（民商法學(xué)專業(yè)論文）期待權(quán)理論研究.pdf

黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 a b s t r a c t c o n t i n g e n tr i g h ts t a t i n ga tt h eb u y e r sc o n t i n g e n tr i g h ti no w n e r s h i pr e s e r v a t i o n p u r c h a s ei nt h e2 0 t hc e n t u r y f o rh u n d r e dy e a r s “t h e r ea r eh u n d r e d so fa d j u d i c a t i o n s r e l a t e dt oe x p e c t a n tr i g h t ，a n de v e nm o r eh u g ec o l l e c t i o no ft h es c h o l a rw o r k s b u t s o m ep r o b l e m ss u c ha st h ec o n s t i t u e n t s ，t h ec o n c e p t ，t h el e g a ln a t u r e ，t h et y p e so f e x p e c t a n tr i g h t ，t h er e s e a r c h o fp r o t e c tt h er i g h ta n ds oo na r es t i l li nd i s c u s s i o n a c c o r d i n gt ot h eb a s i ct h e o r i e so fs c h o l a r s ，t h ed i s s e r t a t i o nh a si t so w no p i n i o n sa b o u t t h ec o n c e p t i o n ，t h el e g a ln a t u r ea n di th a sa n a l y z e dt h el e g a ls t a t u s e so ft h ee x p e c t a n t r i g h t t h ed i s s e r t a t i o nc a nb ed i v i d e di n t ot h r e ep a r t sa sf o l l o w i n g s t h ed i s s e r t a t i o nb e g i n n i n gw i t hi n t r o d u c i n gt h ee s t a b l i s h m e n tb a c k g r o u n d ，t h e h i s t o r i c a lr e f o r m i n g ，a n dt h ec o n c e p t i o no fe x p e c t a n tr i g h t ，t h i si st h ei n t r o d u c t o r y c h a p t e ro fe x p e c t a n tr i g h t t h es e c o n dc h a p t e ro ft h et h e s i sc o n d u c t e dar e s e a r c hf o r c a t e g o r i z i n gr e s e a r c ht ot h ee x p e c t a n tr i g h t t h ea r t i c l ei n t r o d u c e st h eu n d e r s t a n d i n gf o r t h et y p e so fe x p e c t a n tr i g h ti ns c h o l a rf i e l d s t h el a s tp a r td i s c u s s e sh o wt op r o t e c tt h e e x p e c t a n tr i g h t ，a n di ta c k n o w l e d g e dt h a ti n d e p e n d e n c eo fe x p e c t a n tr i g h ti nt h el e g a l s y s t e m ；t h e nd i s c u s s e dt h et r a n s f e r e n c ea n dt h eb o n af i d ea c q u i s i t i o no fe x p e c t a n t r i g h t t h ep a p e rp r o p o s e dt h a tt ob e t t e rp r o t e c tt h ei n t e r e s t so ft h er i g h to f t h ee x p e c t a n t w es h o u l de s t a b l i s ht h er i g h to ft h er e g i s t r a t i o ns y s t e m b ym e a n so fe x o t i ce x p e r i e n c ea n dt r a d i t i o n a li d e a s ，t h ea r t i c l eg i v eac o n c e p to f e x p e c t a n tr i g h ta n dw ed r a wac o n c l u s i o nt h a tt h ee x p e c t a n tr i g h ti sa ni n d e p e n d e n tr i g h t t h ea r t i c l eh o p e st h a tb ya n a l y s i st h er i g h t ，w ec a np r o t e c ti ti nt h ee x i s t i n gl e g a l f r a m e w o r k k e y w o r d s ：e x p e c t a n tr i g h tl e g a l n a t u r e 目錄 目錄 中文摘要i a b s t r a c t i i 緒論1 第一章期待權(quán)基本理論5 第一節(jié)期待權(quán)的要素與概念6 一、期待權(quán)的構(gòu)成要素7 二、期待權(quán)的概念厘定9 第二節(jié)期待權(quán)的緣起1 0 第三節(jié)期待權(quán)性質(zhì)分析1 2 本章小結(jié)。1 3 第二章期待權(quán)的類型一1 5 第一節(jié)所有權(quán)保留買賣買受人的期待權(quán)1 5 一、所有權(quán)保留制度緣起。15 二、所有權(quán)保留買受人期待權(quán)是典型期待權(quán)。