（民商法學專業(yè)論文）債權(quán)人參與公司治理的法律制度研究.pdf

摘要 圳 刪咖 i 刪 i 咖 y 2 14 9 0 8 7 傳統(tǒng)的公司法理論以股東中心主義為核心 認為公司治理主要是指公 司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu) 即公司內(nèi)部各機構(gòu)及相互關(guān)系的架構(gòu) 是股東會 董 事會 監(jiān)事會及經(jīng)理之間權(quán)力分配與制衡的過程 該觀點將公司其他利益 相關(guān)者排除在外 債權(quán)人作為公司外部人 無權(quán)參與公司治理 理論的發(fā) 展和實踐的需要 引發(fā)了人們對公司治理的重新審視和思考 加強對公司 內(nèi)部治理的約束 制衡 最終實現(xiàn)公司內(nèi)部治理與外部治理的完整統(tǒng)一 成為當前公司治理中所面臨的主要任務 現(xiàn)有公司法考慮更多的是公司和股東利益 而對債權(quán)人利益的保護十 分有限 即使法律偶有涉及 往往也是從公司和股東角度出發(fā) 將股東利 益至于最高位置 債權(quán)人利益處于從屬地位 另一方面 現(xiàn)行公司治理制 度亦存有諸多問題 如董事會制度不健全 監(jiān)事會職能虛化明顯 內(nèi)部人 控制嚴重等 可見 讓債權(quán)人積極 主動的參與公司治理 不僅是維護自 身利益的現(xiàn)實需要 同時也是完善公司治理體制 促進公司不斷發(fā)展的重 要手段 在我國外部市場控制機制尚未真正建立 公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)仍不完善 的情形下 英美國家以外部控制為主導 債權(quán)人間接參與公司治理的模式 和日本 德國的銀行主導型治理模式均不能完全適用于我國 因此 在債 權(quán)人參與公司治理的法律制度設(shè)計中 我國應當采取一種與他們都不完全 相同的法律制度 讓債權(quán)人以直接和間接相結(jié)合的方式參與公司治理 主 要措施如下 一 設(shè)立債權(quán)人大會 并對債權(quán)人會議的組成方式 職權(quán)范 圍 債權(quán)人介入公司治理時間等作具體規(guī)定 確保債權(quán)人對公司治理和經(jīng) 營活動進行事前 事中 事后的全面監(jiān)督和約束 二 建立債權(quán)人董事制 度 明確債權(quán)人董事的定位 債權(quán)人董事的產(chǎn)生 職權(quán)范圍及其權(quán)利限制 在保證公司充分自主經(jīng)營權(quán)的同時 維護債權(quán)人利益和股東利益的平衡 第三 完善現(xiàn)有的監(jiān)事會制度 一方面 設(shè)立債權(quán)人監(jiān)事 讓債權(quán)人參與 公司治理 加強債權(quán)人在公司監(jiān)督體制中作用 另一方面 細化監(jiān)事會職 權(quán)行使程序及過程 強化其監(jiān)督職能 同時 還要注意處理好債權(quán)人董事 和監(jiān)事會二者的關(guān)系 第四 建立債權(quán)人代表訴訟制度 對債權(quán)人代表訴 訟制度的原告 被告 舉證責任的分配 訴訟結(jié)果的歸屬等作出相應規(guī)定 此外 還應當明確股東派生訴訟制度對債權(quán)人派生訴訟的限制 第五 確 立董事 監(jiān)事 高級管理人員對債權(quán)人的個人責任 規(guī)定某些特殊情形下 董事 監(jiān)事 高級管理人員濫用職權(quán) 造成債權(quán)人利益損失時的個人責任 關(guān)鍵詞 債權(quán)人保護 利益相關(guān)者 公司治理 參與 a b s t r a c t t h e 仃a d i t i o n a lt h e o uo ft h ec o r n p a n i e sa c t h i c hi sc o r eo fs h a r e h 0 1 d e r c e m r i s mc o n s i d e rt h a tc o 印o r a t eg o v e m a n c ei sm a i n l yr e f e r st ot h ec o m p a n y s i n t e m a lg o v e m a n c es t m c t u r e i n t e m a la g e n c i e sa n dt h er e l a t i o n s h i p 趾dt h e p r o c e s so ft h ed i s t r i b u t i o no fp o w e r sa n d b a l a n c e sa m o n gs h a r e h o l d e r s b o a r do f s u p e r v i s o r s a n dm a n a g e r s t h ev i e 叩o i n t s i se x c l u d e d矗o mo fo t h e r s t a k e h o l d e r s c r e d i t o r sa so u t s i d em ec o n l p a n yh a v en or i g h tt op a r t i c i p a t ei n c o 平o r a t eg o v e m a n c e t h en e e d so f t h ed e v e l o p m e n to fm et 1 1 e o 巧鋤dp r a c t i c e c a u s i n gp e o p l et or e t h i n k 鋤dr e v i e wo fc o 印o r a t eg o v e m 鋤c e s t r e n g t h e nt h e c o n s t r a i n t so fi n t e m a lc o 印o r a t eg o v e m a n c ec h e c k s 孤db a l a l l c e s a n du l t i m a t e l y t h ei n t e g r i t ya n du n i t yo ft h ei n t e m a lg o v e m a n c ea n de x t e m a lg o v e m a n c e w h i c hb e c o m et h em a i nt a s ko fc o 印o r a t eg o v