剛定稿，還沒經(jīng)過職工討論、協(xié)商，也沒讓員工簽收，還是個(gè)無效制度。 ” “無效制度？怎么說？我們的制度不是只要制定好給員工看了就可以嗎？什么時(shí)候要跟員工討論、協(xié)商啦？ ”老板大為不解。 “嚴(yán)重違紀(jì) ”VS“嚴(yán)重失職 ”（ 3） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 “這是勞動合同法的新規(guī)定，之前，制度制定好后只要向員工公示就可以了。但是 2008年后制定或者修改后的制度一定要經(jīng)過工會或者職工代表討論通過。像我們公司既沒工會又沒職代會的，還要經(jīng)全體員工通過后才能執(zhí)行。否則，這個(gè)制度即使存在，對于員工也無效，發(fā)揮不了任何作用。 ” “那就是說這個(gè)制度現(xiàn)在沒用？ ” “恐怕是的。而且關(guān)鍵是這個(gè)帶班班長并沒有什么違反公司規(guī)定的行為 。 ” “那么我們現(xiàn)在就馬上跟全體員工開會通過這個(gè)新制度呢？在新制度中加上一條， 上夜班的保安上班時(shí)不得臨時(shí)請假 ？你看這樣行嗎？ ”老板不死心。 “這個(gè) 首先，現(xiàn)在開會通過這個(gè)新制度，工程浩大，需要一定時(shí)間；再者，即使這個(gè)制度通過了，它也只能針對制度通過并且實(shí)施以后的行為。針對之前的行為，它是不能發(fā)生效力的。 ” 老板無語。 “勞動法顧問建議我們考慮用 嚴(yán)重失職，給公司造成重大損失 的法律規(guī)定來處理，但用這個(gè)條款，要求員工的行為必須給公司造成重大損失?，F(xiàn)在倉庫的財(cái)物已經(jīng)全部追回 ，所以對于這一條也不符合。另外，公司對與班長的崗位職責(zé)以及保安怎么請假等相關(guān)問題，也沒有做過規(guī)定。所以說，認(rèn)定這個(gè)帶班班長屬于 嚴(yán)重失職 ，恐怕也有些牽強(qiáng)。真把他辭退了，萬一他打起官司來告公司，還是比較危險(xiǎn)的。 “您看，帶班班長已經(jīng)寫了事件說明，向公司做檢討了，同時(shí)，據(jù)其他員工反映，帶班班長平時(shí)表現(xiàn)還不錯，一直兢兢業(yè)業(yè)的。這樣就辭退他似乎不大合適，您說呢？要不我們先對他進(jìn)行批評教育，讓他寫個(gè)正式的檢討書，再給他個(gè)機(jī)會。以后我們要吸取教訓(xùn)，對帶班班長的崗位職責(zé)、保安的請假程序、要求等制定嚴(yán)格一些，倉庫 的監(jiān)視器也得抓緊時(shí)間修好。 ”我繼續(xù)道。 “嗯，既然他口碑不錯就留著吧。制度的事，你抓緊時(shí)間操作，我不想看到這樣的事情再次發(fā)生，搞得我們這么被動。 ”老板開口道。 “好的，我這就著手去辦。 ” 用人單位因員工嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或規(guī)章制度而解除其勞動合同關(guān)系的，必須要有明確的、合法的規(guī)章制度存在。其所謂 “明確的 ”要求是：用人單位在員工手冊或者規(guī)章制度中對嚴(yán)重違紀(jì)的情形一定要做明確定義并做具體列舉，這種定義及列舉同時(shí)還必須符合法律法規(guī)規(guī)定、符合人之常情。此外，還要確保制度的制定程序是合法的。 用人單位以員工嚴(yán)重失職，給用人單位利益造成重大損失為由解除其勞動合同關(guān)系，必須符合兩個(gè)必備條件：一是員工有嚴(yán)重失職行為，二是該行為給用人單位造成重大損失。嚴(yán)重失職一般是指勞動者在履行勞動合同期間，沒有按照崗位職責(zé)履行自己的義務(wù)，違反其忠于職守、維護(hù)和增進(jìn)用人單位利益的義務(wù)，有未盡職責(zé)的嚴(yán)重過失行為。所謂重大損失，用人單位還得舉證證明單位遭受了經(jīng)濟(jì)損失，這個(gè)經(jīng)濟(jì)損失需要單位來算，然后單位還要有依據(jù)能夠證明這個(gè)經(jīng)濟(jì)損失已經(jīng)到了重大的境地。多少屬于重大損失，單位可以規(guī)定，單位沒有規(guī)定的，由仲裁機(jī)構(gòu)來裁定 。 無效的員工手冊（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 2 月 23 日晴 公司的員工手冊總算是定稿了。但是，按照現(xiàn)行勞動合同法的規(guī)定，員工手冊 要生效的話，還得履行以下程序： 第一，跟全體職工或經(jīng)職工代表大會討論其內(nèi)容； 第二，跟工會或者職工代表協(xié)商確定其內(nèi)容； 第三，對全體員工公示其內(nèi)容。 我們公司既沒工會也沒職工代表大會，所以成立工會或職工代表大會的事情就提上了議程。工會跟職工代表大會有什么區(qū)別？兩個(gè)都得成立還是先只成立一個(gè)就可以？先成立哪一個(gè)呢？ 帶著這些問題，公司和勞動法顧問一起開了個(gè)會。 “工會和職工代表大會兩個(gè)都不成立，行不行？ ”老板問道。 “工會和職代會都不成立的話，主要的麻煩在 于這個(gè)員工手冊的制定程序。由于沒有員工的代表機(jī)構(gòu)，因此這份員工手冊包括將來公司制定或修改的所有規(guī)章制度都必須征求全體員工的意見，并且必須與全體員工協(xié)商，有一個(gè)員工不同意，這個(gè)制度就不能通過。 ” “這個(gè)法律規(guī)定不合理?。∥覀冏龅囊?guī)章制度，如果合法合理的話，為什么還要跟員工協(xié)商呢？員工人多，良莠不齊，如果什么制度都要跟他們協(xié)商，公司還怎么做呢？ ”老板皺了皺眉。 “我們也認(rèn)為這個(gè)規(guī)定不合理。我們首席顧問 David 還專門寫了篇文章勞動合同法十大質(zhì)疑，對這個(gè)條款提出了疑問。但畢竟作為國家大法已經(jīng)正 式頒布實(shí)施了，不合理也得想辦法執(zhí)行啊。要不真打起官司來，吃虧的還是公司。現(xiàn)在我們的大多數(shù)客戶也都在考慮職代會的問題。 “另外，成立工會或職代會后，除了搞定公司的規(guī)章制度外，職工的代表機(jī)構(gòu)還能協(xié)助公司去做一些與員工的管理溝通、管理協(xié)調(diào)甚至取證、代簽收等工作，包括組織一些公司不便出面組織的文體活動等，能提升公司的管理水平，解決一些管理難題。 ”顧問繼續(xù)說。 “嗯，行吧，看來我們也得考慮成立工會或職代會的問題了。那么，工會跟職代會有什么區(qū)別嗎？我們先只成立其中的一個(gè)行嗎？ ”老板問。 “國家有 工會法，上海有工會法的實(shí)施細(xì)則，這些法律規(guī)定明確了成立工會的整個(gè)程序和具體要求。工會成立后，每個(gè)員工都可以參加工會，工會代表的是員工的利益。 “而職代會目前在法律上并沒有明確的規(guī)定，包括成立要求、成立程序等。所以現(xiàn)在怎么成立職代會，主要靠公司的摸索。把握一個(gè)原則就行：員工民主選舉。 無效的員工手冊（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 “另外，工會成立后，法律規(guī)定公司必須每年從工資總額中拿出 2作為工會的會費(fèi)。而職代會不會涉及法定費(fèi)用的問題。 “從制定規(guī)章制度的法律程序上來講，有職代會即可。因?yàn)?討論程序 和 協(xié)商程序 都可以通過職代會來完成，不一定要有工會。 ”勞動法顧問最后總結(jié)道。 “嗯，那就先搞職代會吧。 ”老板滿意地點(diǎn)了點(diǎn)頭。 接 下來的一個(gè)月時(shí)間，忙壞了。 我把所有的時(shí)間都投入到搞職代會、選舉職工代表、員工手冊討論、協(xié)商、公示、簽收中去了。 忙歸忙，和老同學(xué)的聚會還是要去的。 L 是我大學(xué)同學(xué)，畢業(yè)后，他應(yīng)聘到一家國企，和我做了同行。 他們公司是國企，雖然很大，但是對于勞動法這一方面很不重視。他們的員工由各個(gè)高官的裙帶關(guān)系組成，都是托人介紹進(jìn)來的。以至于我們常常開玩笑說，他們公司根本不需要什么招聘制度，都是領(lǐng)導(dǎo)包辦。所以他們的好些制度都只是走形式，應(yīng)付了事。 “雷，你還果真料事如神，這次我們是陰溝里翻船 ，真出事啦。 ”一見面， L 就這么說。 “我怎么料事如神啊，你倒是說來聽聽。 ”我有點(diǎn)摸不著頭腦。 “你也知道啦，我們公司都是裙帶關(guān)系，所以很多制度、協(xié)議什么的都是走走過場而已，聽了你的建議，我也跟我們老大建議過要合法操作，可是人家說沒有必要，現(xiàn)在出事啦！ “本來吶，我們里面是比較團(tuán)結(jié)的，不過最近出現(xiàn)了一股暗流，和大家搞分裂。 “我們領(lǐng)導(dǎo)很生氣。下了死命令要注意穩(wěn)定安寧團(tuán)結(jié)的局面。于是我們忙活了好一陣。還好我們的員工手冊在年初修訂過，而且當(dāng)時(shí)還真的和工會討論了一下。要不然只看之前的 員工手冊還真拿他沒辦法。之后我們就按照嚴(yán)重違紀(jì)把他給開除了。 ” “解決啦，那你還說什么陰溝里翻船？ ” 無效的員工手冊（ 3） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 他白了我一眼，繼續(xù)講， “之后就出事了，那人竟然說公司員工手冊他沒看到過，不知道公司有這個(gè)規(guī)定，所以不對他生效。說我們公司違法解除他的勞動合同，要求恢復(fù)關(guān)系，繼續(xù)履行，還要我們賠償他的工資損失！ “當(dāng)時(shí)我們就懵了，七手八腳地打電話，到處請教高手。結(jié)果問下來，都說員工手冊一定要員工本人簽字才能對員工生效。 ” “沒錯，是這樣的，我們公司還組織了部門開會學(xué)習(xí)呢，所有人都在會議紀(jì)要上簽字了。這是我們請的顧問建議的程序。 ” “是啊，你想我們公司那么多人，每個(gè)都簽字要簽到什么時(shí)候去啊，所以我們領(lǐng) 導(dǎo)說往公司局域網(wǎng)上一掛就行了，也不用那么麻煩，反正大家都看得到。沒想到，現(xiàn)在這家伙不認(rèn)了，說公司局域網(wǎng)當(dāng)時(shí)沒有這個(gè)規(guī)定，現(xiàn)在打官司，仲裁員跟我們溝通，說要我們提供證據(jù)證明當(dāng)時(shí)在公司局域網(wǎng)上公布過這個(gè)制度，這個(gè)怎么證明？公證處也說證明不了當(dāng)時(shí)公司局域網(wǎng)上是不是有這個(gè)規(guī)定。更郁悶的是，那人還說公司沒通知過他公司有新制度公布到局域網(wǎng)上去了。哎 現(xiàn)在終于知道做得不到位，來不及了。 ” “最后你們怎么處理了？ ” “還能怎么處理，賠錢唄。我們只能跟這人協(xié)商解除合同了。還好，他沒死犟著非回公司上班，不過， 開口要了一大筆錢，公司最后也只好破財(cái)免災(zāi)了。 ” 規(guī)章制度制定完畢后，要使其發(fā)生法律效力，還必須按照法律規(guī)定的程序讓員工參與討論、與工會或者員工代表協(xié)商、向員工公示等。 勞動合同法第四條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見 ，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知勞動者。 這種民主討論、協(xié)商、公示的程序必須按照法律規(guī)定的要求去做，同時(shí)還應(yīng)注意保留相關(guān)的證據(jù)，以免在將來發(fā)生爭議時(shí)無法舉證來說明制度已經(jīng)履行了法定的制定程序。 “嚴(yán)重違紀(jì) ”需要 “鐵證如山 ”（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 4 月 15 日大雨 員工手冊的事剛告一段落，公司就出了件事。 這不是正好讓我小試牛刀。 行政部的 Joe 打來電話， “我這里有個(gè)員工，你這邊可以幫我處理一下嗎？ ” Joe 有些欲言又止， “我 們面談吧，電話里面不方便說。 ” “也好，我也正好有事找你呢。 ” 我起身前往行政部門。 做人力資源的就像是公司這個(gè)大機(jī)器的保養(yǎng)師，無論哪里出問題了，都要第一時(shí)間采取措施維護(hù)。 “我想之前 Ken 與 Tracy 之間的郵件事件你應(yīng)該也有所耳聞吧。 ”Joe開門見山地說。 Tracy 寫郵件給老板并抄送給全公司的事，早已沸沸揚(yáng)揚(yáng)。之前就想向 Joe 詢問情況的，員工手冊的事一忙也就耽擱了。 我做好了聽故事的準(zhǔn)備。 “Ken是我下屬部門的主管， Tracy 是他手下的員工。 Ken 這個(gè)人一直很盡責(zé)，以至于有時(shí)候?qū)ο旅娴膯T工有些苛責(zé)。 Tracy 呢，人有些散漫，總是抱著混的心態(tài)。今年年初他們兩個(gè)因?yàn)楣ぷ魃系氖虑橛行┓制?，弄得很不愉快。記得?dāng)時(shí)還是我出面調(diào)解，兩人才握手言和。沒想到 Tracy 做出這種發(fā)郵件詆毀別人的事。雖然 Ken 不對，教育下屬的時(shí)候說話過分了點(diǎn)，Tracy 也不該抓住 Ken 小尾巴發(fā)了郵件抄送給了全公司，搞得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的，在公司內(nèi)部造成了很不好的影響。 “我考慮了很久，對于這種員工，公司不能要。我找過跟她合作過的同事談話問她的情況。據(jù)她周圍的同事反映她本身工作就不認(rèn)真， 老是上班時(shí)間 QQ 聊天。 “這次讓你過來就是希望你能幫忙把她請出公司。 ” Joe 一口氣說完。 “這樣啊，那她有沒有什么違紀(jì)行為呢，像遲到、早退、曠工什么的？ ” “遲到、早退倒不經(jīng)常，偶爾一兩次。曠工也沒有。 ” “這樣就比較麻煩了，解除員工是要有理由、有證據(jù)的。沒什么違紀(jì)的證明我們這邊可不好操作。那你說她還有其他什么表現(xiàn)不好的證據(jù)？ ”既然無法證明她違紀(jì)，就只能往不勝任方向靠了。 “嚴(yán)重違紀(jì) ”需要 “鐵證如山 ”（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 “我看到她上班時(shí)間聊 QQ 啊，也有同事反映她上班時(shí)間打私人電話。 ” “那關(guān)于這個(gè)，有證據(jù)嗎？ ” “大家都知道還要什么證據(jù)？ ” “這不行，要是她到時(shí)候否認(rèn)，我們怎么證明 呢？到時(shí)候我們就被動了。所以一定要有證據(jù)。 ” “我作證不行嗎？另外，上次她寫郵件詆毀公司同事，難道這個(gè)還不夠？ ” “你去作證不行。法官不會相信你的，因?yàn)槟闶枪镜闹鞴?。另外，電子郵件作為證據(jù)也有問題，真打官司了，她會否認(rèn)郵件是她發(fā)的，她甚至?xí)f郵件被人盜號了。另外，郵件內(nèi)容是不是詆毀同事，還不好說 “只能先找她談?wù)勗挘扰u教育一下。以后再密切關(guān)注她的工作表現(xiàn)了。 ” “哦，對了，我想起來一個(gè)事情，差點(diǎn)忘了說。前天早上我收到她的一個(gè)電子郵件說身體不舒服要請一周的假，到下周一 才來上班。 ” “請假了？這幾天一直沒來上班么？她有填過書面的請假單嗎？ ”我眼睛一亮。 “是啊，她前天早上就開始不來上班了。只發(fā)了一個(gè)電子郵件，一忙，我還沒來得及回復(fù)她。 ” “這就好辦了，公司有規(guī)定請假一定要提前請，像她這種五天的假按規(guī)定是要提前三天請的。另外，要提交公司規(guī)定格式的書面的請假單，還得經(jīng)部門經(jīng)理批準(zhǔn)才能休假。不符合公司規(guī)定的請假程序就自行不來上班，她這個(gè)行為已經(jīng)構(gòu)成曠工了。按照我們新制定的員工手冊的規(guī)定，連續(xù)曠工三天的，屬于嚴(yán)重違紀(jì)，公司可以立刻解除她的勞動合同。 ” “這么操作沒有問題么？我聽說有個(gè)什么勞動仲裁法快要實(shí)施了，說是仲裁免費(fèi)啊，要是她一告，我們能贏嗎？ ” “是勞動爭議仲裁調(diào)解法。這個(gè)我們倒不用怕。員工手冊是按照法定程序制定的，她在上面也簽字了，上面規(guī)定得很清楚。明天我們部門發(fā)個(gè)通知，告訴她勞動合同自當(dāng)日起解除，讓她來做交接、辦理退工手續(xù)即可。 ” 2008 年 4 月 22 日晴 有關(guān)解除 Tracy 勞動合同的通知快遞過去一陣子后，我接到 Joe 的電話： “雷，告訴你一個(gè)好消息， Tracy 的事情搞定啦。