1 6 三、所有權(quán)保留買受人期待權(quán)的性質(zhì)1 7 第二節(jié)繼承人在繼承開始前的期待權(quán)2 1 一、繼承開始前的繼承人期待權(quán)法理地位2 1 二、后位繼承人的法理地位2 3 第三節(jié)商品房預(yù)售合同買受人的期待權(quán)2 4 一、商品房預(yù)售合同買受人期待權(quán)性質(zhì)界定2 4 二、預(yù)售商品房期待權(quán)的效力2 6 本章小結(jié)2 9 第三章期待權(quán)的保護一3 0 第一節(jié)期待權(quán)是一項獨立的權(quán)利3 0 1 一 一 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 一、期待權(quán)人享有法律承認的利益3 0 二、期待權(quán)人法律地位受到法律保護3 0 三、期待權(quán)具有獨立的權(quán)利機能31 第二節(jié)期待權(quán)處分時對權(quán)利人的保護31 一、期待權(quán)的轉(zhuǎn)讓3 2 二、期待權(quán)的轉(zhuǎn)讓方式氣3 第三節(jié)期待權(quán)入的善意取得一3 4 第四節(jié)建立期待權(quán)的預(yù)告登記制度3 5 一、明確預(yù)告登記的申請人3 6 二、確定預(yù)告登記的適用范圍3 7 三、預(yù)告登記的效力3 8 本章小結(jié)4 1 結(jié)語4 3 參考文獻4 4 致謝4 6 獨創(chuàng)性聲明o 4 7 緒論 緒論 一、期待權(quán)的研究歷史背景和意義 民事權(quán)利是民法里帶有根本性的重要問題。權(quán)利對于私法理念與社會進步都 有重要意義，隨著近年民事權(quán)利研究細密化發(fā)展，民事權(quán)利在縱向上對“權(quán)利之 現(xiàn)行階段”也投入相當?shù)淖⒁饬?，如締約過失責任的創(chuàng)立，成為民法學(xué)上的亮點， 期待權(quán)是權(quán)利要件完全具備時的權(quán)利狀態(tài)，待權(quán)利要件完全具備期待權(quán)則發(fā)展為 完全的權(quán)利，這種縱向發(fā)展的權(quán)利具有重要的研究價值。 期待權(quán)始于1 9 世紀德國所有權(quán)保留買賣制度，但是德國的附條件買賣法律行 為只是對其進行了詳細研究，未建立和完善在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生的期待權(quán)理論，立法 的缺口為學(xué)者們深入研究期待權(quán)提供了廣大空問。我國臺灣地區(qū)對期待權(quán)也沒有 明文規(guī)定，但動產(chǎn)擔保交易法對附條件買賣制度專章規(guī)定，為期待權(quán)的多角度研 究提供法律契機。 期待權(quán)在我國民法體系中僅有若干片段，在民法教科書中僅對期待權(quán)給予概 念性的介紹，且對附條件法律行為規(guī)定較為簡略，但已為期待權(quán)存在確立了基礎(chǔ)， 我國合同法分則對所有權(quán)保留的規(guī)定，使期待權(quán)成為學(xué)者們研究的焦點。我 國法律法規(guī)中尚未出現(xiàn)“期待權(quán)”一詞，只是在專業(yè)教科書中對民事權(quán)利的分類 學(xué)者們根據(jù)民事權(quán)利成立要件是否全部實現(xiàn)，將民事權(quán)利分為既得權(quán)和期待權(quán)， 既得權(quán)是成立要件全部實現(xiàn)的權(quán)利，期待權(quán)是成立要件尚未全部實現(xiàn)，將來可能 全部實現(xiàn)的權(quán)利，這種介紹只能將期待權(quán)停留在虛渺的空間，對具體了解期待權(quán) 并沒有實質(zhì)幫助。由于種種原因，我國大陸對期待權(quán)研究尚淺，但在所有權(quán)保留 制度中期待權(quán)的地位不置可否，將期待權(quán)融入具體制度中探討，對進一步認識期 待權(quán)會有較大幫助。 謝懷拭論民事權(quán)利體系【j 】法學(xué)研究1 9 9 6 ，( 2 ) _ 千利民民法【m 】北京：中國人民大學(xué)出版社，2 0 0 0 年第4 6 頁 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 二、文獻綜述 期待權(quán)創(chuàng)設(shè)于德國判例學(xué)說，但是沒能形成完整的期待權(quán)理論體系，德國學(xué) 者對期待權(quán)顯著的研究成果有：維丁格爾于的論文作為法律概念之私法上的期 待權(quán)、賴澤爾的物上期待權(quán)、?？藸柕乃椒ㄉ掀诖龣?quán)理論之基本問題、澤 里克教授的所有權(quán)保留與擔保讓與、馬羅茨克的期待權(quán)一一個有意義的法律續(xù) 造之例證。在對期待權(quán)一般理論探討的同時，學(xué)者們期待權(quán)的機能獨立性研究也 在深入，如期待權(quán)的轉(zhuǎn)讓、期待權(quán)的善意取得、期待權(quán)的保護等問題的持續(xù)研究 使期待權(quán)理論在現(xiàn)實生活發(fā)揮重大作用。我國臺灣地區(qū)期待權(quán)理論繼受美國法律 的附條件買賣，但是臺灣地區(qū)民法有物權(quán)行為和債權(quán)行為之分，臺灣標的物轉(zhuǎn)讓 的物權(quán)行為是附有條件的，故臺灣學(xué)者認為，買受人的權(quán)利和德國所有權(quán)保留買 賣中買受人享有相同權(quán)利，即期待權(quán)。 對于期待權(quán)的性質(zhì)，在學(xué)說上有德國法學(xué)家r a i s e r 的“將來權(quán)利說”，拉倫茨 的“歸屬權(quán)說”，胡長清先生的“特殊權(quán)說”，埃內(nèi)克策魯斯的“形成權(quán)利說”等。 本文在借鑒分析學(xué)者們學(xué)說基礎(chǔ)上認為期待權(quán)是與物權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等權(quán) 利劃分標準不同的權(quán)利，期待權(quán)是與既得權(quán)并存的權(quán)利狀態(tài)，二者是以權(quán)利的取 得狀態(tài)為劃分依據(jù)，是權(quán)利的縱向劃分；而物權(quán)和債權(quán)是以財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的狀態(tài)為劃 分依據(jù)，人與財產(chǎn)靜態(tài)法律關(guān)系表現(xiàn)為物權(quán)，財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的動態(tài)法律關(guān)系表現(xiàn)為債 權(quán)，是權(quán)利的橫向劃分，所以在權(quán)利的劃分上期待權(quán)與物權(quán)、債權(quán)并非平行的權(quán) 利，所以期待權(quán)可以表現(xiàn)為物權(quán)期待權(quán)與債權(quán)期待權(quán)。 期待權(quán)是處在發(fā)展中的權(quán)利，對期待權(quán)不同類型的理解有助于全面認識期待 權(quán)的本質(zhì)。