e m a n c ef a c e d t h ee x i s t i n gc o m p a n i e sl a wt oc o n s i d e rm o r eo f ac o m p a n ya n d s h 2 u r e h 0 1 d e ri n t e r e s t s h o w e v e r t h ep r o t e c t i o no ft h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r si sv e 巧 1 i m i t e d e v e ni ft 1 1 e1 a wi ss o m e t i m e si n v 0 1 v e d o r e ns t a n i n g 矗o mt h ec o m p a r l y a n ds h a r e h 0 1 d e r s ja n ds h a r e h 0 1 d e r s i n t e r e s t st ot h eh i 曲e s tp o s i t i o n m u s t h e i n t e r e s t so fc r e d i t o r si nas u b o r d i n a t ep o s i t i o n e x i s t i n gc o 叩o r a t eg o v e m a n c e s y s t e m o nm eo t h e rh a n d a l s ot h e r ea r em a n yp r o b l e m s s u c ha sb o a r ds y s t e m i sn o tp e r f e c t t h es u p e r v i s o 巧b o a r d 矗m c t i o n sv i r t u a lo b v i o u s l ya n di n t e m a l c n n t r 0 1s e r j o u s l v v j s i b l e c r e d i t o r sd o s i t i v ea n da c t i v ep a r t l c l p a t l o n1 nc o r p o r a t e c o n t r o ls e r l o u s l y v l s l b l e c r e d l t o r sp o s l t l v ea n qa c u v ep a n l c l p a l o i ll i lc o i p o i a l e g o v e m a n c e i sn o to n l yt h er e a l i t yo f t h en e e dt os a f e g u a r dt h e i ro ni n t e r e s t s b u ta l s ot oi m p r o v em ec o 印o r a t eg o v e m a n c es y s t e m w h a ti sm o r e a ni i l l p o r t 眥 m e a n st op r o m o t et h ec o m p a n y sc o n t i n u o u sd e v e l o p m e n t c h i n a se x t e m a lm 盯k e tc o n t r o lm e c h 鋤i s m sc o u l dn o tb et m l yb u i l t a n d i i i m ec a s eo fi n t e m a lc o 印o r a t eg o v e m a n c es t r u c t u r ei ss t i l ln o tp e r f e c t b o mt 1 1 e m o d e lo fa n 9 1 0 a m e r i c a nc o u n 仃i e st oe x t e m a lc o n t r 0 1 a st l l e1 e a d i n gc r e d i t o r s i n d i r e c t l yi n v 0 1 v e di nt h em o d eo fc o 印o r a t eg o v e m 強c ea 1 1 dt 1 1 em o d e lo fj a p a n t h eg e m a nb a n k b a s e dg o v e m a l l c ec 饑n o tb em 1 1 y 印p l i c a b l et oo u rc o u n t 斟 n l e r e f o r e t h eb u i l d i n go ft l l ec r e d i t o rt op a m c i p a t ei nt 1 1 es y s t e mo fc o 叩o r a t e g o v e m a n c e c h i n as h o u l dt a k et h e1 e g a ls y s t e m h i c hi sn o te x a c t l yt h es a m e t h e m g i v i n gm ec r e d i t o r sac o m b i n a t i o no fd i r e c ta n di n d i r e c tt a k ep a r ti n c o 印o r a t eg o v e m a n c e r h em a i nm e a s u r e sa r ea sf 0 1 1 0 w s f i r s t t l l ee s t a b l i s h m e n to fm eg e n e r a l m e e t i n go fc r e d i t o r s a n d 恤ec o 瑚 p o s i t i o no fm ec r e d i t o r s m e e t i n g t e m so f r e f e r e n c e m et i m eo fi n v 0 1 v e m e n to fc r e d i t o r si nc o 印o r a t eg o v e m a n c et om a k e s p e c i f i cp r o v i s i o n a n de n s u r em a tc r e d i t o r so nc o 印o r a t eg o v e m a n c ea n d b u s i n e s sa