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第六章依申請的行政行為 第一節(jié)概述第二節(jié)行政許可第三節(jié)行政給付與行政獎勵第四節(jié)行政確認第五節(jié)行政裁決 第五章依申請而為的行政行為 第一節(jié)概述p 126一 特征以相對人申請為前提是授益性行政行為目的在于抑制公益上的危險或抑制影響公益的因素依法要式作出 二 依申請行政行為的程序受理審核決定 一 行政許可的概念及特征 一 概念 政府規(guī)制 行政審批 1 定義 行政許可法 NO 2 本法所稱行政許可 是指行政機關(guān)根據(jù)公民 法人或者其它組織的申請 經(jīng)依法審查 準予其從事特定活動的行為 第二節(jié)行政許可p 128 二 行政許可的法律特征1 是依申請的行政行為 2 意味著法律的一般禁止 3 是授益性行政行為 4 目的在于抑制公益上的危險或影響秩序的因素 5 是要式行政行為 行政許可的特點 普遍禁止 個別解禁 禁止的理由 1 行為本身有危險性 2 資源具有稀缺性 3 行為具有技術(shù)性 4 出于消費者切身利益的考慮 5 稅收之目的 6 執(zhí)行特殊政策的需要 三 行政許可的必要性市場失靈和外部性問題是政府管制的根本原因 政府機制和個人自由之間的沖突是行政許可產(chǎn)生的根本原因 公共產(chǎn)品的特點 非競爭性與非排他性 純粹的公共物品 國防 外交 治安 治污等 社會資源中較多的介乎于私益物品與公共物品之間的物品 準公共物品 主要分為俱樂部物品和公共池塘資源 四 行政許可法的立法背景 一 完善市場經(jīng)濟體制的客觀要求與加入WTO的需要 二 完善政府職能的需要 三 從源頭上預(yù)防和治理腐敗的客觀要求 四 建設(shè)法治政府的題中之義 五 鞏固行政審批制度的改革成果 推動行政審批制度的法治化的需要 二 行政許可的影響 一 積極作用1 促進宏觀調(diào)控 政府通過許可制度有效地控制社會的生產(chǎn) 經(jīng)營規(guī)模 維護市場秩序 防止不正當(dāng)競爭 可以有效地利用國有資源 避免資源的浪費 可以控制進出口貿(mào)易 保持國內(nèi)市場的穩(wěn)定 2 控制危險 可以從源頭上控制危險的發(fā)生 以有利于維護社會公共利益 保障公共安全 保護相對方的合法權(quán)益 3 配置資源 資源配置方式分為市場配置與政府配置兩類 各有利弊 試比較亞當(dāng) 斯密的理論與凱恩思主義的觀點 二 消極影響1 如果調(diào)節(jié)范圍過廣 會阻礙統(tǒng)一有序的市場體制的形成 限制公平競爭 導(dǎo)致和保護壟斷行為 形成地方保護和行業(yè)壟斷 2 如果運用不當(dāng)會造成社會資源的閑置和浪費 使被許可人失去進取精神 影響整個社會的經(jīng)濟效益 3 過濫的許可制度的保護不利于企業(yè)生產(chǎn)水平和產(chǎn)品質(zhì)量的提高 4 不加以法律規(guī)制容易引發(fā)腐敗 三 行政許可的原則從當(dāng)今世界各國實行行政許可制度的基本情況來看 較為完善和理想的行政許可制度 通常應(yīng)當(dāng)遵循以下四項基本原則 行政許可法定原則 公開 公平 公正原則 便民和效率原則 信賴保護原則 我國行政許可法涉及到的法律條款 第4條 設(shè)定和實施行政許可 應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限 范圍 條件和程序 第5條 設(shè)定和實施行政許可 應(yīng)當(dāng)遵循公開 公平 公正的原則 第6條 實施行政許可 應(yīng)當(dāng)遵循便民原則 提高辦事效率 提供優(yōu)質(zhì)服務(wù) 第8條信賴保護原則 1 許可法定原則主體合格設(shè)置有據(jù)監(jiān)督有效 2 便民與效率原則便民原則即在法律規(guī)定行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)之內(nèi) 要盡可能為申請人提供方便 在法律規(guī)定的行政許可申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)之外 不得以任何形式增加任何申請人的負擔(dān) 不論是受理行政許可申請 還是調(diào)查取證 聽取意見 除非法律有明確規(guī)定的外 不得隨意向申請人提出要求 凡是行政許可機關(guān)自己能辦到的事 就不要麻煩申請人 體現(xiàn) 一個窗口對外 一站式服務(wù) 一次告知受理條件 網(wǎng)上許可 許可聽證 并聯(lián)審批 等 對一個行政許可依法應(yīng)由兩個以上部門實施的 其基本要求為 一家承辦 轉(zhuǎn)告相關(guān) 并聯(lián)審批 限時完成 效率原則下規(guī)定了統(tǒng)一辦理 聯(lián)合辦理與集中辦理 3 公開 公平 公正原則 1 行政許可公開原則的保障制度 各國通用表明身份制度 告知制度 說明理由制度 咨詢制度 聽證制度 公告制度等 2 行政許可法中的公平原則主要是指程序上的公平 包括許可的申請 行政機關(guān)的監(jiān)督 權(quán)利受到侵犯時的法律救濟等方面的公平 