北京市高級人民法院關(guān)于審理公司件若干問題的指導(dǎo)意見.doc

北京市高級人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見（試行）（2004年2月9日北京市高級人民法院審判委員會第116次會議通過 京高法發(fā)（2004）50號） 一、 訴訟主體問題1有限責(zé)任公司設(shè)立中的籌備組是否具備訴訟主體資格？有限責(zé)任公司設(shè)立中的籌備組沒有獨立的財產(chǎn)，不能獨立地承擔(dān)民事責(zé)任，因此不具備訴訟主體資格。因公司籌備組行為發(fā)生的民事訴訟，公司依法成立的，以公司為當事人，公司未成立的，以負責(zé)成立、組織籌備組的創(chuàng)辦人或發(fā)起人為當事人。 2、職工持股會是否具備訴訟主體資格？凡經(jīng)過核準登記，取得社團法人資格的職工持股會即具有訴訟主體資格；未經(jīng)登記而以職工持股會名義進行集資入股活動的，以負責(zé)組織、發(fā)起人為訴訟主體。 3、涉及股東會議、董事會議的訴訟如何確定被告？ 涉及因股東會議、董事會議而提起的訴訟包括要求召開股東會議、董事會議，請求確認股東會議、董事會議決議效力，請求撤銷股東會議決議、董事會議決議案件。股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，代表公司行使法定的和公司章程所規(guī)定的職權(quán)；董事會對股東會負責(zé)，是公司的執(zhí)行機構(gòu)。股東會議、董事會議的召開及決議均屬于公司法人行為，此類訴訟，應(yīng)當以公司為被告。根據(jù)無效的股東會議、董事會議決議取得財產(chǎn)利益的當事人可以列為共同被告或第三人。 4涉及有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓、變更登記糾紛提起的訴訟如何確定當事人？因有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛提起的訴訟，應(yīng)當以股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的簽訂人，即股權(quán)的轉(zhuǎn)讓人與受讓人作為原告或被告，如涉及辦理有關(guān)股權(quán)變更登記糾紛，可以將公司列為第三人。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，因辦理有關(guān)股權(quán)變更登記而產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)當以股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議取得股東資格的股權(quán)受讓人為原告，有義務(wù)辦理公司登記變更的公司為被告，如涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，可以將股權(quán)轉(zhuǎn)讓人列為第三人。 5股東簽名被他人冒用，導(dǎo)致其股權(quán)被轉(zhuǎn)讓并喪失股東身份提起的訴訟如何確定被告？實踐中該類訴訟分為兩種情形：（1） 股東以其簽名被他人冒用為由，主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，應(yīng)當以股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的股權(quán)受讓人為被告，確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力。 （2） 股東以股東大會對其股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓所作決議無效為由提起訴訟，應(yīng)當以公司為被告，確認股東大會決議效力。冒用他人名義的責(zé)任人在第（1）種情形下可以作為共同被告，在第（2）種情形下可以作為無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟。 6、因公司與股東以外的第三人簽訂出資協(xié)議糾紛而提起的訴訟如何確定當事人？公司與股東以外的第三人簽訂出資協(xié)議，由股東以外的第三人向公司投資公司承諾給其股東身份，屬于公司增資擴股行為。由此提起的訴訟，應(yīng)當以公司和增資擴股協(xié)議的簽訂人為雙方當事人。公司股東對增資擴股協(xié)議有異議的，可以作為原告提出訴訟，以公司的增資擴股協(xié)議的簽訂人為共同被告。 7、涉及股東知情權(quán)糾紛提起的訴訟如果確定被告？股東行使知情權(quán)的義務(wù)主體是公司，涉及股東知情權(quán)糾紛提起的訴訟應(yīng)當以公司為被告。 8股東以公司利益受到股東或公司管理人員不當行為的侵害提起的訴訟，如何確定當事人？該類訴訟屬于股東代表公司利益提起的訴訟，公司股東可以作為原告，被告為作出不當行為的股東或公司管理人員以及相關(guān)交易的相對人，公司應(yīng)當作為第三人參加訴訟。 