c t i v i t i e sb e f o r e 山u i n g a n da r e r w a r d st 1 1 eo v e r a l ls u p e n i s i o na 1 1 d r e s t r a i n t s e c o n d m ee s t a b l i s h m e n to fac r e d i t o r s d i r e c t o rs y s t e m c l e a rt h e p o s i t i o n i n go ft h ed i r e c t o r so fc r e d i t o r s t h ec r e d i t o rd i r e c t o r sg e n e r a t i o n m e t e m so fr e f e r e n c e 眥dt 1 1 er i g h tt o1 i m i t t oe n s u r et 1 1 a tt h ec o m p a n yo p e r a t ew i m f u l lo w n e r s h i po ft h er i g h ta tm es 鋤e t i m e m a i n t a i nt h eb a l a l l c eo ft h ei n t e r e s t s o fc r e d i t o r sa n d s h a r e h 0 1 d e r s t h i r d t oi i n p r o v et h ee x i s t i n gs y s t e mo ft h eb o a r d o fs u p e r v i s o r s o nm eo n eh a n d ac r e d i t o rs u p e i s o r s m ep 疵i c i p a t i o no f c r e d i t o r si n c o 印o r a t eg o v e m a n c e s t r e n g t l l e n t 1 1 er o l eo fc r e d i t o r si nt h e c o m p a n y ss u p e r v i s o 拶s y s t e m o nt h eo t h e rh a n d t h er e f i n e m e n to ft 1 1 eb o a r do f s u p e r v i s o r sp o w e r st oe x e r c i s et h ep r o c e d u r e sa n dp r o c e s s e s 趾ds t r e n g m e ni t s o v e r s i g h t 凡n c t i o n s m e a l l v h i l e w es h o u l dp a ya t t e n t i o nt od e a lw i t ht h e r e l a t i o n s h i pb e t w e e n t 1 1 ec r e d i t o r sd i r e c t o r s 鋤dt h eb o a r do f s u p e r v i s o r s f o r t h t h ee s t a b l i s h m e n to ft h e l i t i g a t i o ns y s t e m o ft h ec r e d i t o r so nb e h a l 血e i v d i s t r i b u t i o nt oc r e d i t o r so nb e h a l fo ft h e1 i t i g a t i o ns y s t e mo ft h ep l a i n t i 或t h e d e f e n d a n tt h eb u r d e no fp r o o f t h ea t t r i b u t i o no ft h eo u t c o m eo ft h ep r o c e e d i n g s t ot h ec o r r e s p o n d i n gp r o v i s i o n s i na d d i t i o n a l s ow es h o u l db ec l e a rt h a t s h a r e h 0 1 d e rd e r i v a t i v ea c t i o nd e r i v a t i v ea c t i o nr e s t r i c t i o n so nc r e d i t o r s f i f t h t o e s t a b l i s ht 1 1 ep e r s o n a ll i a b i l i t yo fd i r e c t o r s s u p e r v i s o r sa n ds e n i o rm a n a g e m e n t t oc r e d i t o r s t oc o n f i n nt h ep e r s o n a l r e s p o n s i b i l i t yt h a tm ed i r e c t o r s s u p e r v i s o r s a n ds e n i o rm a n a g e m e n ta r ea b u s eo fp o w e ru n d e rc e r t a i ns p e c i a lc i r c u m s t a n c e s v h i c hi sr e s u l ti nt h e1 0 s so f 也ei n t e r e s t so ft h ec r e d i t o r s k e yw o r d s c r e d i t o rp r o t e c t i o n s t 出e h 0 1 d e r s c o 印o r a t eg o v e m a i l c e p a n i c i p a t i o n v 債權(quán)人參與公司治理的法律制度研究 引言 傳統(tǒng)公司法理論從企業(yè)產(chǎn)權(quán)角度出發(fā) 遵循股東至上的理念 認為股東出資設(shè)立公 司后 擁有公司事務表決權(quán) 重要事項決策權(quán) 利潤分配權(quán)及對公司最終控制權(quán)等權(quán)利 同時其也承擔著相應的經(jīng)營風險 股東作為公司唯一所有者 理所當然是公司治理主體 