學(xué)者們對期待權(quán)類型有著不同認識，萊阿斯馮圖爾主張廣義的期 待權(quán)包括七大類，賴澤爾認為德國期待權(quán)有三種，但是列舉方式對期待權(quán)類型概 括并不是最佳方式，所以本文通過對期待權(quán)的典型類型分析，以求深入介紹期待 權(quán)理論。本文對三種典型期待權(quán)，即所有權(quán)保留期待權(quán)、后位繼承人期待權(quán)、預(yù) 售商品房買賣合同期待權(quán)進行了分析。所有權(quán)保留買受人期待權(quán)作為市場經(jīng)濟的 產(chǎn)物出現(xiàn)的新的權(quán)利類型，民法學(xué)期待權(quán)問題多數(shù)是圍繞買受人期待權(quán)問題展開， 緒論 如沃爾夫的物權(quán)法、拉倫茨的德國民法通論、鮑爾的物權(quán)法等，我國 學(xué)者對期待權(quán)的研究主要有：王澤鑒的附條件買賣買受人之期待權(quán)、申衛(wèi)星的 期待權(quán)基本理論研究、王軼的所有權(quán)保留制度研究、劉得寬的分期付款 買賣之法律上效力、李輝東的所有權(quán)保留制度研究，但買受人期待權(quán)制度在 我國及大陸法系其他國家立法卻是空白，我國合同法第1 3 4 條規(guī)定從形式上 對所有權(quán)保留給予規(guī)定，“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或 者其他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人”。同時，合同法第4 5 條、第1 3 3 、 1 3 4 條、第1 6 7 條，民法通則第6 2 、7 2 條，最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 若干問題的意見( 試行) 第7 5 條、第8 4 條，也是對所有權(quán) 保留制度的肯定。對所有權(quán)保留買賣立法不足導(dǎo)致對期待權(quán)問題的規(guī)定甚少。本 文將繼承權(quán)分為繼承開始前的繼承權(quán)，繼承開始后的繼承權(quán)，及后位繼承權(quán)三種 情況加以討論，肯定后位繼承權(quán)人期待權(quán)的法理地位。將預(yù)售商品房買受人期待 權(quán)納入期待權(quán)理論體系，主要是由于近幾年商品房市場繁榮，現(xiàn)實糾紛中對買受 人保護力度較弱，買受人在與出賣人簽訂預(yù)售合同時，房屋尚處于建設(shè)中，買受 人此時無法取得標的物的所有權(quán)，只能基于合同享有對標的物的期待權(quán)。而法律 也是經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物，為更好完善商品房預(yù)售法律制度，將買受人權(quán)利納入期待 權(quán)體系是對買受人期待權(quán)最大的保護。 1 9 世紀以來，期待權(quán)理論問題本身的復(fù)雜性使得它成為學(xué)者們熱衷討論的議 題，學(xué)者們爭鳴不斷，但對于期待權(quán)若干問題仍無定論，例如期待權(quán)概念、性質(zhì) 的懸而未決直接影響到期待權(quán)類型化的確定，理論的爭議使得立法選擇和審判實 踐缺少穩(wěn)定性，所以，在學(xué)說上對期待權(quán)理論予以澄清意義重大。對期待權(quán)獨立 性的承認是對期待權(quán)更好保護的法律前提，首先期待權(quán)人享有法律上承認的利益， 期待權(quán)人的利益體現(xiàn)為隨著約定條件的滿足期待權(quán)人的意志優(yōu)于他人的意志；其 次期待權(quán)人具有獨特的法律地位，可以處分自己的期待權(quán)；最后期待權(quán)在交易中 可以被轉(zhuǎn)讓、處分，這是期待權(quán)具有獨立的權(quán)利機能的法律表現(xiàn)。本文著重介紹 可以通過預(yù)告登記制度強化對期待權(quán)的保護，預(yù)告登記是保全物權(quán)順位請求權(quán)進 行的提前登記，不僅在不動產(chǎn)物權(quán)變動，而且對買受人期待權(quán)也應(yīng)采納預(yù)告登記 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 制度，預(yù)告登記制度效力有保全效力、順位效力、預(yù)告效力等，我國物權(quán)法 對預(yù)告登記也做了規(guī)定，立法和學(xué)說的結(jié)合，使期待權(quán)具有更強的可操作性，筆 者希望對我國期待權(quán)理論的構(gòu)建盡到綿薄之力。 第一章期待權(quán)基本理論 第一章期待權(quán)基本理論 經(jīng)過幾十年的發(fā)展，期待權(quán)不但已經(jīng)成為德國為代表的大陸法系法學(xué)的重要 組成，在英美法系，期待權(quán)也將期待權(quán)在大學(xué)詞典中給予界定，學(xué)者們對期待權(quán) 的爭論與探討從未停止。對于期待權(quán)的存廢之爭共有三種學(xué)說： 1 、占有理論取代期待權(quán)說 m f i n z e l 教授，認為整個期待權(quán)理論是完全充滿幻想故事的興趣而猜測出來的， 法律的傳統(tǒng)占有理論足以為先存的理論提供充足的解釋，期待權(quán)完全是“理論構(gòu) 想上的裝飾物”。r a i s e r 教授持相反的觀點，他認為，期待的提出并非來源于理論 家而是來源于信用交易和現(xiàn)實經(jīng)濟，期待權(quán)處于物權(quán)的先期階段，其可轉(zhuǎn)讓性受 到法律的充分保障，這是債權(quán)和占有無法達到的效果，所以，期待權(quán)是經(jīng)濟現(xiàn)實 的需要。 2 、流質(zhì)質(zhì)權(quán)說 此學(xué)說來自于德國學(xué)者b l o m e y e r ，他受到美國l v o l d 教授的買受人與出賣人 在所有權(quán)利益互補的前提下成為完全所有權(quán)，即對所有權(quán)依據(jù)質(zhì)的區(qū)分理論的影 響，進而提出所有權(quán)保留買受人權(quán)利流質(zhì)質(zhì)權(quán)說。流質(zhì)質(zhì)權(quán)說認為所有權(quán)保留出 賣人之所有權(quán)，在表現(xiàn)形式上同于質(zhì)權(quán)，所有權(quán)保留買受人之所有權(quán)隨物的交付 而取得，出賣人將物交付買受人之時即轉(zhuǎn)移所有權(quán)，出賣人同時取得不占有標的 物的質(zhì)權(quán)，即流質(zhì)質(zhì)權(quán)。b l o m e y e r 將所有權(quán)買受人的權(quán)利界定為所有權(quán)，完全沒 有了期待權(quán)的存在空間，因此此說被稱為期待權(quán)否認說。該說受到許多學(xué)者的質(zhì) 疑，如德國的r a i s e r 教授認為此種理論完全背離所有權(quán)保留的設(shè)立目的和民法理 論的“質(zhì)權(quán)流質(zhì)之禁止”規(guī)定，所以流質(zhì)質(zhì)權(quán)說并不可取。 