9、有限責(zé)任公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，股東能否直接提起要求清算的訴訟？有限責(zé)任公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，依法應(yīng)當進入清算程序，股東在其他股東不履行清算義務(wù)時可以作為原告提起要求公司清算的訴訟。公司是被清算的客體，股東是法定的清算義務(wù)人，不履行清算義務(wù)的股東應(yīng)當作為該類訴訟的被告。 10、有限責(zé)任公司已經(jīng)成立了清算組進行清算，因掌握與公司清算有關(guān)的公司檔案文件、財務(wù)賬簿以及印章等的股東或公司管理人員不向清算組交付上述物品導(dǎo)致清算組不能清算而提起的訴訟，如何確定當事人？有限責(zé)任公司成為清算法人后，依法成立的清算組具有獨立的訴訟主體資格。依法清算是清算組的權(quán)利和義務(wù)，該權(quán)利不能行使時，清算組有權(quán)作為原告提起訴訟；不執(zhí)行股東大會決議，為清算組工作制造障礙的股東或公司管理人員應(yīng)當作為被告。 二、 股東資格與股東出資問題。11如何確認有限責(zé)任公司股東資格？股東資格是投資人取得和行使股東權(quán)利并承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)，依據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東資格的確認，涉及實際出資數(shù)額、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、公司章程、股東名冊、出資證明書、工商登記等。確認股東資格應(yīng)當綜合考慮多種因素，在具體案件中對事實證據(jù)的審查認定，應(yīng)當根據(jù)當事人具體實施民事行為的真實意思表示，選擇確認股東資格的標準。 12、有限責(zé)任公司自然人股東死亡，其繼承人能否直接主張繼承股東資格？有限責(zé)任公司作為具有人合性質(zhì)的法人團體，股東資格的取得必須得到其他股東作為一個整體即公司的承認或認可。有限責(zé)任公司的自然人股東死亡后，其繼承人依法可以繼承的是與該股東所擁有的股權(quán)相對應(yīng)的財產(chǎn)權(quán)益。如果公司章程規(guī)定或股東會決議同意該股東的繼承人可以直接繼受死亡股東的股東資格，在不違反相關(guān)法律規(guī)定的前提下，法院應(yīng)當判決確認其股東資格，否則應(yīng)當裁定駁回其起訴。 13、國有企業(yè)劃撥土地使用權(quán)能否直接作為股東出資？依照我國有關(guān)法律規(guī)定，國有企業(yè)劃撥土地使用權(quán)必須經(jīng)過國家土地管理部門按照法律規(guī)定進行審查、評估，由申請人向國家土地管理部門交納土地使用權(quán)出讓金，將其出讓土地使用權(quán)的價值折成股本金后方能作為股東的出資。以國有企業(yè)劃撥土地使用權(quán)作為股東出資，應(yīng)當以是否辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)作為認定出資的標準。 14、有限責(zé)任公司中持股職工能否退股？依據(jù)我國現(xiàn)行相關(guān)政策的規(guī)定，持股職工具有實質(zhì)意義上的股東地位，持股職工與職工持股會、股東代表、工會之間建立信托合同關(guān)系，通過股東代表、職工持股會、工會間接行使股東權(quán)利。持股職工向公司要求退回股金，本質(zhì)上產(chǎn)生與股東退股同樣的法律后果。按照公司法一般規(guī)則，股東在公司登記后，不得抽回出資，持股職工應(yīng)當通過轉(zhuǎn)讓出資或公司回購的形式將股本金收回。 15、股權(quán)轉(zhuǎn)讓款已經(jīng)實際交付，公司尚未辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓確認或變更登記即被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，股權(quán)受讓人能否向股權(quán)轉(zhuǎn)讓人主張撤銷或解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同？股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效后，股權(quán)受讓人已經(jīng)支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，公司尚未辦理轉(zhuǎn)讓后的股權(quán)確認或變更登記即被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，致使股權(quán)受讓人對公司的收益權(quán)無法實現(xiàn)，股權(quán)受讓人只有在合同法第五十四條、第九十四條規(guī)定的情形下，才有權(quán)請求撤銷或解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。