而債權(quán)人作為公司外部人 只是依照合約獲取一定本息 并不承擔公司經(jīng)營風險 自然 無權(quán)參與公司經(jīng)營與治理 然而 隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展 傳統(tǒng)的公司法理念受到越 來越多的質(zhì)疑和挑戰(zhàn) 其所引發(fā)的系列問題引起了人們對公司治理的重新思考和定位 新的公司治理理論呈現(xiàn)出治理主體多元化 治理目標合理化 治理權(quán)力擴散化等趨 勢 其從廣義上對公司治理進行界定 認為公司作為一個有機統(tǒng)一的整體 其正常經(jīng)營 及有效運作 是各種內(nèi)外部制度和內(nèi)外部機構(gòu)有機整合與共同作用的結(jié)果 涉及可能對 公司產(chǎn)生影響的各個利益主體 而債權(quán)人作為公司最重要的利益相關(guān)者之一 為公司提 供了必要的物質(zhì)資本 同時也承擔著相應的投資風險 是公司存在與發(fā)展不可或缺的主 體 公司經(jīng)營狀況直接關(guān)系其利益的實現(xiàn) 賦予債權(quán)人積極 主動的公司治理參與權(quán) 是現(xiàn)實發(fā)展的必然要求 在此背景下 我國有關(guān)債權(quán)人參與公司治理問題的法學研究日漸增加 其中以期刊 雜志和碩士論文為主 這些學術(shù)研究涉及了公司治理理論的發(fā)展 現(xiàn)有公司治理結(jié)構(gòu)存 在的問題以及債權(quán)人參與公司治理的必要性等方面 同時也提出了債權(quán)人參與公司治理 的有關(guān)建議 但論述相對簡單 概括 缺乏具體的制度構(gòu)建及詳細的解決措施 至于針 對債權(quán)人參與公司治理的專著尚不多 只是有關(guān)公司治理的法學著作中對利益相關(guān)者參 與公司治理問題有所涉及 如 甘功仁 史樹林的 公司治理法律制度研究 論及了股 東 債權(quán)人 職工等公司中不同利益關(guān)系及其法律保護 同時也對公司治理的主要模式 進行了比較分析 李建偉的 公司制度 公司治理與公司管理 法律在公司管理中的 地位與作用 亦對債權(quán)人等利益相關(guān)者的 共同治理 模式進行了介紹 而趙萬一教授的 公司治理法律問題研究 更是肯定了對利益相關(guān)者權(quán)益的保護 國外關(guān)于債權(quán)人參與公司治理的理論研究則相對豐富 如 卡羅爾和巴克霍爾茨 企 業(yè)與社會 倫理與利益相關(guān)者管理 論及了公司治理中如何對不同利益相關(guān)者進行保護 m a r g a r e tm b 1 a i r 的 所有權(quán)與控制 面向2 1 世紀的公司治理探索 則對公司服務對象 和公司治理目標等作出了論述 劉俊海 徐海燕等譯的 公司法剖析 比較與功能的視 角 t h ea n a t o m yo fc o 印o r a t el a w a o m p 2 u r a t i v ea i l df u n c t i o n a la p p r o a c h 一書中 有 碩士學位論文 杰拉德 赫蒂格 神田秀村對債權(quán)人保護的原因以及債權(quán)人保護的規(guī)制策略等作的細致闡 述 事實上 我國 公司法 第一條已經(jīng)明確規(guī)定公司法宗旨之一便是保護債權(quán)人合法 權(quán)益 只是實踐中對債權(quán)人利益的關(guān)注極為有限 而相關(guān)的法律制度雖然對債權(quán)人利益 或多或少起到了的保護作用 但仍存在種種缺陷和不足 其考慮更多的乃是股東利益的 最大化 針對上述現(xiàn)實 本文將圍繞債權(quán)人參與公司治理的相關(guān)法律問題展開論述和研 究 從而為我國債權(quán)人參與公司治理提供一定的立法建議 以期在維護債權(quán)人利益的同 時促進公司治理體制的完善 首先 本文采用理論分析的方法 對公司治理的理論 構(gòu)成及其發(fā)展進行了介紹 其中詳細論述了現(xiàn)代公司治理理論的發(fā)展特征 指出了其較傳統(tǒng)公司治理理論的進步之 處 同時 文章在對公司債權(quán)人進行界定和分類的基礎(chǔ)上 對公司契約理論 公司社會 責任理論和利益相關(guān)者理論進行詳細論述 為債權(quán)人參與公司治理奠定了堅實的理論基 礎(chǔ) 其次 通過實踐分析法 對公司治理中債權(quán)人和股東所處的法律地位及二者享有的 法律權(quán)利進行討論和比較 指出現(xiàn)有法律制度對債權(quán)人保護的不足 另一方面 文章對 現(xiàn)行的公司治理制度進行深入探討 分析了公司治理結(jié)構(gòu)中存在的諸多問題 如董事會 制度不健全 監(jiān)事會職能虛化明顯 內(nèi)部人控制嚴重等 公司治理體制亟待完善 以此 得出 讓債權(quán)人積極 主動的參與公司治理 不僅是維護自身利益的現(xiàn)實需要 同時也 是完善公司治理體制 促進公司發(fā)展的重要手段 再次 文章以幾個典型國家為例 通過比較分析的方法 介紹了英美法系國家和大 陸法系國家債權(quán)人參與公司治理的法律模式 分析了相關(guān)各國立法理念 股權(quán)結(jié)構(gòu)和融 資方式的不同 指出大陸法系國家和英美法系國家債權(quán)人參與公司治理方式不同的原 因 并總結(jié)了其各自優(yōu)缺點 為我國債權(quán)人參與公司治理提供了立法借鑒 最后 主要是對我國債權(quán)人參與公司治理的立法探討 文章指出在外部市場控制機 制尚未真正建立 公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)仍不完善的情形下 英美國家以外部控制為主導 債權(quán)人間接參與的公司治理的模式和日本 德國的銀行主導型治理模式均不能完全適用 于我國 我國應當采取一種與他們都不完全相同的法律制度 讓債權(quán)人以直接和間接相 結(jié)合的方式參與公司治理 同時 對債權(quán)人參與公司治理的具體措施進行了詳細闡述 并提出了自己的觀點 如根據(jù) 一事不再理原則 股東派生訴訟制度對債權(quán)人派生訴訟 的限制 特殊情形下 公司董事 監(jiān)事及高級管理人員對債權(quán)人的補充連帶責任等 債權(quán)人參與公司治理的法律制度研究 第一章債權(quán)人參與公司治理的理論概述 第一節(jié)公司治理理論的內(nèi)容及發(fā)展 一 公司治理的含義 