3 、期待權(quán)肯定說 m t i n z e l ，e i g e n t u m s v o r b e h a l tu n ds i c h e r u n g s t l b e r e i g n u n g ，m d r1 9 5 1s 1 2 9 f f - 期1 自申衛(wèi)星：所有權(quán)保留買賣買 受人期待權(quán)之本質(zhì)載于法學(xué)研究2 0 0 2 年第2 期第5 0 頁 l u d w i gr a i s e r , a a o ，s 5 1 5 2 囂引自申衛(wèi)星：所有權(quán)保留買賣買受人期待權(quán)之本質(zhì)載于法學(xué)研究2 0 0 2 年 第2 期第5 0 頁 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 即是否應(yīng)當承認期待權(quán)這一概念問題。在所有權(quán)保留買賣中，期待權(quán)創(chuàng)設(shè)源 于當事人之間的信賴利益，而在傳統(tǒng)民法體系找不到更能完美解釋所有權(quán)保留買 受人的獨特的法律地位的理論，為了更好揭示雙方當事人的信賴利益關(guān)系，承認 期待權(quán)這一概念的獨立性可以更能保護買受人的權(quán)利，買受人可以通過自己行為 取得標的物所有權(quán)，同時可以行使自己對出賣人及第三人的抗辯權(quán)，通過侵權(quán)主 張損害責任?！捌诖龣?quán)”最主要的意義就在于“準備和保證這種由期待權(quán)引起的權(quán) 利的歸屬”。 學(xué)者們對將期待權(quán)作為一項獨立的權(quán)利納入權(quán)利體系已經(jīng)達成共識，一般都 承認期待權(quán)是取得某種私權(quán)的法律地位。期待權(quán)在信用經(jīng)濟發(fā)展的背景下受到關(guān) 注，究其原因主要是期待權(quán)能夠體現(xiàn)新型交易利益權(quán)利，其以交易效率與安全為 理論價值目標和實踐目標，能夠構(gòu)建更為合理的公平正義。一個法律制度的成功 的衡量標準取決于其實現(xiàn)建設(shè)性和創(chuàng)造力，提供更為效率安全的空間，這一理念 激勵著學(xué)者們?nèi)ヌ綄て诖龣?quán)在經(jīng)濟領(lǐng)域發(fā)揮解決各種利益沖突的功效，使權(quán)利人 在法律安排中能夠各得其利。學(xué)者們對期待權(quán)的概念及形成有不同的認識，本文 將對期待權(quán)的基本問題進行分析，以期對期待權(quán)與現(xiàn)有民法權(quán)利結(jié)合。 第一節(jié)期待權(quán)的要素與概念 期待權(quán)理論發(fā)源和成長與德國法學(xué)，在我國民法學(xué)和民法體系中僅有期待權(quán) 的若干片段，在民法教科書中并沒有對期待權(quán)的本質(zhì)給予深入介紹，造成在對期 待權(quán)的研究中學(xué)者們無論是對期待權(quán)的性質(zhì)、構(gòu)成、范圍上都存在較大分歧。真 正將期待權(quán)發(fā)展成為傳統(tǒng)的法律概念，是德國法學(xué)家齊特爾曼，他使得期待權(quán)一 詞被廣泛接受并應(yīng)用于德國教科書中，他認為期待權(quán)是附條件法律行為中的 “a n w a r t s c h a f t s r e c h t ”與德意志固有法的“w a r t r e c h t ”結(jié)合的產(chǎn)物。德國法學(xué)家安 德阿斯馮圖爾是期待權(quán)理論的集大成者，他主張將期待權(quán)解釋為廣義的期待 權(quán)，從而使期待權(quán)成為德國民法原理的重要組成部分。 卡爾拉倫茨德國民法通論北京：法律出版社，2 0 0 3 年第7 0 0 頁 第一章期待權(quán)基本理論 一、期待權(quán)的構(gòu)成要素 期待權(quán)作為權(quán)利的分支之一，首先應(yīng)具備權(quán)利的構(gòu)成要素，耶林認為“并非 所有的利益都是權(quán)利，只有為法律承認并受其保護的利益才為權(quán)利”。關(guān)于權(quán)利本 質(zhì)的探討主要有薩維尼的意思說，耶林的利益說，以及意思力說，自由說等。本 文傾向于利益說，羅斯科龐德認為“權(quán)利是法律所保護的利益”，某種利益只有 得到法律的認可方能成為一項權(quán)利。 期待權(quán)是一種當事人為了將來獲得某種權(quán)利而擁有的權(quán)利，這種期待中的狀 態(tài)，區(qū)別于“單純的希望”和已經(jīng)取得部分要件的尚未納入法律保護范圍的“單 純的期待。”王澤鑒先生對期待與期待權(quán)給予區(qū)分，他認為對物的單純希望到對物 的期待權(quán)中間還有期待的狀態(tài)，而單純的期待也要具備一定要素方能發(fā)展為期待 權(quán)。其一是期待的地位有賦予權(quán)利使之成為權(quán)利性質(zhì)的必要，其二是期待的地位 要受到法律的保護。而單純的期待僅僅取得權(quán)利的部分要件，不具有法律上“權(quán) 利 的地位，對于“單純的期待”與期待權(quán)的區(qū)分標準，學(xué)者們認識不同：( 1 ) 以是否取得權(quán)利最后要件為區(qū)分標準，單純的期待尚未具備權(quán)利取得的要件，期 待權(quán)是權(quán)利尚欠缺最后要件的權(quán)利狀態(tài)，在取得最后要件后即為完整的權(quán)利，“權(quán) 利之取得，雖未完成，但己進入完成之過程，當事人己有所期待?！贝苏f的弊端 為，以最后取得的要件作為界定權(quán)利的標準有失偏頗，因最后取得之權(quán)利要件未 必是權(quán)利的核心要件，僅僅依靠時間劃分權(quán)利狀態(tài)未免有失妥當。( 2 ) 以是否具 備權(quán)利之重要要素或全部要素作為區(qū)分標準，單純的期待也取得權(quán)利的部分要件， 但是這種要件尚未完全具備，而期待權(quán)是已經(jīng)具備權(quán)利之重要要素和必要性的權(quán) 利狀態(tài)。此說的一大缺憾是對于“重要要件”的界定，其模糊性本身，不利于對 期待權(quán)概念的界定，絲毫不利于改變期待權(quán)目前的混亂處境。( 3 ) 以權(quán)利是否具 各生效要件作為區(qū)分期待與期待權(quán)的標準，具備成立要件而不具備生效要件的權(quán) 王澤鑒民法學(xué)說與判例研究第一冊北京：中國政法大學(xué)出版社，1 9 9 8 年第1 4 7 1 4 9 頁 申衛(wèi)星期待權(quán)基本理論研究北京：中國人民人學(xué)出版社，2 0 0 6 年第3 2 頁 王軼期待權(quán)初探【j 】法律科學(xué)，19 9 6 ，( 4 ) 一7 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 利狀態(tài)為期待權(quán)，這種觀點似乎從形式上解決了期待權(quán)問題，但是，僅僅是借用 簡單的成立生效概念并不能從理論上解決期待權(quán)的實質(zhì)問題。