一開始我電話給她讓她來做交接，她還說我們違 法解除要告我們，還拒絕做交接。沒想到才過兩天她就來做了交接。 ” “嚴(yán)重違紀(jì) ”需要 “鐵證如山 ”（ 3） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 “呵呵，我看啊，她肯定是 咨詢過律師了，所以才會很配合地做交接。 ” “這次她正好請了一個(gè)不符合規(guī)定的假，才能算曠工，要不然還真的很難處理。看來平時(shí)證據(jù)的收集還是需要加強(qiáng)。 ” 這件事總算是誤打誤撞、平安度過了。 2008 年 5 月 8 日陰 吸取經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，公司領(lǐng)導(dǎo)終于意識到了加強(qiáng)日常管理、取證的重要性，而這些工作平時(shí)基本都是業(yè)務(wù)部門在做的。 之前每次遇到員工問題，業(yè)務(wù)部門總是一個(gè)電話到人力資源部，扔過來一句話：這人給我解決掉。人力資源部門問起法定原因及證據(jù)有沒有？答曰： “沒有。 ”結(jié)果要是處理不好，總認(rèn)為 是人力資源部這邊的能力問題。 我們依法辦事，遇到難題，會習(xí)慣性地問一下勞動法顧問的看法，是習(xí)慣也是一種信賴。因?yàn)橐恢备麄兟?lián)系，雙方也是越聊越投機(jī)，常被同事笑稱 “煲電話粥 ”。不過磨刀不誤砍柴工，這種電話溝通也解決了不少管理難題。 這次他們給我一個(gè)建議， “應(yīng)該讓公司老總和其他業(yè)務(wù)部門的負(fù)責(zé)人了解到員工關(guān)系的管理工作并不都應(yīng)該由人力資源這一個(gè)部門負(fù)責(zé)，人力資源部門起的更多的是一個(gè)政策制定、指導(dǎo)、監(jiān)督、協(xié)助的作用，用人部門才是日常管理工作的主角。 ” 于是，我們安排了這次公司的內(nèi)部培訓(xùn)，參會 者包括公司老總和全公司所有主管以上的中高層管理人員。 學(xué)習(xí)的內(nèi)容跟大家的工作相關(guān)，培訓(xùn)老師也舉了很多真實(shí)有趣的案例，課程氣氛很是活躍。 一個(gè)案例讓大家印象深刻： 某公司，倉庫里堆放了很多重要物品，因此，每天都安排了保安部的員工晚上在廠區(qū)里值班，保護(hù)公司的財(cái)產(chǎn)安全。公司也有明確規(guī)定，保安部的保安如果在上夜班的時(shí)候睡覺，屬于嚴(yán)重違紀(jì)行為，是要解除勞動合同的。有一天，公司總經(jīng)理聽下面有人議論，說晚上有值班的保安偷偷睡覺，于是一天晚上一點(diǎn)半這個(gè)總經(jīng)理到廠區(qū)去巡視，檢查勞動紀(jì)律的執(zhí)行情況。在一 樓大廳一看值班的前臺工作人員不錯，然后順著樓梯上到二樓，發(fā)現(xiàn)值班的崗位空著沒有人，二樓另外一側(cè)有一個(gè)咖啡廳，他發(fā)現(xiàn)咖啡廳里面有燈光，推門一看，咖啡廳長沙發(fā)上，橫躺著兩個(gè)人呼呼大睡，這兩個(gè)人就是本樓層值班的保安?？偨?jīng)理把他們兩個(gè)叫醒，訓(xùn)斥了一番，并告訴他們第二天到人事部聽候處理。第二天，人事部正式通知這兩位保安，公司與他們解除勞動合同，兩員工不服，提起了勞動爭議仲裁申請。 “嚴(yán)重違紀(jì) ”需要 “鐵證如山 ”（ 4） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 這個(gè)案子最終公司敗訴了。道理其實(shí)很簡單 公司在仲裁庭上無法提供能夠證明這兩名員工睡覺的證據(jù)。在庭審的過程中，兩位員工不承認(rèn)上夜班時(shí)有睡覺的行為，而公司除了總經(jīng)理的證言外，沒有其他證據(jù)。公司的總經(jīng)理或其他管理人員為公司作證，在不能提 供其他輔助證據(jù)的前提下，仲裁員通常不會采納。 記得當(dāng)時(shí)老師問大家： “如果這件事發(fā)生在咱們公司，我們應(yīng)該怎么處理？ ” 大家的回答五花八門。 有的說： “他們睡覺我先用手機(jī)拍照，拍完照我再把他們叫醒。 ”聽到這個(gè)回答，所有人大笑。 “拍照？現(xiàn)在照片都能編輯，員工到時(shí)候肯定不承認(rèn)。 ”馬上有人反駁道。 “照片有了，但怎么證明是發(fā)生在公司？怎么證明是工作時(shí)間睡覺？員工說是他的休息時(shí)間呢？ ”有人補(bǔ)充。 “拍完照片再通知公司的其他人過來，眾目睽睽之下再叫醒他們，這樣，人證、物證 俱在了。 ” “嗯，處理之前，最好再讓他們寫個(gè)事情經(jīng)過說明或檢討書 ” “很好。對于這種類似的違紀(jì)事件，大家一定要有這種證據(jù)意識，正所謂 以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩 ” 培訓(xùn)老師做了最后的總結(jié)。 精彩而有用的一場培訓(xùn)。 員工到底違紀(jì)了沒有，需要有明確的證據(jù)來證明。很多用人單位辭退嚴(yán)重違紀(jì)的員工，最后跟員工打官司敗訴了，就輸在證據(jù)不足上。用人單位說員工有嚴(yán)重違紀(jì)行為，但在勞動爭議仲裁委員會開庭時(shí)往往拿不出有效的、充分的證據(jù)。 法官裁判案件，有一個(gè)基本的審判原則，即 以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。很多用人單位把這里的 “事實(shí) ”理解為客觀事實(shí)，實(shí)際上這里所說的 “事實(shí) ”不是客觀事實(shí)，而是法律事實(shí)。所謂法律事實(shí)，是指法律能夠認(rèn)可的事實(shí)，通常是有證據(jù)證明的事實(shí)。 對于員工的違紀(jì)事件，尤其是嚴(yán)重違紀(jì)事件，用人單位在處理前，應(yīng)先把事實(shí)搞清楚，把證據(jù)固定下來，再做處理，這個(gè)才叫鐵證如山，永遠(yuǎn)翻不了案。 兼職可以成為辭退理由 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 5 月 24 日多云 說心里話，我們公司的薪資福利待遇在同行業(yè)里一直是屬于中上水平的，所以老板對在外兼職的員工特別反感。 我們新修訂的員工手冊中按照勞動合同法就兼職作了規(guī)定，發(fā)現(xiàn)員工在其他公司兼職的，經(jīng)公司提出制止，仍未改正者，立即解除勞動合同；員工在其他公司兼 職對其本職工作造成以下嚴(yán)重影響的，立即解除勞動合同 老板總是說： “難道你會有兩個(gè)家？公司和家一樣，也需要忠誠。 ” 最近大家都說財(cái)務(wù) Candy 有些怪怪的。 白天總是很困，上班時(shí)間老打瞌睡，而且好像有些什么見不得人似的。她的財(cái)務(wù)工作最近好像也老出紕漏，老板找她多次談話。 今天老板找我，讓我給 Candy 辦理離職手續(xù)。 我很詫異， Candy 一直蠻受老板器重的，怎么就被解除勞動合同了呢？ 老板失望地說： “我那么器重她，沒想到她竟然到別的單位去兼職。這段時(shí)間，老在上班時(shí)間睡覺，而且給我的報(bào)表還算錯了好幾個(gè)數(shù)據(jù)。太讓我失望了。 ” “有什么證據(jù)沒？ ” “有，我在公司服務(wù)器上看到她給另一家公司發(fā)的郵件。我打電話過去問，才發(fā)現(xiàn)她晚上在另外一家公司上班。我還做了電話錄音。 ” 事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，我找 Candy 作了離職面談。 Candy 很不平靜，認(rèn)為公司應(yīng)該看在她往日為公司做了那么多貢獻(xiàn)的份上，再給她一次機(jī)會。無奈老板都已經(jīng)決定了，而且法律及公司制度也有規(guī)定，那就沒什么好多說的了。 Candy 平靜地離開了。 對兼職的員工在法定情形下 可以辭退，這是勞動合同法的新規(guī)定。 作為勞動者而言，從事兼職工作，在時(shí)間、精力上必然會影響到本職工作。作為用人單位，對一個(gè)不能全心全意為本單位工作，并嚴(yán)重影響到工作任務(wù)完成的人員，有權(quán)與其解除勞動合同。 