公司治理一詞源于英文 c o r p o r a t eg o v e m a n c e 我國學者將其譯為 公司治理結(jié)構(gòu) 或 法人治理結(jié)構(gòu) 2 0 世紀7 0 年代 公司治理的提法在美國開始流行 2 0 世紀9 0 年 代中期開始引入中國 盡管作為公司的重要制度之一 各國學者對公司治理的研究從未有 過間斷 然而對于公司治理的定義學界至今沒能形成統(tǒng)一 通常認為公司治理有狹義和 廣義之分 狹義的公司治理是公司內(nèi)部各個機構(gòu)協(xié)調(diào)運行及相互制衡的過程 認為公司 治理是內(nèi)部機關(guān)即公司權(quán)力機關(guān) 執(zhí)行機關(guān) 監(jiān)督機關(guān)之間權(quán)利利益的制約平衡關(guān)系 該定義從公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)安排入手 強調(diào)公司各個組織機構(gòu)的協(xié)調(diào)運作 且在這種治 理結(jié)構(gòu)中股東大會擁有最終控制權(quán) 這種觀念背后透露的實際上是傳統(tǒng)的股權(quán)至上的理 念 以股東中心主義為核心 而將公司其他利益相關(guān)者 如債權(quán)人 職工 供應商 社 區(qū) 政府等排除在外 這也是傳統(tǒng)法學對公司治理的常見定義 與此不同的是廣義的公 司治理 其認為公司治理不單是公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu) 而是公司內(nèi)部治理與外部治理的有 機統(tǒng)一 公司治理的權(quán)力來源既包括了公司股東大會 董事會及監(jiān)事會等各個組織機構(gòu) 又包括了公司員工 債權(quán)人等公司其他利益相關(guān)者 該定義不再片面強調(diào)公司內(nèi)部治理 而是注重內(nèi)外部治理的整體統(tǒng)一與平衡 筆者認為 從廣義上對公司治理進行界定更為合理 不可否認 公司內(nèi)部機關(guān)及其 彼此的協(xié)調(diào)運作對公司治理起著至關(guān)重要的作用 但過度忽視甚至完全排除債權(quán)人等其 他利益相關(guān)者在公司治理中的作用顯然不可取 公司作為一個有機統(tǒng)一的整體 其正常 經(jīng)營及有效運作 是各種內(nèi)外部制度 機構(gòu)及因素有機整合與共同作用的結(jié)果 公司治 理更是涉及可能對公司與所有者關(guān)系產(chǎn)生影響的各個利益主體 只是各個主體參與公司 治理的程度及所作用的大小不同而已 當然 筆者主張對公司治理從廣義上定義 并不 是對股東利益的否認 更不是對公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的否認 而是主張在完善公司內(nèi)部治 理 維護股東利益的同時 讓重要的其他利益相關(guān)者參與到公司治理中 在強調(diào)股東利 益的同時重視債權(quán)人等其他利益相關(guān)者利益 尋求多方利益的最佳平衡 王文欽 公司治理結(jié)構(gòu)之研究 m 北京 中國人民大學出版社 2 0 0 5 4 碩士學位論文 二 公司治理的構(gòu)成 上面已經(jīng)提及 廣義的公司治理是公司內(nèi)部治理與外部治理的結(jié)合 缺乏其中任何 一個部分 公司治理都不可能有效的運作 從各國公司治理現(xiàn)狀來看 都是內(nèi)部治理與 外部治理的統(tǒng)一 所不同的是有的強調(diào)前者 有的強調(diào)后者 公司內(nèi)部治理是指以股東所有權(quán)為基礎(chǔ)而建立起來的各內(nèi)部組織結(jié)構(gòu) 其通過股東 會 董事會 監(jiān)事會及經(jīng)理層分別行使職權(quán) 且各機構(gòu)間彼此制約 從而保證其職能的 充分有效發(fā)揮 公司內(nèi)部治理所強調(diào)的是內(nèi)部主體及機制的權(quán)利和義務關(guān)系 側(cè)重于各 內(nèi)部機構(gòu)權(quán) 責 利的分配與制衡 而公司外部治理則是公司內(nèi)部組織以外的機制對公 司治理和運行的參與或影響 這種外部機制包括法律制度的規(guī)范 市場體系的約束及利 益相關(guān)者的影響等各個方面 其治理公司的權(quán)力來源于人力資本產(chǎn)權(quán) 債權(quán)及與公司的 其他利益關(guān)系 強調(diào)外部力量對內(nèi)部組織機構(gòu)的監(jiān)督和治理 是對內(nèi)部治理的必要補充 和制約 可以說 完整的公司治理體系必須包括內(nèi)部治理與外部治理兩部分 缺一不可 內(nèi) 部治理通過直接治理機制對公司運行及所有者與經(jīng)理人關(guān)系進行事前的監(jiān)督與治理 是 公司制度有效運作的必要基礎(chǔ) 外部治理則通常作為事后機制對公司治理以間接方式進 行補充 是公司治理機制與功能的進一步完善 公司內(nèi)部治理與外部治理二者相互作用 互相配合 共同構(gòu)成公司治理體系 以確保公司決策的正確性及各方利益的共同維護 三 現(xiàn)代公司治理理論的新發(fā)展 隨著公司社會責任 公司民主等新思潮的產(chǎn)生及社會實踐的不斷發(fā)展 傳統(tǒng)的公司 治理理論逐漸顯示出其固有的局限性 面臨嚴峻的挑戰(zhàn) 尤其是2 1 世紀 初美國安然公司的倒閉及由此引起的系列政治丑聞和社會問題 引發(fā)了人們對傳統(tǒng)公司 治理結(jié)構(gòu)及公司治理理論的重新思考和審視 公司治理理論呈現(xiàn)出新的發(fā)展趨勢 一 公司治理主體的多元化 傳統(tǒng)的公司治理理論從企業(yè)產(chǎn)權(quán)角度出發(fā) 以股東中心主義為核心 認為公司由股 東出資設(shè)立 其享有對公司的控制權(quán) 剩余索取權(quán) 同時亦承擔著相應的投資風險 經(jīng) 營風險 日常經(jīng)營中 公司通過設(shè)立股東大會 董事會 監(jiān)事會等機構(gòu)分別行使公司決 策權(quán) 執(zhí)行權(quán)及監(jiān)督權(quán) 這些機關(guān)彼此協(xié)調(diào)又相互制約共同構(gòu)成公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu) 行 