我們認為期待權(quán)構(gòu) 成權(quán)利的要件有： 第一，期待權(quán)發(fā)生的起點是存在一個權(quán)利，這種權(quán)利處于產(chǎn)生、發(fā)展、完成 過程的起點，主體期望其將來能夠得到的一種權(quán)利，以所有權(quán)保留契約為例，所 有權(quán)保留買受人期待權(quán)不同于平常所說的期待，他需要具備的條件為：權(quán)利取得 的部分要件已經(jīng)現(xiàn)實存在，但尚欠缺其他要件或至少缺少使其成為完全權(quán)利的最 后一個要件的狀態(tài)。買受人在完成所附條件之前尚未取得標的物所有權(quán)，但取得 權(quán)利過程已經(jīng)在進行之中，買受人已經(jīng)具有合理的期待。買受人的這種期待與普 通買賣合同對標的物的期待區(qū)別在于構(gòu)成要件“已經(jīng)實現(xiàn)”和“猶未實現(xiàn)”的地 位，買受人雖未取得所有權(quán)但其取得權(quán)利的明確性已確定。期待權(quán)的內(nèi)容要是將 來能夠發(fā)生的權(quán)利，當事人要有實現(xiàn)權(quán)利的期待，是已經(jīng)完成部分法律行為，在 當事人之間此種狀態(tài)已經(jīng)具有了法律上約束力，此種約束力，在于確保終點權(quán)利 取得的實現(xiàn)。從權(quán)利形成的角度，只有民事主體在取得權(quán)利的部分構(gòu)成要件并達 到能夠法律保護的程度才構(gòu)成期待權(quán)，一方面完整權(quán)利形態(tài)尚未形成，另一方面， 權(quán)利已進入實質(zhì)取得階段，隨著條件成熟將逐步發(fā)展成為完整的既得權(quán)利狀態(tài)。 第二，期待權(quán)發(fā)生的終點權(quán)利是多要件權(quán)利，其中一部分要件已經(jīng)完成，尚 有未完成的要件，這一階段可以稱為取得完整權(quán)利的“先期階段”，此階段已經(jīng)具 有取得權(quán)利的確定性，需要法律將其納入保護范圍。例如在分期付款買賣中，出 賣人需交付標的物，買受人需分期支付價款，而標的物所有權(quán)即為終點權(quán)利。如 果是手對手買賣，一手交錢，一手交貨，那么定沒有期待權(quán)存在的空間。期待權(quán) 最終權(quán)利狀態(tài)是既得權(quán)利，在期待權(quán)人存有期待利益并為實現(xiàn)終點權(quán)利而努力時， 期待權(quán)義務(wù)人不得以單方意思表示阻隔期待權(quán)人取得期待利益，1 9 5 5 年德國聯(lián)邦 法院b g h zn j w1 9 5 5 ，5 4 4 判決中明確表示“由于出賣人無法以單方意思毀滅買受 人的地位，故買受人的地位可稱為期待權(quán)”與完整權(quán)利相比，期待權(quán)已經(jīng)取得權(quán) 申衛(wèi)星期待權(quán)研究導(dǎo)論中國民商法律網(wǎng)，2 0 0 6 年4 月1 3 日 f 澤鑒民法學(xué)說與判例研究第一冊北京：中國政法大學(xué)出版社，1 9 9 8 年第1 5 8 頁 第一章期待權(quán)基本理論 利的部分要件，只有具備權(quán)利完全要件時，期待權(quán)方轉(zhuǎn)化為既得權(quán)，而當權(quán)利的 要件一個都沒能完成時，不能稱之為權(quán)利，而僅僅是單純的期待。 第三，當事人基于期待權(quán)是一項不完整的權(quán)利，已經(jīng)在權(quán)利發(fā)展過程中處于 “奔跑”階段，這個階段的權(quán)利在法律上稱為期待權(quán)，德國法學(xué)家拉倫茨認為期 待權(quán)作為取得權(quán)利的權(quán)利，在交易中應(yīng)有確定的地位，期待權(quán)可以轉(zhuǎn)讓并可以在 此項權(quán)利上設(shè)立權(quán)利義務(wù)。這種權(quán)利的穩(wěn)定狀態(tài)，此時的期待權(quán)受到法律保護， 當事人負有不得惡意干涉權(quán)利取得要件的義務(wù)。這是期待法律關(guān)系成為期待權(quán)的 必備要件，一項民事權(quán)利必須具備法律上的力，法律對當事人利益構(gòu)成合理期待， 可認為同時具備法律上之力，構(gòu)成了法律上的期待權(quán)，與完整權(quán)利具有同一性質(zhì)， 合理期待是法律對當事人期待利益保護力度的衡量。法理學(xué)上一項獨立的權(quán)利包 括三個構(gòu)成要素：“法律的保護( 規(guī)定承認) 、主體的自由選擇以及可獲得的利益?！?期待權(quán)原則上可以依照既得權(quán)利的規(guī)則進行轉(zhuǎn)讓、交付、登記。但在強制力方面， 期待權(quán)人與既得權(quán)人法律地位應(yīng)有區(qū)別，期待權(quán)人強制力要弱于既得權(quán)人。 從期待權(quán)的構(gòu)成分析，我們將期待權(quán)中特定利益界定為對未來完整權(quán)利取得 的一種期望，這種期望是一種構(gòu)成要件介于“已經(jīng)實現(xiàn)”和“猶未實現(xiàn)”之問的 法律地位，期望中已經(jīng)具備取得權(quán)利的部分要件，并包含一定期待利益并受法律 保護的權(quán)利，稱為期待權(quán)。 二、期待權(quán)的概念厘定 德國法學(xué)家安德萊阿斯馮圖爾( a n d r e a sv o f lt u h r ) 認為期待權(quán)處于為取得 權(quán)利做準備的階段，正處于某種權(quán)利還沒有完全發(fā)達的形式。預(yù)備階段的權(quán)能可 以通過現(xiàn)有的將來的權(quán)利的部分權(quán)能把期待權(quán)補充玩?zhèn)洌纬赏暾臋?quán)利形式。 德國法學(xué)家賴澤爾( r a i s e r ) 教授的物上期待權(quán)中，認為期待權(quán)是一種暫時 的權(quán)利狀態(tài)，是為權(quán)利取得之要條件的某部分已然實現(xiàn)，但猶未全部實現(xiàn)的狀態(tài)。 。張文顯法學(xué)基本范疇研究【m 】北京：中國政法大學(xué)出版社，1 9 9 3 年第2 3 5 2 2 5 頁 【德】卡爾拉倫茨德國民法通論【m 邵建東等譯北京：法律出版社，2 0 0 3 年第2 9 5 頁 黑龍江大學(xué)碩士掌位論文 德國法學(xué)家卡爾拉倫茨( k a r l l a r e n z ) 教授的著作德國民法通論認為，期待權(quán) 是法律上已經(jīng)給予部分保證的、可以得到某種權(quán)利的指望，這種對權(quán)利的完全實 現(xiàn)的想法需要一定的可能性并已經(jīng)部分實現(xiàn)取得要件，在交易中可以將期待權(quán)視 為現(xiàn)成的財產(chǎn)這樣一種確定的程度，并可以將之作為一種權(quán)利去轉(zhuǎn)讓、抵押和扣 押。 我國學(xué)者對期待權(quán)的界定采取的角度不同，史尚寬先生認為，期待權(quán)是權(quán)利 要件事實發(fā)生一部分，其他權(quán)利事實尚未發(fā)生時，法律對將來權(quán)利人的保護狀態(tài)。 學(xué)者王澤鑒先生將期待權(quán)界定為，具備取得權(quán)利的部分要件，而具有權(quán)利性質(zhì)的 受到法律保護的法律地位。