3 公正原則的核心是無私 中立 參閱哈特的闡釋 法律的概念 第157頁 4 信賴保護原則信賴保護原則的基本含義行政相對人對行政權(quán)力的正當(dāng)合理信賴應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Wo 行政機關(guān)不得擅自改變已生效的行政行為 確需改變的 對于由此給相對人造成的損失應(yīng)當(dāng)給予補償 四 行政許可的設(shè)定 一 設(shè)定原則1 在經(jīng)濟生活領(lǐng)域 行政許可僅限于市場無法解決的非私益物品問題的管理 2 在公眾采取自治管理的方式無法解決或難以解決的情況下設(shè)定 3 在采取登記制度即可實現(xiàn)行政管理目的時 不設(shè)行政許可 4 在嚴重影響公眾基本權(quán)利和自由實現(xiàn)的領(lǐng)域可以設(shè)行政許可進行規(guī)制 我國行政許可法確定許可設(shè)定事項的四個原則 個人自治優(yōu)先市場優(yōu)先自律機制優(yōu)先事后機制優(yōu)先 二 可以設(shè)定行政許可的事項NO 12 1 直接涉及國家安全 公共安全 經(jīng)濟宏觀調(diào)控 生態(tài)環(huán)境保護以及直接關(guān)系人身健康 生命安全等特定活動 需要按照法定條件予以批準的事項 2 有限自然資源的開發(fā)利用 公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準入等賦予特定權(quán)利的事項 3 提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè) 行業(yè) 需要確定具備特殊信譽 特殊條件或者特殊技能等資格 資質(zhì)的事項 4 直接關(guān)系公共安全 人身健康 生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備 設(shè)施 產(chǎn)品 物品 需要按照技術(shù)標準 技術(shù)規(guī)范 通過檢驗 檢測 檢疫等方式進行審定的事項 5 企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等需要確立主體資格的事項 6 法律 行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項 三 可以不設(shè)行政許可的事項NO 13 意義 突出和尊重了社會成員的自主性 強調(diào)了市場機制對資源的配置作用 提出了社會領(lǐng)域的自律管理能力 主要包括 1 公民 法人或其他組織能夠自主決定的事項 2 市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的事項 3 行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自行管理的事項 4 行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的事項 四 設(shè)定行政許可的權(quán)限行政許可權(quán)的設(shè)定權(quán)具有兩種含義 創(chuàng)設(shè)權(quán)與規(guī)定權(quán) 行政許可的創(chuàng)設(shè)權(quán) 享有國家立法權(quán)的機關(guān)制定 認可 修改 廢止行政許可事項的權(quán)利 行政許可的規(guī)定權(quán) 對已有的行政許可事項加以具體化的權(quán)力 以便使行政許可更具有可操作性 全國人民代表大會及其常務(wù)委員會 國務(wù)院 省級的地方人民代表大會及其常務(wù)委員會 較大的市的地方人民代表大會及其常務(wù)委員會和省級人民政府享有行政許可設(shè)定權(quán) 五 行政許可的種類p 139我國許可行為的表現(xiàn)形式 許可證執(zhí)照注冊登記準 證 證憑照 行政許可法 第一案 業(yè)主贏了北京市規(guī)劃委2004年10日下午2點 149名富潤家園的業(yè)主起訴北京市規(guī)劃委員會 行政許可案 在海淀法院一審公開宣判 該案是7月1日我國 行政許可法 實施后 北京市首起行政機關(guān)敗訴的行政許可案件 業(yè)主們稱 富潤家園小區(qū)的7號樓在原規(guī)劃許可證中 用途為 幼兒園 辦公 變電室 2003年底 業(yè)主們卻得知 富潤家園的開發(fā)商已將7號樓按照商業(yè)設(shè)施的要求與有關(guān)方簽訂了承包和銷售協(xié)議 開發(fā)商這樣做的依據(jù)是市規(guī)劃委2002年12月26日作出的1798號規(guī)劃許可 撤銷了原來對于7號樓規(guī)劃許可的內(nèi)容 把7號樓的用途由 幼兒園 變電室 改成了 商業(yè) 變電室 業(yè)主們認為 首先 市規(guī)委違法變更小區(qū)原規(guī)劃 取消了幼兒園等小區(qū)居民的生活配套設(shè)施 變相為開發(fā)商把上述用房出售并開設(shè)洗浴中心創(chuàng)造條件 其行為違法 應(yīng)予撤銷 其次 市規(guī)劃委在變更小區(qū)規(guī)劃時未進行聽證 