根據(jù)勞動合同法第三十九條的規(guī)定，員工有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： 勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的。 因此，辭退兼職的員工，限于以下兩種情形之一： 第一，員工兼職的行為對完 成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響； 第二，員工兼職的行為，經(jīng)用人單位提出，拒不改正的。 憑虛假簡歷簽訂的勞動合同無效（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 3 月 25 日晴 我記得很清楚，那是三個(gè)月前，公司技術(shù)部招來海歸 Smith。據(jù)初面他的 Betty 說這個(gè)人很健談，經(jīng)歷又很豐富，完全符合公司本次招人的要求：有技術(shù)、有經(jīng)歷、有領(lǐng)導(dǎo)力以及協(xié)作精神，個(gè)性和老板也合得來。而且，他的第二次面試也是老板主持的，印象也不錯，雙方一拍即合，當(dāng)即就簽了勞動合同。 據(jù) Betty 說他在中國讀完大學(xué)后，在英國待了好多年搞研究，到了而立之年，才回到中國找自己的位置。期間，他曾到多個(gè)財(cái)富 500 強(qiáng)企業(yè)擔(dān)任技術(shù)總監(jiān)，實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)也相當(dāng)豐富。 老板對他很器重，把公司 最大的項(xiàng)目交給他負(fù)責(zé)。 但是兩個(gè)月過去了，他負(fù)責(zé)的項(xiàng)目沒有任何進(jìn)展，他的表現(xiàn)也平平，除了人緣好之外，沒有任何高人一籌的地方。 老板開始有點(diǎn)奇怪，心想也許是因?yàn)?“水土不服 ”的原因，等等吧！ 又過了一個(gè)月，發(fā)現(xiàn)實(shí)在不對勁， “不能三個(gè)月都 水土不服 啊！ ” 于是，要我們?nèi)フ{(diào)查他的背景。 我們對他簡歷當(dāng)中描述的學(xué)歷、工作、生活經(jīng)歷等都做了調(diào)查，結(jié)果發(fā)現(xiàn)他的簡歷還真有問題。雖然學(xué)歷是真實(shí)的，也確實(shí)在英國待過幾年，但是幾家財(cái)富 500 強(qiáng)企業(yè)的工作經(jīng)歷都是虛構(gòu)的。我們電話打過去，有的 公司稱這人的職位不是技術(shù)總監(jiān)，而是主管；還有的公司竟然稱根本不認(rèn)識這個(gè)人。 我把調(diào)查結(jié)果反饋給了老板，老板很是氣憤： “怎么現(xiàn)在什么人都有，拿了假簡歷假經(jīng)歷騙錢騙工作！人力資源部馬上給我把這人請出公司，我不想再看到他。還有這幾個(gè)月的工資找他要回來。 ” “像這種利用虛假簡歷和公司簽訂勞動合同的人，我們可以主張勞動合同無效，解雇他。但是，畢竟他還是上班了，按法律規(guī)定，工資不能不給。 ”我回復(fù)老板， “不過，勞動合同無效的責(zé)任在他，因此他的這種欺詐行為給我們造成的經(jīng)濟(jì)損失我們可以要他賠償。目前來看，我們 主要的經(jīng)濟(jì)損失是招聘費(fèi)用。 ” 于是，我找了個(gè)機(jī)會和 Smith 聊了聊。 憑虛假簡歷簽訂的勞動合同無效（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 “公司對您的工作 不太滿意，所以安排我們?nèi)フ{(diào)查了一下您的簡歷背景。 ”我頓了頓，瞟了他一眼。 他很鎮(zhèn)定，什么事都沒有的樣子。 “我們發(fā)現(xiàn)您的簡歷中寫的幾段工作經(jīng)歷與實(shí)際情況完全不符，出入比較大。這里我們想聽聽您的看法 ” 我繼續(xù)說。 “既然你們都已經(jīng)核實(shí)過了，那我也沒什么好說了。我想強(qiáng)調(diào)的是我的簡歷里面其他信息都是真實(shí)的。而且，當(dāng)時(shí)面試的時(shí)候大家談下來也都很好。工作至今，我覺得我的表現(xiàn)還可以，公司也從沒說過我的能力有問題。 ”Smith表現(xiàn)得十分懇切。 “但是我們是因?yàn)槟墓ぷ鹘?jīng)歷才把您招進(jìn)來的， 現(xiàn)在發(fā)現(xiàn)您以前的工作經(jīng)歷竟然都是虛假的。我們公司非常強(qiáng)調(diào)誠信，公司對您的誠信十分擔(dān)憂，我們已經(jīng)無法再聘用您了。按照勞動合同法的規(guī)定，這種情況下，我們雙方簽訂的勞動合同是無效的。另外，我們不得不對外重新招聘您這個(gè)職位，由此發(fā)生的招聘費(fèi)用要由您來承擔(dān)。這個(gè)我們也咨詢過法律顧問。您看，沒什么異議的話，我們就這么處理了。 ”我有條不紊地應(yīng)對。 “當(dāng)時(shí)我從英國回來后，曾到很多家公司面試，但是結(jié)果都因?yàn)槲覜]有工作經(jīng)驗(yàn)無疾而終。所以我就想到了要修改簡歷，于是就杜撰了那些工作經(jīng)歷。哎。 ”Smith懊悔地嘆了口氣。 “既然如此，何必當(dāng)初呢？ ” “對了，我聽說公司辭退勞動者，要提前一個(gè)月通知，另外，公司還應(yīng)該付給勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金吧。 ” Smith眼睛一亮。 “還經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金呢？ ”我心里嘀咕。 “這個(gè)我們也咨詢過法律顧問，您自己也可以查一下法律規(guī)定。這種情況下過錯完全在您，公司不需要提前通知，補(bǔ)償金也是不用賠的。相反，除了前面說的公司的招聘費(fèi)用要由您來賠償外，你給公司的工作造成的損失等，公司保留繼續(xù)追償?shù)臋?quán)利。 ” Smith 無言以對。 因員工欺詐等原因?qū)е碌膭趧雍贤瑹o效，舉 證責(zé)任在用人單位。用人單位在招用員工時(shí)必須注意對應(yīng)聘者背景，如學(xué)歷、工作經(jīng)歷等的核實(shí)，以免給用人單位造成不必要的損失。 拘留后能辭退嗎？ 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 6 月 5 日晴 接到老同學(xué) L 的電話： “十天前，我們公司有一名員工喝醉酒后在大街上跟人發(fā)生沖突，大打出手，于是被派出所拘留十五天。我們老板說要開掉他，您覺得可以嗎？ ” 就這個(gè)問題我電話給勞動法咨詢顧問 Helen。 Helen 說： “按照現(xiàn)行的法律規(guī)定，員工被追究刑事責(zé)任的，公司可以直接解除員工的勞動合同。這個(gè)沒問題。但是，你說的這個(gè)員工目前只是被行政拘留，這只是一種違反治安管理處罰法的違法行為，還沒有到刑事責(zé)任的程度。 “同時(shí)，法律要求是 被追究刑事責(zé)任 ，所以，光 違反刑法不算，還得被人民法院判處刑罰。 “權(quán)威的解釋是：根據(jù)關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見第二十九條的規(guī)定， 被依法追究刑事責(zé)任 包括：被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據(jù)刑法第三十二條免予刑事處分的。勞動者被人民法院判處拘役、罰金、管制、三年以下有期徒刑緩刑等，均屬于刑罰的范疇。在這些情形下，用人單位可以解除與勞動者的勞動合同。 ” 我依樣畫葫蘆，給同學(xué) L 解釋了一番，結(jié)果電話那邊著急了。 “那怎么辦？按照我們老板的意思，想要馬上解除勞動 合同。 ” “想按法律規(guī)定直接開掉是沒門了。 ”我想了一下， “你看，你們公司對于員工打架沒有規(guī)定嗎？ ”我問。 “有規(guī)定的，但是只是針對工作時(shí)間、工作地點(diǎn)的打架行為，我們定義為嚴(yán)重違紀(jì)，對于工作時(shí)間以外和公司工作地點(diǎn)以外的打架行為，我們沒規(guī)定。 ”L說。 “那就比較麻煩了。既沒法律規(guī)定，又沒規(guī)章制度的依據(jù)，怎么合法解除呢？ ”我也沒轍了。 “能作為曠工處理嗎？我們倒是有規(guī)定，連續(xù)曠工五天的，屬于嚴(yán)重違紀(jì)，可以解除勞動合同。 ” 我還是不能確定，狂郁悶， “看來修煉還不夠啊。 ”還要請 教專家。 “Helen，不好意思，還是剛才那個(gè)問題，又麻煩你了，你說我們按曠工能開掉他嗎？ ” Helen 說： “不行啊。他這個(gè)行為不屬于曠工。他現(xiàn)在是被拘留了，沒法上班。這個(gè)我建議你們先按事假處理，工資不發(fā)了。如果被拘留時(shí)間太長的話，也可以按照勞動關(guān)系中止來處理，到社保局辦理勞動關(guān)系中止的手續(xù)。等他被釋放，回來繼續(xù)上班，勞動關(guān)系繼續(xù)。 ” “這下徹底明白了。萬分感謝 !” 員工被國家有關(guān)機(jī)關(guān)處罰，用人單位必須搞清楚到底是否屬于刑事責(zé)任的范圍，只有屬于被追究刑事責(zé)任的范圍的，才能直 接解除其勞動合同。 對于不屬于刑事責(zé)任范圍的其他違法行為，建議寫進(jìn)用人單位的獎懲制度，視行為的具體情況，直接規(guī)定為一般違紀(jì)或嚴(yán)重違紀(jì)行為。 附：術(shù)語解釋與法規(guī)鏈接（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 試用期 試用期是用人單位和勞動者建立勞動關(guān)系后為相互了解、選擇而約定的不超過六個(gè)月的考察期。 有過錯的員工 有過錯的員工是指有違反用人單位規(guī)章制度、未盡到工作職責(zé)、營私舞弊、欺詐以及違法等情形的員工。 辭退有過錯的員工 辭退有過錯的員工，即指用人單位根據(jù)勞動合同法第三十九條的規(guī)定單方解除與員工的勞動合同。 關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見（ 1994 年） 29 勞動者被依法追究刑 事責(zé)任的，用人單位可依據(jù)勞動法第二十五條解除勞動合同。 “被依法追究刑事責(zé)任 ”是指：被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據(jù)刑法第三十二條免予刑事處分的。 勞動者被人民法院判處拘役、三年以下有期徒刑緩刑的，用人單位可以解除勞動合同。 30 勞動法第二十五條為用人單位可以解除勞動合同的條款，即使存在第二十九條規(guī)定的情況，只要勞動者同時(shí)存在第二十五條規(guī)定的四種情形之一，用人單位也可以根據(jù)第二十五條的規(guī)定解除勞動合同。 31 勞動者被勞動教養(yǎng)的，用人單位可以依據(jù) 被勞教的事實(shí)解除該勞動者的勞動合同。 中華人民共和國勞動合同法（ 2008 年） 第四條用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。 用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。 附：術(shù)語解釋與法規(guī)鏈接（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。 用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重 大事項(xiàng)決定公示，或者告知勞動者。 第二十六條下列勞動合同無效或者部分無效： （一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同的； （二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的； （三）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。 對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。 第二十七條勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第二十八條勞動合同被確認(rèn)無效，勞動者已付出勞動的 ，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報(bào)酬。勞動報(bào)酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報(bào)酬確定。 第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； （三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （四）勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動 合同無效的； （六）被依法追究刑事責(zé)任的。 第四十三條用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。 第八十六條勞動合同依照本法第二十六條規(guī)定被確認(rèn)無效，給對方造成損害的，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 及時(shí)終止或續(xù)簽合同（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 2 月 13 日晴 節(jié)后的第一個(gè)工作日，每張面孔都洋溢著幸福的笑容。 一早，老大開例會。主要強(qiáng)調(diào)了勞動合同法實(shí)施后的勞動合同簽訂問題，要求大家對于新員工簽訂勞動合同以及老員工的勞動合同續(xù)簽的時(shí)間問題必須重視起來。 會議結(jié)束 ，馬上將員工名冊翻出來，整理出了幾個(gè)勞動合同快要到期的員工。 物流部， Lily，勞動合同： 2007 年 2 月 27 日 -2008 年 2 月 26 日 市場部， Nancy，勞動合同： 2007 年 4 月 16 日 -2008 年 4 月 15 日 市場部， Simon，勞動合同： 2007 年 4 月 23 日 -2008 年 4 月 22 日 市場部， 看來首當(dāng)其沖是 Lily 的勞動合同。今天距她的勞動合同到期只有十幾天了，突然想起一個(gè)問題：公司是否需要提前一個(gè)月通知她續(xù)簽或不續(xù)簽勞動合同?，F(xiàn)在已經(jīng)不到一個(gè)月了。這要是出個(gè)什么岔 子，我豈不是要吃不了兜著走？ 還是向?qū)＜掖_認(rèn)一下比較好。 很快得到了解答，看來這是個(gè)常識性的問題。 “勞動合同到期續(xù)簽與否，是不是需要提前一個(gè)月通知 國家沒有統(tǒng)一的規(guī)定，各地的地方規(guī)定不一。比如，北京、江蘇都規(guī)定要提前一個(gè)月通知，上海沒規(guī)定需要提前一個(gè)月通知。在實(shí)踐操作當(dāng)中，盡管上海沒有規(guī)定合同到期終止或續(xù)簽必須提前通知員工，但我們一般建議用人單位還是提前通知較妥。主要有以下幾個(gè)考慮：第一，對于需要終止勞動合同的員工，需要適當(dāng)留出離職交接的時(shí)間，同時(shí)，也提醒員工可以先找工作了；第二 ，對于需要續(xù)簽的員工，也需要留出時(shí)間以便雙方商討續(xù)簽的具體事宜 ” 了解到這些信息之后，我就信心滿滿地往物流部經(jīng)理 Emma 的辦公室走去。 “大忙人啊，難得到我們物流部來啊。 ”Emma開玩笑道， “說吧，到底什么事?。?” “Lily的勞動合同可是到這個(gè)月底就到期了。怎么說，您這邊準(zhǔn)不準(zhǔn)備續(xù)簽？ ” “哦，她的勞動合同快到期了？我想也該差不多了，去年春節(jié)一來就簽的。年前就想問你呢，結(jié)果一耽擱給忘了。 Lily 這一年來進(jìn)步蠻大的，做事又認(rèn)真。我挺滿意的，我看就接著簽吧。 ” “嗯 ，好的，我準(zhǔn)備些材料，回頭要您簽字。 ” 2008 年 3 月 1 日多云 及時(shí)終止或續(xù)簽合同（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 在 Lily 于上個(gè)月 20 日下班前遞 交了勞動合同續(xù)簽意向書同意續(xù)簽勞動合同之后，雙方就開始了對新一期的勞動合同薪資、期限的協(xié)商。