申衛(wèi)星博士則認為期待權(quán)是對未來完整權(quán)利的一種期 望，這種期望因取得權(quán)利部分要件而受到法律保護，成為具有權(quán)利性質(zhì)的法律地 位。由于期待權(quán)是民事權(quán)利劃分種類之一，應(yīng)符合民事權(quán)利的構(gòu)成要素，學(xué)者們 將期待權(quán)描述為一種具備權(quán)利性質(zhì)受到法律保護的地位，并無不妥，但期待權(quán)在 權(quán)利全部要件都實現(xiàn)的情況下，將轉(zhuǎn)化為既得權(quán)這一事實也不容忽視。所以，通 過總結(jié)學(xué)者們智慧的精華，我們可以對期待權(quán)給予以下界定：期待權(quán)是一種相對 獨立的民事權(quán)利，是民事主體在取得權(quán)利部分構(gòu)成要件后，具有權(quán)利性質(zhì)的，應(yīng) 受到法律保護的法律地位。在民事權(quán)利體系中，期待權(quán)與既得權(quán)呼應(yīng)，當法律規(guī) 定或當事人約定的權(quán)利要件具備時，期待權(quán)即實現(xiàn)其完滿的權(quán)利狀態(tài)成為既得權(quán) 狀態(tài)。期待權(quán)是存在特定法律關(guān)系，具有特定利益，當事人具備取得完整權(quán)利的 部分要件時，對將來取得完整權(quán)利所享有的受法律保護的合理期待的利益。 第二節(jié)期待權(quán)的緣起 期待權(quán)這一概念創(chuàng)設(shè)于德國判例學(xué)說，但是德國民法典沒能采納期待權(quán) 。劉得寬民法諸問題與新展望 m 北京：中國政法大學(xué)出版社，2 0 0 2 年第5 4 5 頁 【德】卡爾拉倫茨德國民法通論【m 】邵建東等譯北京：法律出版社，2 0 0 3 年第2 9 4 頁 史尚寬民法總論 m 北京：中國政法大學(xué)出版社，2 0 0 0 年第2 6 頁 王澤鑒附條件買賣買受人之期待權(quán)【a 】王澤鑒民法學(xué)說與判例研究( 一) 【c 北京：中國政法大學(xué)出版社， 2 0 0 5 年第1 3 6 頁 。申衛(wèi)星期待權(quán)基本理論研究 m 】北京：中國人民大學(xué)出版社，2 0 0 6 年第3 2 頁 第一章期待權(quán)基本理論 這一概念，德國民法典對期待權(quán)的立法空白為期待權(quán)研究預(yù)留了一定空間。期待 權(quán)產(chǎn)生于德國所有權(quán)保留買賣中對買受人地位的界定，學(xué)者們用期待權(quán)這一概念 描述所有權(quán)保留買賣合同產(chǎn)生的買受人在支付價金后和取得所有權(quán)前的法律地 位。 德國學(xué)者多年對期待權(quán)的討論細致深入，其學(xué)說和判例浩如煙海，著作如汗 牛充棟，對期待權(quán)的討論大致可分為三個階段：德國學(xué)者齊特爾曼( z i t e l m a n n ) 教授 在國際私法一書中對期待權(quán)的概念界定可稱為第一階段，這是真正將期待權(quán) 發(fā)展成為一個統(tǒng)一的法律概念的開端；其后，德國法學(xué)家安德萊阿斯馮圖爾 ( a n d r e a sv o nt u h r ) 對期待權(quán)的類型做了發(fā)展階段中較為重要的總結(jié)，使期待權(quán)成 為德國民法原理的重要組成部分；1 9 2 8 年維丁格爾于的作為法律概念之私法上 的期待權(quán)進一步闡明期待權(quán)的概念，推動期待權(quán)概念的發(fā)展。第一階段，是期 待權(quán)的起步階段，在這一階段將期待權(quán)概念與權(quán)利概念相結(jié)合，將期待權(quán)納入到 私權(quán)領(lǐng)域中。期待權(quán)在德國發(fā)展的第二階段，是2 0 世紀6 0 年代德國學(xué)者對期待 權(quán)理論進行系統(tǒng)化研究的階段，其代表1 9 6 1 年賴澤爾( r a i s e r ) 教授：物上期待權(quán)， 1 9 6 2 年?？藸? f o r k e l ) ：私法上期待權(quán)理論之基本問題，1 9 6 4 年澤里克( s e r i c k ) 教授：所有權(quán)保留與擔保讓與。另外德國1 9 7 7 年馬羅茨克( m a r o t z k e ) 的期待 權(quán)一一個有意義的法律續(xù)造之例證? ( d a sa n w a r t s c j a f t s r e c h t e i nb e i s p i e ls i n n v o l l e r r e c h t s f o r t b i l d u n g ? ) 多對期待權(quán)給予論證，得到學(xué)者和法官的接受。這一階段也是 期待權(quán)效力研究深入的階段。對期待權(quán)研究的第三階段不再對概念和一般理論進 行爭論，學(xué)者們主要是以德國民法典4 5 5 條所有權(quán)保留買賣中保留買主期待權(quán) 為中心展開期待權(quán)的獨立機能研究，如期待權(quán)的轉(zhuǎn)讓、保護等，在這一階段的研 究中，使期待權(quán)在現(xiàn)實生活中發(fā)揮了重要作用。 期待權(quán)在德國物權(quán)法和繼承法中具有重要地位，雖然在德國法典中尚未承認 但卻可以作為完整權(quán)利一樣對待，期待權(quán)在德國聯(lián)邦最高法院和聯(lián)邦財政法院聯(lián) 邦行政法院都得到判例承認。期待權(quán)自身爭議和獨特魅力引起學(xué)者們研討，推動 申衛(wèi)星所有權(quán)保留買賣買受人期待權(quán)之本質(zhì)【j 法學(xué)研究2 0 0 2 ，( 2 ) 申衛(wèi)星期待權(quán)基本理論研究【m 】北京：中國人民大學(xué)出版社，2 0 0 6 年第1 3 1 4 頁 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 期待權(quán)學(xué)說向前發(fā)展。 我國臺灣地區(qū)法律深受德國法學(xué)的影響，買賣制度的各種規(guī)定也是仿自德國， 但1 9 6 3 年的動產(chǎn)擔保交易法繼受了美國法律的附條件買賣的規(guī)定。臺灣地區(qū) 的附條件買賣中，由于民法區(qū)分物權(quán)行為與債權(quán)行為，所以標的物轉(zhuǎn)讓的物權(quán)行 為是附有條件的，故臺灣學(xué)者多數(shù)認為，臺灣地區(qū)的附條件買賣與德國所有權(quán)保 留買賣是相同的內(nèi)容，其中保留買受人的地位即為期待權(quán)，進而德國民法的期待 權(quán)理論備受臺灣學(xué)者關(guān)注。但是臺灣地區(qū)也是在判例學(xué)說中承認期待權(quán)，并未在 法律中進行明文規(guī)定。期待權(quán)理論涉及到更深層次的民法基本理論問題，使得期 待權(quán)基礎(chǔ)理論不斷受到學(xué)者們追捧。 