使公司內(nèi)部治理權(quán) 而所有這些權(quán)力最終均來源于股東的委托代理 即股東所有權(quán)是公 司機構(gòu)各項權(quán)力的源泉 股東亦理所當然成為公司治理的主體 現(xiàn)代公司治理理論則認為 公司治理關(guān)系到股東及公司債權(quán)人等其他利益相關(guān)者的 李維安 公司治理 m 天津 南開大學出版社 2 0 0 1 3 6 3 7 4 債權(quán)人參與公司治理的法律制度研究 共同利益 公司的有效經(jīng)營也同樣離不開其他利益相關(guān)者的資金投入 勞力付出和技術(shù) 支持 公司治理中過分強調(diào)股東權(quán)益而忽視其他利益相關(guān)者利益顯然不公 積極有效的 公司治理體制應當將公司內(nèi)部治理和外部治理均納入其中 它涵蓋了多種主體及多種治 理手段和治理方式 不僅僅是股東 公司其他利益相關(guān)者 如公司債權(quán)人 職工等均應 當作為公司治理主體 可見 公司治理主體由單一化向多元化轉(zhuǎn)變 強調(diào)利益相關(guān)者的共同治理模式正是 現(xiàn)代公司治理理論的發(fā)展趨勢 在公司治理主體多元化的前提下 公司其他利益相關(guān)者 不再僅僅作為公司日常經(jīng)營中的外部人被動接受法律保護 而是作為治理主體之一主 動 平等的參與到公司治理中 這不論是對利益相關(guān)者利益的維護 還是對公司治理機 制的完善及公司的長遠發(fā)展都有著重要意義 二 公司治理目標的合理化 傳統(tǒng)的公司治理理念奉行股東利益至上的原則 該觀點認為股東出資設(shè)立公司的目 的便是獲取營業(yè)利潤 公司的一切經(jīng)營活動都應當圍繞該目標而展開 充分實現(xiàn)股東利 益 建立在該理念之上的公司治理目標自然在于股東利益的最大化 該觀點將股東利益 置于至高的核心地位 這雖然對股東利益的實現(xiàn)和維護以及鼓勵投資有著積極的促進作 用 但同時卻將公司債權(quán)人 職工等利益相關(guān)者的利益排除了在外 即使在公司治理過 程中適當考慮了利益相關(guān)者的利益 其最終落腳點仍然在于股東利益的更好實現(xiàn) 這種 對股東利益的片面追求 必然導致公司經(jīng)營決策時對債權(quán)人等利益相關(guān)者合法權(quán)益的無 視 實踐中一旦發(fā)生公司經(jīng)營危機 資 不抵債的特殊情況 以犧牲利益相關(guān)者權(quán)益為代 價換取股東利益的情形便可能發(fā)生 這 不僅損害利益相關(guān)者權(quán)益 到頭來也損害了公司 及股東的長遠利益 更是有違公平正義的法律理念及誠實信用的基本原則 現(xiàn)代公司治理理論在此基礎(chǔ)上有了較大進步 其認為一方面 利益相關(guān)者為公司存 在及發(fā)展不可或缺的一部分 公司債權(quán)人 職工等利益相關(guān)者在公司經(jīng)營過程中通過物 質(zhì)資本 人力資本 技術(shù)資本的投入 同股東一樣也為公司發(fā)展作出了相應貢獻 另一 方面 在公司運營過程中 利益相關(guān)者也承擔著公司的各種經(jīng)營風險 如 公司經(jīng)營不 善或頻臨破產(chǎn) 債權(quán)人可能面臨喪失債權(quán) 血本無歸的后果 公司職工亦可能面對下崗 失業(yè)的風險 因此 對于其他利益相關(guān)者應當給予公司股東同樣的法律保護和公司治理 的參與權(quán)限 其他利益相關(guān)者與公司股東一樣同為公司生產(chǎn)經(jīng)營投入了一定資本 只是資本形態(tài) 有所不同 同樣承擔著公司經(jīng)營風險 然而傳統(tǒng)的公司治理理論在對公司治理主體地 位的確立及對二者利益的保護上卻采取了完全不同的態(tài)度 這種地位的不對等對其他利 益相關(guān)者極為不公 現(xiàn)代公司治理理論則與此相反 其反對一味強調(diào)股東利益 而棄利 碩士學位論文 益相關(guān)者利益于不顧 它強調(diào)在追求股東利益的同時對利益相關(guān)者權(quán)益給予同樣的重視 和保護 從而達到股東與利益相關(guān)利益的平衡 這正是公司治理目標的一大轉(zhuǎn)變 三 公司治理權(quán)力的擴散化 傳統(tǒng)的公司治理側(cè)重公司內(nèi)部權(quán)利與利益的制衡關(guān)系 公司治理權(quán)力主要集中在公 司內(nèi)部 表現(xiàn)為內(nèi)部各個組織機構(gòu)的權(quán)利 義務及責任的配置與制約 即通過公司股東 會 董事會 監(jiān)事會及經(jīng)理層的有效運作及相互作用共同構(gòu)成公司治理結(jié)構(gòu) 并分別行 使公司決策權(quán) 事務執(zhí)行權(quán) 經(jīng)營權(quán)及監(jiān)督權(quán) 其是以公司股東所有權(quán)為基礎(chǔ) 由法律 直接賦予 對公司治理結(jié)構(gòu)及體系所作一種制度安排 公司其他利益相關(guān)者如債權(quán)人 職工等作為公司外部人無權(quán)參與公司治理及經(jīng)營活動 公司治理相關(guān)權(quán)力牢牢掌握在內(nèi) 部機構(gòu)組織手中 現(xiàn)代公司治理理論則對此作了較大修正和補充 主要表現(xiàn)在以下兩點 一方面對公 司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)作了適當調(diào)整與完善 如對股東會權(quán)力作一定限制的同時擴大董事會職 權(quán) 增強董事會獨立性 增加董事對利益相關(guān)者的義務和責任 另一方面 對公司治理 權(quán)力作了重新分配 將公司治理權(quán)力擴大到公司其他利益相關(guān)者 公司債權(quán)人及職工可 以通過直接或間接方式影響并參與公司治理 而不再僅僅被作為與公司治理無關(guān)的外部 人 公司治理權(quán)力重新分配的過程 實際上是公司權(quán)力由內(nèi)部向外部轉(zhuǎn)移和擴展的過 程 該過程讓更多的利益相關(guān)者享有了平等參與了公司治理的權(quán)利 盡管各主體參與途 徑和方式各異 對公司治理的影響程度也有所不同 但這對加強利益相關(guān)者權(quán)益的保護 及傳統(tǒng)公司治理結(jié)構(gòu)的改變卻有著重要意義 它將有助于公司內(nèi)部治理與外部治理統(tǒng)一 的實現(xiàn) 