最麻煩的薪資問題倒是搞定了，相反的，就勞動合同期限的問題雙方都不肯讓步。 Emma 這邊呢，堅(jiān)持要簽三年的勞動合同。公司考慮到第二次續(xù)簽要簽無固定期限勞動合同的關(guān)系也同意 Emma 的看法。而 Lily 本人呢，只想簽一年的勞動合同。 雙方無法達(dá)成一致眼看合同就要到期，我只好去找 Emma。告訴她如果合同到期，就要產(chǎn)生事實(shí)勞動關(guān)系了，到時(shí)事情就復(fù)雜了。與其公司如此難操作不如到時(shí)候就不續(xù)簽了，勞動合同到期終止。 哪知， Emma 大怒，聲稱培養(yǎng)一位員工不容易，不續(xù)簽合同萬萬不行。沒法子，我也只能等待。 結(jié)果，哎，今天早會一完就接到 Emma 的電話。 “雷，還是沒談成。你看要是現(xiàn)在解除，我們部門要賠多少錢？ ”Emma之所以對此很關(guān)心，主要是因?yàn)楣緦τ诿總€(gè)部門的預(yù)算劃分得很清楚，所以對于勞動合同解除的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金也是直接劃分到各部門的。這樣，公司就能知道各個(gè)職能部門的盈利情況了。 “現(xiàn)在呢，上期勞動合同已經(jīng)到期，如今雙方是事實(shí)勞動關(guān)系。如果現(xiàn)在要終止這個(gè)事實(shí)勞動關(guān)系，要提前三十天通知。但是如果到三十天 后再終止呢，事實(shí)勞動關(guān)系已經(jīng)超過三十天，這個(gè)時(shí)候我們還要支付雙倍工資，所以還是支付一個(gè)月工資的代通知金比較合算。再加上 2008 年前后要分開算， 2008 年前是一個(gè)月， 2008 年后是半個(gè)月，一共要支付兩個(gè)半月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 ” “這么多？她不跟我們簽合同，不是應(yīng)該不賠錢么？ ” “是的，如果是她不跟單位續(xù)簽合同，我們跟她勞動合同到期直接終止，我們甚至可以不賠一分錢的。但是到期沒終止，現(xiàn)在已經(jīng)形成事實(shí)勞動關(guān)系，按法律規(guī)定，終止事實(shí)勞動關(guān)系就要按照工齡來支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 ” “有什么補(bǔ)救的方法不賠 錢么？ ” “有，按照她的意思續(xù)簽，就簽一年吧。 ” “唉，那好吧。 ” Emma 的聲音聽起來無奈極了。 用人單位決定續(xù)簽的，或者在勞動合同到期前續(xù)簽完，或者發(fā)現(xiàn)雙方無法就續(xù)簽事項(xiàng)協(xié)商一致的，應(yīng)當(dāng)果斷地在勞動合同到期前決定不續(xù)簽。否則容易造成事實(shí)勞動關(guān)系，致使額外的成本支出。 終止勞動合同的程序一般有以下幾個(gè)方面： 注意終止合同的法定條件何時(shí)出現(xiàn)； 須依法或依約決定是否提前、提前多長時(shí)間將終止合同的意向書面通知員工； 合同期滿或終止合同的條件 出現(xiàn)時(shí)，即行辦理終止合同手續(xù)，包括為員工出具終止合同證明書； 違法或違約未提前通知員工的，依法、依約承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 服務(wù)期與合同期的較量（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京 師范大學(xué)出版社 2008 年 4 月 18 日陰 又是一個(gè)無趣的周五，平靜得很。 整理勞動合同的時(shí)候，看到 Simon 的勞動合同。 Simon 在市場部 Kevin 手下工作。由于工作十分出色，所以，公司去年曾出資派其去法國脫產(chǎn)學(xué)習(xí)一個(gè)月。去之前雙方簽訂了培訓(xùn)協(xié)議，約定了五年的服務(wù)期。一個(gè)月后， Simon 學(xué)成歸國。之后公司對其十分器重，不但委以重任，還給其晉級加薪。誰知僅在 Simon 回來后兩個(gè)月， Simon 就向公司提出離職?，F(xiàn)在我仍清晰地記得師父 Tommy 和他的談話情景。當(dāng)時(shí)我還是個(gè)實(shí)習(xí)生。 “按勞動合同法的規(guī)定，我已經(jīng)提前跟公司打招呼了，盡到了通知的義務(wù)。難道你們還能阻止我不讓我走不成？ ” “公司不是白送你出去學(xué)習(xí)的，當(dāng)初我們可是簽了五年的服務(wù)期，如果你要走的話必須向我們支付違約金。 ”師傅一板一眼地說。 Simon 陷入沉思。 “你想公司出資培養(yǎng)你到國外學(xué)習(xí)，這可不是每個(gè)人都有的機(jī)會。你就確定你的新東家也會像我們這么器重你？除非他們答應(yīng)幫你支付這違約金。你自己想想吧。 ” 果然，幾天后 Kevin 告訴師傅， Simon 決定不離職了。據(jù)說是新東家不愿攪這 渾水，不愿意替他支付違約金。 Simon 想想沒辦法就只好留在這里了。 Simon 的勞動合同原先跟我們簽的是一年時(shí)間，今天一看馬上快到期了。照例說是應(yīng)該續(xù)訂的。我給 Kevin 打了個(gè)電話，征求他對于 Simon 合同續(xù)簽的意見。沒想到卻得到了意外的反饋。 “別提了，提到他我就不爽。沒想到自從上次那事后，就開始懶散起來。上班經(jīng)常遲到早退。對客戶的維護(hù)也總是不上心，我都接到幾次客戶的投訴了。你說這種人，服務(wù)期簽了五年，我還不能不要他，這服務(wù)期協(xié)議簽的真是把公司自己也栽進(jìn)去了。 ” “不是，可以解除的 。你不是說他遲到早退么，我們可以算他違紀(jì)的，因違紀(jì)解除合同他自己還是要向我們支付違約金的。 ” “ 我們公司不是剛開始考勤么，我又沒他遲到早退的證據(jù)。 ” “那客戶投訴的呢？ ” 服務(wù)期與合同期的較量（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 “也沒有。 ” 我無語，只能再從協(xié)議入手了。 翻出 Simon 的培訓(xùn)協(xié)議，逐字逐句地看著，突然眼前一亮： “勞動合同到期時(shí)，甲方（我公司）可以放棄服務(wù)期，不再續(xù)簽。此時(shí)，乙方無需向甲方支付違約金。 ” 我的天，終于有辦法解決了。馬上告訴 Kevin 可以通知 Simon 勞動合同終止了。 2008 年 4 月 21 日晴 Simon 一上班就來找我。 “我說你們搞什么，去年說什么都不讓我走。現(xiàn)在可好 ，又想要跟我終止勞動合同。能不能口徑一致些？ ”Simon 有些咄咄逼人。 “你的勞動合同到期了，公司是可以終止的。 ”淡定，淡定。我深吸一口氣，平靜地說。 “你哪根蔥啊，去年 Tommy 跟我聊的時(shí)候，你小子還沒說話的資格呢。 ” 心頭一把刀，我忍了。 “我倒要看看你們怎么終止。按照我們的協(xié)議，服務(wù)期長于勞動合同的期限的，是要變更到服務(wù)期滿的。除非你們能證明我嚴(yán)重違紀(jì)，你也看到了，我可是特別想遵守公司的規(guī)章制度的，可惜的是要有章可循真叫難。話說回來，你們要終止，可以，進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償吧。 ”看到 Simon 得意的表情，終于知道為什么當(dāng)時(shí)簽收員工手冊的時(shí)候，他 “正好 ”不在場了。我看他是瞅準(zhǔn)公司沒證據(jù)開不了他，樂得拿錢混日子。 “我承認(rèn)我們是沒證據(jù)證明你嚴(yán)重違紀(jì)，但是就憑這條，我們就可以終止勞動合同。 ” 看著白紙黑字的 “勞動合同到期時(shí)，甲方（我公司）可以放棄服務(wù)期，不再續(xù)簽。此時(shí)，乙方無需向甲方支付違約金。 ”Simon也無語了，他也不得不認(rèn)了，協(xié)議上 Simon 的簽名赫然醒目。 就是我這根讓他看不上眼的 “蔥 ”使他無語了。當(dāng)然合同的解除也就迎刃而解了。 勞動合同到期 ，雙方約定服務(wù)期的，勞動合同期限應(yīng)當(dāng)順延至服務(wù)期結(jié)束，雙方另有約定的除外。