第三節(jié)期待權(quán)性質(zhì)分析 期待權(quán)是一項受法律保護的權(quán)利，對其性質(zhì)紛爭，學(xué)者們?nèi)詿o定論，學(xué)者們 曾用“權(quán)利之胚胎”“發(fā)展中的權(quán)利”“權(quán)利的發(fā)展階段”“所有權(quán)的預(yù)備階段”等 這些能描述權(quán)利表面特征的詞匯來界定期待權(quán)的性質(zhì)，但這些學(xué)說并不能深入期 待權(quán)的本質(zhì)核心。學(xué)者們就期待權(quán)的法律性質(zhì)主要形成了以下代表性觀點：物權(quán) 說、戴孟勇的準物權(quán)說、王澤鑒先生的特殊權(quán)利說、期待權(quán)否認說、申衛(wèi)星的不 完全所有權(quán)說，王軼的物權(quán)化的債權(quán)或效力擴大的全權(quán)說。 l 、特殊權(quán)說 此說是胡長清先生倡導(dǎo)，他認為期待權(quán)不類屬于先存權(quán)利體系，是取得權(quán)利 的權(quán)利，因期待權(quán)是所附的法律行為內(nèi)容為債權(quán)或物權(quán)，所以期待權(quán)則既非物權(quán)， 亦非債權(quán)，而是種特殊的權(quán)利。這種對期待權(quán)性質(zhì)的模糊定位，并不能從實質(zhì) 上解決期待權(quán)的問題。特殊權(quán)利說看到期待權(quán)與其他權(quán)利有本質(zhì)區(qū)別，但并沒有 在現(xiàn)有權(quán)利體系中描述期待權(quán)，這對于期待權(quán)本質(zhì)屬性的認識并沒有實質(zhì)性幫助。 2 、將來權(quán)利說 此說認為期待權(quán)性質(zhì)是依據(jù)其將來所取得的權(quán)利而確定，如以取得債權(quán)為目 。申衛(wèi)星期待權(quán)研究導(dǎo)論【j 】清華法學(xué)，2 0 0 2 ，( 7 ) 胡長清中國民法總論【m 】中國政法大學(xué)出版社，1 9 9 7 年第2 8 2 2 8 3 頁 第一章期待權(quán)基本理論 的，期待權(quán)則歸入債權(quán)，如以取得物權(quán)為目的，則歸入絕對權(quán)，所以期待權(quán)性質(zhì) 是依將來權(quán)利性質(zhì)可以是請求權(quán)、支配權(quán)、相對權(quán)或絕對權(quán)。持此觀點的是德國 法學(xué)家賴澤爾( r a i s e r ) 教授。 3 、歸屬權(quán)說 此說是學(xué)者拉倫茨倡導(dǎo)，是指，依據(jù)該說，權(quán)利人在特定條件成就時，無需 權(quán)利人自身的行為即可取得某種權(quán)利的權(quán)利。例如取得權(quán)人基于主物所有權(quán)轉(zhuǎn)移 而對從物權(quán)利的取得就是歸屬權(quán)。拉倫茨認為期待權(quán)在核心上就是歸屬權(quán)。 4 、形成權(quán)利說 ( 1 ) 埃內(nèi)克策魯斯( e n n e c c e r u s ) 認為期待權(quán)同于形成權(quán)屬于權(quán)利的發(fā)展階段， 認為期待內(nèi)容是針對權(quán)利的取得，不是針對未來權(quán)利的標的物，使得期待權(quán)和形 成權(quán)的界限模糊，進而提出“變更權(quán)利之權(quán)利”概念，形成與支配權(quán)對應(yīng)的概念。 漢斯?？藸栆舱J為期待權(quán)可以與形成權(quán)并稱為“變更權(quán)利之權(quán)利”，黃右昌認為 形成權(quán)是單方行為，買受人期待權(quán)和形成權(quán)都是處于權(quán)利發(fā)展過程的中間狀態(tài)， 二者在法律狀態(tài)上極為相似。 ( 2 ) 德國學(xué)者澤克爾認為，形成權(quán)是賦予權(quán)利人的一種取得權(quán)利的權(quán)能，權(quán) 利人因此享有為一定行為的權(quán)能，這種形成權(quán)會因為權(quán)能的行使而消滅；期待權(quán) 的實現(xiàn)僅需要一定時間經(jīng)過或特定事實發(fā)生，期待權(quán)人不能對此產(chǎn)生影響，期待 權(quán)會因為權(quán)利的行使而發(fā)展為完整的權(quán)利，這是期待權(quán)與形成權(quán)的最大區(qū)別。 本章小結(jié) 學(xué)者們對期待權(quán)在權(quán)利體系的框架下的位置，是期待權(quán)性質(zhì)界定的基礎(chǔ)： 1 、權(quán)利以內(nèi)容為標準分類，可分為人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，人身權(quán)包括人格權(quán)和身 份權(quán)，財產(chǎn)權(quán)時具有經(jīng)濟利益經(jīng)濟價值的權(quán)利，包括交換價值和使用價值，且可 進行轉(zhuǎn)移的權(quán)利，財產(chǎn)權(quán)包括物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等。因人格權(quán)和身份權(quán)都是 不得放棄和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，不能成為交易客體，所以在人身權(quán)上不可能發(fā)生期待權(quán) 問題。財產(chǎn)權(quán)中的各項權(quán)利是可以轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，因此期待權(quán)可以成為獨立的財產(chǎn) 價值，可以成為一項財產(chǎn)權(quán)。財產(chǎn)權(quán)分類中有物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)，借助此分 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 類體系，期待權(quán)從形式上可以劃分為物權(quán)期待權(quán)、債權(quán)期待權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)期待權(quán) 三類。如此三類權(quán)利，各自成體系，因各種期待權(quán)性質(zhì)因最終完整權(quán)利的性質(zhì)不 同而有所不同，而期待權(quán)處于向完整權(quán)利轉(zhuǎn)化的過程中，因此試圖以統(tǒng)一的性質(zhì) 概括不同期待權(quán)的性質(zhì)較不現(xiàn)實，所以并不能說物權(quán)期待權(quán)就是物權(quán)，而債權(quán)期 待權(quán)就是債權(quán)。 2 、權(quán)利按照發(fā)展階段分類可分為既得權(quán)與期待權(quán)，我們不能籠統(tǒng)的說期待權(quán) 或既得權(quán)是物權(quán)或債權(quán)，因為期待權(quán)是權(quán)利的泛稱，而非具體的權(quán)利，因此期待 權(quán)無法融入現(xiàn)有的權(quán)利體系中，期待權(quán)是與既得權(quán)相對應(yīng)的權(quán)利。