征求廣大業(yè)主的意見 程序上不符合法律規(guī)定 規(guī)劃部門變更原小區(qū)規(guī)劃的行為 侵害了廣大業(yè)主的合法權(quán)益 助長了開發(fā)商違背誠實信用原則的行為 業(yè)主們請求法院判令撤銷市規(guī)委作出的1798號規(guī)劃許可證 被告市規(guī)劃委答辯說 市規(guī)委按照富潤公司變更規(guī)劃的申請認為 原規(guī)劃許可證中核準的幼兒園作為公共服務(wù)配套設(shè)施 不能滿足建設(shè)指標的最小規(guī)模要求 在征求教育主管部門的意見后 同意改為商業(yè)用房 并不違反相關(guān)規(guī)定 市規(guī)劃委就原規(guī)劃方案進行細微的調(diào)整 并未對小區(qū)居民的利益產(chǎn)生任何不利的影響 所以并不需要進行聽證 法院判決撤銷市規(guī)劃委對于富潤家園7號樓的許可證后 富潤家園如果還按照計劃把7號樓用作商業(yè)用房將失去法律依據(jù) 而把7號樓恢復(fù)成最開始規(guī)劃的幼兒園和變電室等生活配套設(shè)施 開發(fā)商又將承擔(dān)由此造成的巨大損失 并且還有可能要承擔(dān)違約責(zé)任 所以法院判決如何履行 將成為擺在富潤家園開發(fā)商面前的兩難問題 海淀法院行政庭庭長王京生介紹 行政許可方面的案件在2004年海淀法院受理的150多件行政案件中有23件 主要集中在城市拆遷和城市建設(shè)方面 行政許可案件的特點是法院受理案件時 行政行為 木已成舟 一旦行政機關(guān)敗訴 有可能會給接受許可的單位造成很大損失 所以法院審理這類案件時非常慎重 鏈接 7月1日實施的 行政許可法 第47條規(guī)定 行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的 行政機關(guān)在作出行政許可決定前 應(yīng)當(dāng)告知申請人 利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利 申請人 利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起五日內(nèi)提出聽證申請的 行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)組織聽證 第三節(jié)行政給付與行政獎勵 一 行政給付p 152第二十三條憲法第十四條增加一款 作為第四款 國家建立健全同經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)的社會保障制度 一 含義與特征 二 原則 三 意義 四 內(nèi)容與形式1 內(nèi)容 物質(zhì)上的權(quán)益 與物質(zhì)相關(guān)的權(quán)益 2 形式 安置 補助 撫恤 優(yōu)待 救災(zāi)扶貧 五 行政給付的程序 第四節(jié)行政確認p 148 一 概念 一 定義及特征特征 從屬法律性主體限定性范圍廣泛性對象特定性內(nèi)容無創(chuàng)造性效果間接性性質(zhì)中性非處分性 二 原則 三 作用二 形式 內(nèi)容與分類1 主要形式2 內(nèi)容3 基本分類 二 行政確認與相關(guān)具體行政行為的關(guān)系 一 與行政許可1 聯(lián)系二者往往是同一行為的兩個步驟 有時是一個行為的兩個方面 2 區(qū)別 1 性質(zhì)不同 行政許可使相對人獲得從事某種行為的權(quán)利 行政確認是對相對人的法律地位 權(quán)利義務(wù)關(guān)系或法律事實的認定 2 法律效果不同 行政許可允許相對人從事一般禁止的行為 其法律效果沒有前溯性 行政確認是對既有身份 能力 地位 權(quán)利 事實的確定 其法律效果具有前溯性 二 與行政裁決和行政處罰1 聯(lián)系行政確認往往是行政裁決與行政處罰的依據(jù) 在一些行政裁決中 形式上是 裁決 而本質(zhì)上是 確認 2 區(qū)別 1 對象性質(zhì)不同 行政確認的對象可以是合法行為或事實 也可以是違法行為或事實 可以是有爭議的事項 也可以是沒有爭議的事項 行政裁決的對象必須是相對方提起的有爭議的事實 而行政處罰的對象僅限于行政違法行為 2 內(nèi)容不同 3 法律效果不同 行政確認不創(chuàng)設(shè)權(quán)利 也不增加義務(wù) 對相對方并不直接產(chǎn)生約束力和強制執(zhí)行力 而行政裁決和行政處罰都會涉及相對方權(quán)利義務(wù)的增減 相對方有接受或履行的義務(wù) 否則會產(chǎn)生強制執(zhí)行力 第五節(jié)行政裁決p 157 一 概念 一 含義及特征特征 身份準司法性對象民事性處理強制性結(jié)論非終局性 例外 外國人入境出境管理法 第29條 中國公民出入境管理法 第15條 二 原則 四 作用1 可及時有效地解決當(dāng)事人之間的民事糾紛 2 可減輕法院的訟累 3 程序簡便 收費低廉 三 種類涉及的民事糾紛主要有 民事權(quán)屬爭議 民事賠償爭議 民事補償爭議
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