所以用人單位在約定服務(wù)期的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)約定清楚，什么時(shí)候公司可以放棄服務(wù)期，否則約束了員工也約束了自己。 “假懷孕 ”事件（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 5 月 20 日多云 接二連三的勞動合同終止、續(xù)簽，搞得我十分疲憊。 怎么就沒有順順利利，一次搞定的呢？真是不知道現(xiàn)在的員工都中了什么招了，一個(gè)勁地想給公司找茬。 Joe 她們部門的一名女員工小李勞動合同也快到期了，因?yàn)楸憩F(xiàn)一般我們給她發(fā)去了勞動合同到期終止通知書。上周收到了這個(gè)女孩簽收的回執(zhí)，終于松了一口氣，這次應(yīng)該能夠平穩(wěn)交接了。 沒想到上午接到 Joe 的電話。 “雷，出岔子了。小李今天跟我 說她懷孕了。 ” “?。坎粫?，她給了懷孕證明沒有？ ” “還沒。 ” “那讓她提供證據(jù)，否則就當(dāng)沒這回事。 ” 想起之前哥們兒 L 他們公司的一女員工，勞動合同都已經(jīng)終止了，雙方也已經(jīng)辦好了交接手續(xù)。結(jié)果一個(gè)月后，女員工說發(fā)現(xiàn)自己一個(gè)月前懷孕了，公司違法，要求恢復(fù)勞動關(guān)系。公司當(dāng)然不肯，都已經(jīng)終止了才發(fā)現(xiàn)的懷孕當(dāng)然不能算。結(jié)果那員工把公司給仲裁了，公司居然敗訴。仲裁員認(rèn)為女員工懷孕的時(shí)間是勞動合同到期之前，所以勞動合同到期時(shí)，她已經(jīng)處于 “三期 ”了，因而勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延，而不能終止。 2008 年 5 月 23 日晴 奇怪，就有關(guān)小李懷孕的事， Joe 去核實(shí)，怎么沒個(gè)反饋。 途經(jīng)他們部門的時(shí)候，我順道去關(guān)心了一下。 “Joe，我不請自來了。小李的事怎么說？ ” “你看我一忙差點(diǎn)忘了，我問過她。她說前段時(shí)間胃不好，吃了好些藥。所以驗(yàn)不出來，要等一個(gè)月后再去查。你說我能等她嗎？ ” “當(dāng)然不能等，要是等到一個(gè)月之后勞動合同到期了，又檢查出來發(fā)現(xiàn)沒有懷孕怎么辦？到時(shí)候就是事實(shí)勞動關(guān)系了，處理起來可就麻煩多了。我懷疑她這是想故意拖延時(shí)間。 ” “我看也是，她一 方面不愿意提供懷孕的證明，一方面還在跟我談條件，說什么要是公司多給她幾個(gè)月的工資她就愿意終止勞動合同。 ”Joe不悅地說， “另外，還有個(gè)情況，聽其他人說，她還沒領(lǐng)結(jié)婚證呢！ ” “那么，在她提交懷孕證明之前，我們就按照一般員工給她辦理終止勞動合同的手續(xù)。她什么時(shí)候提交了證據(jù)，我們什么時(shí)候給她恢復(fù)勞動關(guān)系。未婚先孕的事情，我跟我們的顧問確認(rèn)一下，再操作。 ” “假懷孕 ”事件（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 將大概情況向?qū)＜艺f明后，專家答復(fù) “懷孕作為勞動合同不能終止的情形之一，公司完全可以要求其提供公司認(rèn)可的證據(jù)，以證明其懷孕。只要員工一天沒提交懷孕的證明，那我們就視為沒有特殊情況，給她辦理終止勞動合同的手續(xù)。 ” “那員工要是告我們違法終止怎么辦？ ”我擔(dān) 心地問道。 “不是我們違法終止，我們的操作都是合法的，因?yàn)閱T工沒有提交懷孕證明，所以我們按照正常情況終止勞動合同。即使之后員工真的懷孕，我們也可以主張因員工不提供相關(guān)證明，沒有盡到通知義務(wù)，而不是我們不守法。因?yàn)樵谖覀冝k理終止勞動合同時(shí)，她沒有提交任何可以證明其懷孕的證據(jù)。將來如果相關(guān)證據(jù)能證明終止勞動合同關(guān)系的時(shí)候她已經(jīng)懷孕了的話，到時(shí)候我們再恢復(fù)勞動關(guān)系也可以。 ” “同時(shí)，對于結(jié)婚與否倒是沒關(guān)系。不管合法生育還是非法生育，法律還是保護(hù) 三期 內(nèi)員工的勞動合同的。未婚先孕，只是導(dǎo)致她不能享 受生育保險(xiǎn)相關(guān)待遇而已，產(chǎn)假還是有的。如果處于 三期 ，勞動合同還是不能終止的。 ” “我們要發(fā)個(gè)通知讓她提供證據(jù)，來表明我們已經(jīng)通知過了嗎？ ” “可以。我們發(fā)個(gè)通知，告訴她勞動合同到期終止，如果她處于特殊情況的，像醫(yī)療期、 三期 什么的，讓她拿出證據(jù)來，否則就自然終止。 ” 2008 年 6 月 10 日晴 直到勞動合同終止，小李都沒有再提出什么異議。 本以為事情告一段落了呢，沒曾想， Joe 拿來一個(gè)快遞。說是小李來提交懷孕證明了。 難道勞動關(guān)系要恢復(fù)了？ 拆開快遞 一看，我和 Joe 不禁對視而笑。 里面是一個(gè)就診消費(fèi)記錄，王某，男，年齡 55，估計(jì)是他老爸。這醫(yī)院管得也太松了，女孩子拿著男人的醫(yī)?？ㄒ步o做婦科檢查。 我馬上給小李打了電話。 “首先，根據(jù)消費(fèi)記錄顯示，做婦科檢查的人是個(gè)男的，無法證明是你本人。 ”說到這里，旁邊的聽眾已經(jīng)笑翻了。 “他是我爸，我拿他的醫(yī)保卡做檢查的。 ” “再說了，你這個(gè)只是就診的消費(fèi)記錄。只能證明 有人 去做了檢查，這人有沒有懷孕呢，從消費(fèi)記錄上實(shí)在是看不出來。 “這樣吧，你要是懷孕了，就讓我們公 司人員陪同你一起去做個(gè)檢查。否則我們都無法確認(rèn)。你考慮一下，給我回個(gè)電話吧。 ” 當(dāng)然，自此沒有再接到小李的電話。 勞動法、勞動合同法對于特殊情形、需要特別保護(hù)的員工一般會有一個(gè)強(qiáng)大的傾斜保護(hù)，體現(xiàn)在勞動合同終止環(huán)節(jié)，如果出現(xiàn)這些特殊情形，勞動合同不能終止，否則須承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。如女員工處于 “三期 ”、員工處于醫(yī)療期的，等等，勞動合同不能終止。但前提是，員工必須提供相應(yīng)的證據(jù)證明。 突如其來的病假單（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 5 月 16 日陰雨 這些天有些陰霾。一場小雨，稍稍有些緩解了。 電腦顯示屏上 L 的頭像突然亮起來，說遇到了郁悶的事。 趕忙詢問，以示關(guān)心。 原來是他們公司最近勞動合同到期的 員工多，他一時(shí)忙，結(jié)果漏了一個(gè)。此位漏網(wǎng)之魚本來應(yīng)該是今天到期的。 L 想如果這人手頭工作不多的話，今天通知終止也還來得及。結(jié)果那員工今天請了病假。 “他們主管同意了么？不同意的話，就不符合請病假流程啊。 ” “問題是主管同意了。 ” “你讓人家提供病假單過來。沒病假單還是算曠工。 ” “人家傳真過來了。 ” “那也不要緊，反正就請今天，只是勞動合同的最后一天是病假而已，周一勞動合同還是到期終止。 ” “要是他再請呢？ ”L問。 “再請的話，只能續(xù)延了。 ” “那不得了。 ” “但是他不可能不斷地請啊，不斷地請肯定有問題。醫(yī)生治療，開就診證明都是有計(jì)劃的，整個(gè)療程需要多少時(shí)間也是有規(guī)定的，不能擅自延長。 ” 2008 年 6 月 3 日陰 和 L 約了一起吃飯。 “我昏死了，那員工還在繼續(xù)請假，都第三張假單了。 ”L向我抱怨。 “我說他什么病啊？ ” “病假單上好像說的是腰肌勞損。 ” “慢性病??？ ” “好像是。 ” “你說這慢性病老也好不了就讓他一直請下去？這也太夸張啦。 ” “我明天幫你去問問我們的顧問。 ” 突如其來的病假單（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 “你們有顧問真是好，有什么事還可以問問。我就慘啦，遇到什么事都自個(gè)兒憋著、擔(dān)著，壓力真大。 ” “是 啊，我們做人事的總是吃力不討好，沒事總是幫他們用人部門擦屁股。沒有專業(yè)支持怎么行！ ” 2008 年 6 月 4 日晴 天氣終于轉(zhuǎn)晴。真難得。 一到公司， L 又 QQ 向我求救，上次說到的那位員工現(xiàn)在還以腰肌勞損的借口，請假連續(xù)三次了。我馬上撥通了勞動法專家的電話尋求答案。 “要是勞動合同到期終止的時(shí)候，員工正好請了病假應(yīng)該怎么辦？ ” “員工在醫(yī)療期的，合同續(xù)延到員工不再請病假為止。直接請到超過醫(yī)療期的，到醫(yī)療期滿不能從事原工作也不能從事公司另行安排的工作時(shí)就可以終止了。 ” “要是員工不斷的請假怎么辦？ ” “除非病情惡化，如果不斷的請假肯定有問題。一般醫(yī)生開一個(gè)病假證明都是一個(gè)療程的，也就是說這個(gè)所謂的療程結(jié)束就意味著病情也應(yīng)相應(yīng)結(jié)束。而療程是根據(jù)病情來開的。若員工不斷地提供相同的病假單，那很有可能這個(gè)病假單有問題。 ” “那我們怎么證明這個(gè)病假單開得有問題？一般只要有病假單我們就會批病假的。 ”顯然，在病假這方面公司的處理還有待完善。 “兩種方法。第一，連續(xù)開病假的，帶員工去指定醫(yī)院隨機(jī)指定醫(yī)生復(fù)檢，核實(shí)病情。第二，去員工就診的醫(yī)院，直接找醫(yī)生施加壓力，因?yàn)?亂開假單，醫(yī)生的執(zhí)照是會被吊銷的。 ” “勞動合同法規(guī)定有第四十二條情形的，勞動合同續(xù)延到該情形消失。那勞動合同到底要不要續(xù)簽？ ” “從字面上理解，不需續(xù)簽。因?yàn)閯趧雍贤▽τ谛枰m(xù)簽的，用的是 續(xù)訂 這個(gè)詞。當(dāng)然為了避免事實(shí)勞動關(guān)系的產(chǎn)生，建議可以將勞動合同的期限變更一下，約定清楚終止的時(shí)間。 ” 我把專家的話原封不動地告訴 L。 由于醫(yī)療期也是使得勞動合同不能終止的情形之一，所以用人單位要注意對員工病假的管理。注意病假證明的核實(shí)，員工請病假多或比較頻繁的，應(yīng)要求提供相應(yīng)證 據(jù)或者要求復(fù)檢。 終止勞動合同的 “休克療法 ”（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 2008 年 9 月 17 日晴到多云 午休。 吃完飯剛想瞇一會兒，手機(jī) 響了。 “雷，是我，好久沒聯(lián)系了。 ” 是老同學(xué) S。 “我們公司有個(gè)刺頭，現(xiàn)在公司想要開除他，有什么比較好的辦法嗎？ ” “這人有沒有什么違紀(jì)啊、失職的行為？ ”我問道。 “違紀(jì)？失職？ ” “嗯，你們公司有沒有什么規(guī)章制度？違反規(guī)章制度叫違紀(jì)，如果有證據(jù)證明的話，就可以解除勞動合同。 ” “沒有。 ” “那么你們有考核么？他的能力勝任工作么？不勝任的話也可以解除的。 ” “要賠償嗎？ ”顯然她對勞動法沒概念。 “違紀(jì)或失職解除不用賠錢，不勝任 經(jīng)培訓(xùn)或者調(diào)崗仍然不勝任的，勞動合同可以解除。但是這種情況下，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金還是要付的。 ”有種在普法的感覺。 “有沒有什么方法可以不付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的？ ”S 問。 “除非說服員工自己辭職。不過這個(gè)很難啊。 ” “那如果公司破產(chǎn)或者提前解散呢？ ” “不會吧，就為了他一個(gè)人公司解散？ ” “原因我以后告訴你，你就告訴我怎么做，什么時(shí)候結(jié)算工資就好了。提前解散要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金么？ ” “當(dāng)然要的啊，有關(guān)具體怎么解散我不大清楚呀，但是勞動合同法的規(guī)定是 做出提前解散的決定 ，也就 是說只要決定一做出，勞動合同就終止，像你們這種公司估計(jì)還要向有關(guān)部門申請的。 終止勞動合同的 “休克療法 ”（ 2） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 “我也是推測的，你 想公司關(guān)門最后一步是注銷登記，公司都注銷了肯定什么事也不能做了，更別說和員工終止勞動合同了。再往前推一步，就是清算。我們都知道公司在清算期間的職能也就只有清算而已，所以員工的勞動合同必須是在清算前終止的。再往前推，就和勞動合同法的規(guī)定一致了，在公司決定提前解散后，馬上終止和員工的勞動合同。這個(gè)時(shí)候公司雖不再經(jīng)營但是其主體資格還存在。所以，可以和員工終止勞動合同。也就是說，公司決定提前解散時(shí)，勞動合同終止的時(shí)間和支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的時(shí)間是不同的。因?yàn)闆Q定解散后，勞動合同終止，然后公司就進(jìn)入清算，直到清算完，公 司才按順序向員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等。 “大概應(yīng)該是這樣，同時(shí)你去問問，因?yàn)槟銈冞@種外商獨(dú)資可能需要經(jīng)審批什么的，有點(diǎn)不一樣的。 ” 2008 年 11 月 3 日多云 金融風(fēng)暴的影響越來越大，連我們公司也被收購了。 又接到 S 的電話，說是找到新工作了。于是隨便問起她關(guān)于上次她們公司解散的事。 “我們在清算前都協(xié)商解除勞動合同了。 ” “?。繛槭裁?？ ” “因?yàn)楣究偣簿椭皇Ｄ敲袋c(diǎn)錢了，聽律師說等清算完可能要一年半載的，誰能等到那時(shí)候啊，再說，也不知道到時(shí)候能 分到多少錢。所以大家就都和公司協(xié)商解除了。 ”S 平靜地說。 “你們公司好好的為什么會解散呢？ ” “唉，是這樣的，我們公司是全美資的子公司，公司人不多。由于設(shè)立時(shí)間不長，雖然營業(yè)額在增長，但是還沒開始盈利。現(xiàn)在美國母公司受到金融危機(jī)的影響，已經(jīng)沒辦法負(fù)擔(dān)我們?nèi)氩环蟪龅慕?jīng)營了，所以他們決定給我們一筆錢讓我們自生自滅。 “其實(shí)，我們的前景很好的。本來我們想自主經(jīng)營的，大家憑著母公司最后給的一筆錢一起奮斗、自負(fù)盈虧的。但是出現(xiàn)了上次跟你說的刺頭，他一個(gè)人就向公司要了十幾萬的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。不僅如此 ，他還到處游說手下的人一起離職，公司的人本來就不多，哪經(jīng)得起他這么折騰。所以公司的凝聚力就不夠了，再加上剩下的錢不多，根本不夠創(chuàng)業(yè)的。所以大家只能面對現(xiàn)實(shí)，散了。 ”S輕嘆一聲。 “真是可惜啊。 ” 公司主體消失或勞動者主體消失，勞動合同也可以終止，如公司決定提前解散的，公司被依法宣告破產(chǎn)的，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷的，勞動者死亡或者達(dá)到法定退休年齡的，等等。 附：術(shù)語解釋與法規(guī)鏈接（ 1） 作者： 魏浩征 出版社： 北京師范大學(xué)出版社 勞動合同終止 勞動合同終止是指勞動合同法第四十四條規(guī)定的情形發(fā)生時(shí)，勞動關(guān)系歸于結(jié)束的一種現(xiàn)象。這些情形除了我們常見的勞動合同到期終止，還包括勞動者開始依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)、達(dá)到法定退休年齡、死亡或被人民法院宣告死亡 或者失蹤、用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或決定提前解散，等等。 公司解散 根據(jù)公司法的規(guī)定，公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。所以勞動合同法上 “用人單位決定解散 ”一般指的就是上述（二）、（三