第二節(jié)債權(quán)人參與公司治理的界定與理論基礎(chǔ) 一 債權(quán)人的界定及分類 根據(jù)民法的基本原理及相關(guān)規(guī)定 可知公司法上的債權(quán)人是指依照法律規(guī)定或合同 約定 對公司享有債權(quán) 并可依此請求公司為一定給付行為的權(quán)利人 公司債權(quán)人有廣 義和狹義之分 廣義上的債權(quán)人指一切企業(yè)負有償還義務的對象 狹義上的債權(quán)人僅指 企業(yè)外部提供大量貸款及持有大量債權(quán)的資金提供者 同時 依據(jù)債權(quán)發(fā)生的原因 又可將公司債權(quán)人分為自愿債權(quán)人和非自愿債權(quán)人 自愿債權(quán)人也稱契約債權(quán)人 該債 權(quán)發(fā)生的基礎(chǔ)是當事人雙方共同合意所形成的債的關(guān)系 是當事人主動促成的 債權(quán)人 李鵬 論債權(quán)人參與公司治理的模式一以債權(quán)人銀行和公司債券持有人為中心 d 山東 山東大學 碩士學位論文 2 0 0 9 3 6 債權(quán)人參與公 司治理的法律制度研究 地位的取得 也完全是基于雙方意思自由的結(jié)果 如商業(yè)貸款人 債券持有人 營業(yè)債 權(quán)人 供應商 銷售商等 非自愿債權(quán)人又叫法定債權(quán)人 此種債的關(guān)系發(fā)生并非基 于債權(quán)人的自愿 而是在公司運營過程中因公司本身或其雇員的行為導致他人權(quán)益受損 從而在二者間被動形成的 該債權(quán)的發(fā)生是雙方當事人始料未及的 甚至是違背其意思 的 如侵權(quán)債權(quán)人 不當?shù)美麄鶛?quán)人均為非自愿債權(quán)人 非自愿債權(quán)的被動性 隨機性 決定了債權(quán)發(fā)生的不確定性以及債權(quán)額的事先不可 估量性 非自愿債權(quán)人不可能預先確定與其發(fā)生債權(quán)債務關(guān)系的公司 更不可能為了參 與公司治理提前對該公司營業(yè)狀況及經(jīng)營信息進行了解 若將非自愿債權(quán)人納入公司治 理范疇顯然不合實際 況且潛在的非自愿債權(quán)人人數(shù)眾多 如果讓所有債權(quán)人均參與公 司治理 不但對公司治理起不到應有的作用 反而會影響公司的決策效率及正常經(jīng)營 同時 考慮到債權(quán)人參與公司治理的成本與收益 債權(quán)風險的大小及債權(quán)人與公司利益 相關(guān)度的不同 債權(quán)額較小的債權(quán)人參與公司治理往往得不償失 其普遍存在 搭順風 車 的心理 不愿主動參與公司治理 實踐中只有債權(quán)額當債權(quán)達到一定的數(shù)額標準 債權(quán)人方有參與公司治理的動力 因此 本文將參與公司治理的債權(quán)人主要限定在債權(quán) 額較大的自愿債權(quán)人范圍內(nèi) 二 債權(quán)人參與公司治理的理論基礎(chǔ) 一 公司契約理論 根據(jù)公司契約理論 公司被認為是 一個由物質(zhì)資本所有者 人力資本所有者以及 債權(quán)人等利益相關(guān)者組成的契約組織 它是由物質(zhì)資本與人力資本共同構(gòu)成的特殊 契約 是各種特殊投資的集合體 其間涉及到股東 債權(quán)人 職工等不同的產(chǎn)權(quán)主體 作為契約 它同一般民法所規(guī)定的契約沒有本質(zhì)的不同 契約理論對其同樣適用 公司契約理論意味著各個產(chǎn)權(quán)主體的地位平等獨立 權(quán)利義務相互對等 這要求在 公司治理過程中 契約組織構(gòu)成者均享有平等的法律地位及均等的參與權(quán) 該理論否定 了 股東至上主義 的傳統(tǒng)理念 而將股東與公司其他利益相關(guān)者置于平等的基礎(chǔ)上 債 權(quán)人作為物質(zhì)資本提供者之一 其將自己的財產(chǎn)交付給公司后理應具有參與公司治理的 權(quán)利 同時有權(quán)分享公司經(jīng)營所帶來的利益 并承擔相應的經(jīng)營風險 因此 公司治理 中必須重視債權(quán)人等利益相關(guān)者的作用 將其納入公司治理范圍 既是保護利益相關(guān)者 權(quán)利的有效途徑 也是私法公正理念及契約平等原則的真正體現(xiàn) 二 公司社會責任理論 公司的社會責任 這一概念最早于1 9 4 2 年由美國學者謝爾頓提出 從該概念產(chǎn)生 m c j e n s e n w h m e e k l i n g t h e o uo ft h ef i r m m a n a g e r i a lb e h a v i o r a g e n e yc o s t sa n do m e r s h i p s t u r c t u r e m 如 聊口 q 廠只m 伽p 婦 d z d m 蹦9 7 6 3 3 0 5 3 0 6 碩士學位論文 之日起學者對于公司所承擔的社會責任的性質(zhì)和內(nèi)容便存在廣泛爭議 早期關(guān)于公司社 會責任的討論側(cè)重于道德倫理的層次 強調(diào)公司的商業(yè)道德及社會的善良風俗 隨著 實踐的發(fā)展和理論的深入 有關(guān)公司社會責任的討論逐漸轉(zhuǎn)移到法律層面 并將其作為 公司的一種法律責任以法律的形式固定了下來 目前我國學者主流觀點對社會責任的認 識主要定位于基本社會利益的實現(xiàn) 即公司在經(jīng)營過程中除了要實現(xiàn)股東的營利性要求 外 還應當最大限度的滿足職工 債權(quán)人 消費者等利益相關(guān)者的權(quán)益并承擔相應的社 會責任 不可否認 股東利益最大化是公司運營的重要目標 但這并不意味是唯一目標 公 司作為社會組織之一 其經(jīng)營活動及良好發(fā)展離不開周圍的社會環(huán)境及各種制度支持 公司在作出某種經(jīng)營決策時 必須考慮到該決策對公司利益相關(guān)者的影響 公司社會責 任理論正是以此為出發(fā)點 其改變了傳統(tǒng)公司法理論單方面強調(diào)股東利益最大化的理 念 在追求股東利益的同時 將公司的商業(yè)道德及其所承擔的公眾利益 環(huán)境利益等提 到了重要高度 強調(diào)公司存在不單單是為了利潤的獲得 同時也擔負著實現(xiàn)社會福利 維護利益相關(guān)者權(quán)益的義務與責任 該理論對公司經(jīng)營目標提出了更高的要求 