德國法學(xué)家安 德萊阿斯馮圖爾指出期待權(quán)是一個“空殼”的制度概念，包含了權(quán)利內(nèi)容下 的種種法律現(xiàn)象，因此對期待權(quán)的性質(zhì)分析需要借助各個具體期待權(quán)進行分析。 類型化研究的思維可以全面認識期待權(quán)的本質(zhì)，所以對期待權(quán)進行類型化研究具 有十分重要意義。 第二章期待權(quán)的類型 第二章期待權(quán)的類型 由于期待權(quán)的法律性質(zhì)取決于未來終點權(quán)利的權(quán)利性質(zhì)，我們已將期待權(quán)做 不同列舉式的分類，但是由于對期待權(quán)的基礎(chǔ)理論不同，學(xué)者們對期待權(quán)的類型 理解不同。德國學(xué)者萊阿斯馮圖爾主張廣義的期待權(quán)，認為全部列舉期待權(quán) 不太可能，但是主要包括七大類( 1 ) 附條件或附期限法律行為而生之權(quán)利；( 2 ) 權(quán)利( 尤其是債權(quán)) 之完成尚欠某項事實，而此項事實當事人不得隨意加以變更， 系依法律關(guān)系或法律規(guī)定，為權(quán)利發(fā)生之要件者；( 3 ) 后位繼承人之地位；( 4 ) 繼承權(quán)；( 5 ) 時效取得占有人及遺失物拾得人之地位；( 6 ) 不動產(chǎn)登記前讓與合 意受領(lǐng)人之地位；( 7 ) 抵押權(quán)業(yè)已登記，債權(quán)尚未發(fā)生前債權(quán)人之地位等。賴澤 爾認為德國民法上物之期待權(quán)主要有三種：保留所有權(quán)買賣買受人之地位，不動 產(chǎn)登記前讓與受領(lǐng)人之地位，抵押權(quán)人于債權(quán)發(fā)生或證書交付前的法律地位。王 澤鑒認為期待權(quán)包括三種：附條件或附期限法律行為、遺失物拾得人、繼承開始 前繼承人之地位。王軼認為包括附條件或附期限民事權(quán)利、履行期尚未界至的債 權(quán)、登記要件主義下尚未辦理登記時受讓人的法律地位、時效取得占有人在時效 屆滿前的法律地位。從學(xué)者們分歧中我們可以看到隨著社會實踐和法學(xué)研究的不 斷前行，新的期待權(quán)類型定會涌現(xiàn)，期待權(quán)是一種不能夠被列舉窮盡的權(quán)利，本 文僅就三種典型期待權(quán)進行討論。 第一節(jié)所有權(quán)保留買賣買受人的期待權(quán) 一、所有權(quán)保留制度緣起 期待權(quán)的研究發(fā)端于所有權(quán)保留制度，所有權(quán)保留是指在法律規(guī)定或當事人 。王澤鑒民法學(xué)說與判例研究( 第一冊) 【m 】北京：中國政法大學(xué)出版社，1 9 9 8 年第1 4 5 - 1 5 8 頁 王澤鑒民法學(xué)說與判例研究( 第一冊) 【m 】北京：中國政法大學(xué)出版社，1 9 9 8 年第1 9 0 頁 王澤鑒民法學(xué)說與判例研究( 第一冊) 【m 北京：中國政法大學(xué)出版社，1 9 9 8 年第1 4 5 - 1 5 8 ，1 9 0 頁 王軼期待權(quán)初探 j 法律科學(xué)，1 9 9 6 ，( 4 ) 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 約定的前提下，標的物所有權(quán)人將物的部分權(quán)能轉(zhuǎn)移對方當事人，待對方當事人 完成所附條件時，標的物所有權(quán)方移轉(zhuǎn)于買受人的一種制度。標的物買受人提前 享有標的物的使用價值，同時以標的物的所有權(quán)為擔保，降低了出賣人的交易風 險。 德國于1 8 9 6 年德國民法典將所有權(quán)保留制度上升到立法，是首次以成文 法形式明文規(guī)定所有權(quán)保留制度的國家。德國的所有權(quán)保留制度規(guī)定在債權(quán)債務(wù) 關(guān)系中，瑞士民法將其規(guī)定在物權(quán)部分，并規(guī)定受讓人在住所地的主管官員登記 簿上進行登記，所有權(quán)保留始生效力。法國學(xué)者們普遍認為停止條件和解除條件 及契約自由原則是法國所有權(quán)保留的依據(jù)，雖然法國民法并沒有明確規(guī)定所有權(quán) 保留制度。美國所有權(quán)保留規(guī)定在統(tǒng)一商法典，其效力相當于“擔保權(quán)益”的 保留。我國臺灣地區(qū)1 9 6 3 年的動產(chǎn)擔保交易法對所有權(quán)保留做了詳細規(guī)定， 包括附條件買賣定義，契約應(yīng)載事項，取回占有及賠償請求，再出賣之效力等。 看各國立法，德國、意大利規(guī)定所有權(quán)保留制度于民法典的買賣合同中，瑞士將 其規(guī)定在民法典的物權(quán)部分中，美國和我國臺灣地區(qū)將其規(guī)定在擔保法中。我國 在中華人民共和國民法通則中規(guī)定法律或當事人可以在不違反法律規(guī)定的前 提下，在合同中約定財產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式；最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 若干問題的意見( 試行) 中規(guī)定，當事人對所有權(quán)轉(zhuǎn)移可以附有條件， 條件的成就成為所有權(quán)轉(zhuǎn)移的前提，條件不成就所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移效果；中華人 民共和國合同法1 3 4 規(guī)定，當事人可以在買賣合同中隊標的物所有權(quán)作出約定， 當買受人未履行或未完全履行支付價款或者其他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)仍然屬 于出賣人，所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移效果。在立法上確認了所有權(quán)保留制度。所有權(quán)保 留制度精巧的實現(xiàn)了買受人的使用權(quán)和出賣人的擔保，但是我國所有權(quán)保留條款 僅做了原則規(guī)定，在具體操作上尚欠缺可操作性，對其進一步完善有重要意義。 二、所有權(quán)保留買受人期待權(quán)是典型期待權(quán) 所有權(quán)保留買賣合同成立后，買受人可以對標的物享有占有、使用的權(quán)利， 溫世揚，廖煥國物權(quán)法通論【m 】北京：人民法院出版社，2 0 0 4 年第8 2 8 頁 第二章期待權(quán)的類型 當雙方約定的條件成就時，標的物的所有權(quán)方從賣方轉(zhuǎn)移至買方的制度，其實， 在所有權(quán)保留買賣法律關(guān)系中，出賣人仍可以處分標的物，買受人支付大部分價 款后其所有權(quán)卻受到嚴格限制，為了使買受人在一定程度對抗出賣人保留的所有 權(quán)，維持雙方當事人利益平衡，期待權(quán)便成為當前能夠享有特殊權(quán)利的權(quán)利以之 對抗出賣人的取回權(quán)。買受人