該類訴訟，應(yīng)當由股權(quán)受讓人承擔(dān)舉證責(zé)任。 三、訴訟時效問題16、有限責(zé)任公司股東未履行或未完全履行出資義務(wù)，其他股東或公司要求其補足出資，如何計算訴訟時效期間？有限責(zé)任公司股東履行出資義務(wù)是依據(jù)公司章程履行合同義務(wù)，未履行或未完全履行出資義務(wù)屬于違約行為，其他股東有權(quán)對其提起要求補足出資的訴訟。訴訟時效期間應(yīng)當依據(jù)公司章程規(guī)定的出資時間起計算。有限責(zé)任公司股東不履行出資義務(wù)是對公司侵權(quán)行為，公司有權(quán)對其提起要求補足出資的訴訟，訴訟時效期間的計算適用民法通則第一百三十七條之規(guī)定。股東因此提起代表訴訟的，亦適用該規(guī)定。 17、有限責(zé)任公司股東要求確認其股東資格，如果計算訴訟時效期間？有限責(zé)任公司股東要求確認其股東資格，訴訟時效期間的計算適用民法通則第一百三十七條之規(guī)定。 18、有限責(zé)任公司股權(quán)受讓人依據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)取得公司對其股東身份的確認，股權(quán)受讓人要求股權(quán)受讓人給付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，如何計算訴訟時效期間？有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓人依據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同要求股權(quán)受讓人給付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，訴訟時效期間應(yīng)當依據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定的給付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款時間起算。 三、 法律適用問題19、涉及股份合作制企業(yè)糾紛的法律適用？股份合作制企業(yè)既不同于有限責(zé)任公司，也不是合伙企業(yè)，審理該案件的主要依據(jù)是企業(yè)章程，參照國家體改委關(guān)于發(fā)展城市股份合作制企業(yè)的指導(dǎo)意見（1997年8月6日發(fā)布）。 20、涉及企業(yè)改制而發(fā)生公司糾紛的法律適用？涉及企業(yè)改制而發(fā)生的公司糾紛分為與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛和基于改制后公司法律關(guān)系發(fā)生的民事糾紛。與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛包括企業(yè)改制過程中發(fā)生的民事糾紛和因企業(yè)改制涉及他人民事權(quán)益而引發(fā)的民事糾紛，該類民事糾紛應(yīng)當適用最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定；企業(yè)完成公司制改造成立的有限責(zé)任公司、股份有限責(zé)任公司、國有獨資公司基于公司法律關(guān)系發(fā)生的民事糾紛應(yīng)當適用公司法。 21、中外合資、合作企業(yè)、外資企業(yè)如何適用公司法？公司法第十八條規(guī)定，“外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！睋?jù)此，中外合資、合作企業(yè)、外資企業(yè)糾紛應(yīng)當首先適用中外合資經(jīng)營企業(yè)法中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則、外資企業(yè)法，外資企業(yè)法實施細則。上述法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當適用公司法。 22、公司章程與公司法條款規(guī)定不一致時的法律適用原則？公司章程股東之間協(xié)議，是公司的組織準則與行為準則，只要不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，公司章程即具有法定約束力。公司章程與公司法條款規(guī)定不一致時，應(yīng)當結(jié)合具體案件判定所涉及法條的性質(zhì)是否屬于強制性規(guī)定，凡所涉法條不屬于強制性規(guī)定的，即不影響公司章程效力。 四、 其他問題23、已經(jīng)法院判限期清算，并成立了清算組進行清算的公司，對于清算組已經(jīng)確認拒絕清償?shù)膫鶆?wù)糾紛，如何確定管轄及審理原則？清理債權(quán)債務(wù)是清算的內(nèi)容之一，屬于法院判決清算的執(zhí)行內(nèi)容。對于清算組已經(jīng)確認的債務(wù)，清算組對債務(wù)清償無異議，但不履行清償義務(wù)，債權(quán)人可以直接向判決限期清算的法院申請強制執(zhí)行；清算組對債務(wù)的清償出異議的，債權(quán)人有對清算組