一定程 度上影響了公司治理理念的轉(zhuǎn)變 三 利益相關(guān)者理論 利益相關(guān)者理論與社會責任理論二者所蘊含的基本理念實際上是一致的 尤其在談 及公司治理的時候 公司治理中包含社會責任的內(nèi)容 也就等于認同了利益相關(guān)者 s t a l 1 0 l d e r 的權(quán)益的客觀存在 該理論認為公司由物質(zhì)資本 人力資本 技術(shù)資本等系列專用性資本的所有者共同 組成 缺一不可 公司治理不再局限于內(nèi)部組織機構(gòu)間的協(xié)調(diào) 管理 而是擴大到其他 利益相關(guān)者 在公司經(jīng)營活動和治理過程中不應僅僅考慮股東權(quán)益 同時應當兼顧職工 債權(quán)人 消費者等利益相關(guān)者的利益 以達到股東和其他利益相關(guān)者利益的平衡 利益相關(guān)者理論的內(nèi)容文章前一節(jié)事實上已有論及 筆者對此不再贅言 但是在利 益相關(guān)者的確定上 筆者認為有討論的必要 有關(guān)利益相關(guān)者的界定 學界歷來存在不 同觀點 爭議的焦點主要集中在利益相關(guān)者范圍的確立上 其寬窄程度各不相同 其中 最廣泛的定義將所有能夠影響公司或者被公司活動影響的人或團體都包括在內(nèi) 如政 府 消費者 相關(guān)團體等都在其中 筆者認為 公司治理畢竟是一項專業(yè)性較強的活動 金玄武 論債權(quán)人參與公司治理的模式一基于公司社會責任的視角的考察 j 政法論叢 2 0 0 9 4 7 9 李建偉 公司制度 公司治理與公司管理一法律在公司管理中的地位與作用 m 北京 人民法院出 版社 2 0 0 5 1 0 0 債權(quán)人參與公司治理的法律制度研究 在談論該問題時 如果將治理主體不加限制 任意擴大 不僅不利于公司治理的有效展 開 而且會嚴重阻礙經(jīng)營決策的效率及公司的正常經(jīng)營 因此 公司治理中 應當對利 益相關(guān)者范圍作必要限制 將其限定在那些重要的 與公司經(jīng)營活動有重大關(guān)系的主體 上 如公司債權(quán)人 職工等 碩士學位論文 第二章債權(quán)人參與我國公司治理的必要性分析 債權(quán)人作為公司資本重要提供者 是公司核心利益相關(guān)者之一 將債權(quán)人納入公司 治理范圍 維護其合法利益 不僅有著深厚的理論基礎(chǔ) 也有著現(xiàn)實的必要性 公司治 理中債權(quán)人所處的弱勢地位 現(xiàn)行法律對債權(quán)人保護的不足以及我國現(xiàn)行公司治理制度 存在的缺陷 決定了債權(quán)人參與公司治理的必要性 第一節(jié)債權(quán)人所處的弱勢地位 一 債權(quán)人投資風險的存在 債權(quán)人將財產(chǎn)投入公司后 其財產(chǎn)便與其自身財產(chǎn)相分離而變?yōu)楣矩敭a(chǎn)的一部 分 公司的經(jīng)營狀況直接關(guān)系著債權(quán)人利益的實現(xiàn) 這個過程中債權(quán)人必將承擔相應的 投資風險 一方面 債權(quán)人將個人財產(chǎn)投入公司是為了通過公司經(jīng)營行為獲得超過其投 資的更多利益 而商業(yè)行為本身所具有的經(jīng)營風險決定了該目標的不確定性 則即使在 公司的日常經(jīng)營中債權(quán)人也面臨著一定的投資風險 加之實踐中股東利益與債權(quán)人利益 沖突的存在 作為股東代理人及公司管理者的經(jīng)理層往往會采取舍棄債權(quán)人利益的方式 來保護股東利益 置債權(quán)人利益和公司長遠發(fā)展于不顧 同時 內(nèi)部控制人不當分配公 司利潤 轉(zhuǎn)移投資風險的行為也時有發(fā)生 這均加大了債權(quán)人的投資風險 另一方面 股東出資成立公司后 法律便對其給予了不同于其他利益相關(guān)者的保護 公司股東享有 知情權(quán) 表決權(quán) 收益權(quán)等一系列法定權(quán)利的同時 還可以在不違背法律規(guī)定的情況下 以出賣股票的方式轉(zhuǎn)移風險 收回投資 其退出投資的方式遠比債權(quán)人自由 甚至在公 司經(jīng)營失敗時 法律也給予了其足夠的優(yōu)待 股東有限責任原則將股東的投資風險牢牢 限定在出資額度內(nèi) 有效的控制了股東投資損失的擴大 而更多的經(jīng)營風險則可能轉(zhuǎn)移 給了債權(quán)人 雖然在公司運營良好的情形下 公司股東及經(jīng)營者的相關(guān)決策也會兼顧債權(quán)人的投 資利益 盡可能減少債權(quán)人的投資風險 事實上為了獲取更多經(jīng)營資金他們通常也愿意 這樣做 但這是以債權(quán)人利益與公司及股東整體利益一致為前提 其最終目的仍是維護 股東利益 股東利益仍被放在首要位置 況且 其非債權(quán)人 經(jīng)營決策中對債權(quán)人投資 風險的關(guān)注自然比不上債權(quán)人本身 二 股東和債權(quán)人地位的不對等 股東和債權(quán)人均為公司專用資產(chǎn) 只是資產(chǎn)形態(tài)有所不同 的重要提供者 一定情 債權(quán)人參與公司治理的法律制度研究 形下債權(quán)人的投資總額甚至遠遠高于股東 但在公司治理中二者所處的法律地位和享有 的法律權(quán)利卻有著天壤之別 股東將資本投入公司后 成為公司治理主體 公司一切經(jīng)營活動都以股東利益為核 心而展開 公司成立后 股東通過相關(guān)組織機構(gòu)和一定的法律程享有并行使經(jīng)營決策權(quán) 會議表決權(quán) 剩余索取權(quán)等權(quán)利 各國法律對此均有規(guī)定 我國亦不例外 公司法 規(guī)定了股東的知情質(zhì)詢權(quán) 投票表決權(quán) 利潤分配權(quán) 重要事項決議權(quán)等 其在公司治 理及經(jīng)營活動中處于完全的主動地位 債權(quán)人卻不一樣 其將資金借貸給公司后 不但 失去了對資金的所有權(quán)及控制權(quán) 而且對公司的經(jīng)營活動也無任何參與的權(quán)利 甚至對 公司相關(guān)經(jīng)營信息的了解也非常有限 債權(quán)人享有的僅僅是依照合約獲取本息的權(quán)利 該權(quán)利的實現(xiàn)完全取決于公司的經(jīng)營狀況和盈利水平 且必須借助于公司的給付行為 債權(quán)人無權(quán)直接支配公