2010年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》串講講義

2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 1 2010年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試 經(jīng)濟(jì)法串講 任成印 主講 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 2 第一章 法律基礎(chǔ)知識(shí)（ 2.7分） 第一節(jié) 法律的一般理論 一、法律淵源 1、憲法（具有最高的法律效力）：全國(guó)人民代表大會(huì) 2、法律：全國(guó)人大及其常委會(huì) 3、行政法規(guī)（僅次于憲法、法律）：國(guó)務(wù)院 4、地方性法規(guī)：地方人大及其常委會(huì) 5、部門規(guī)章：國(guó)務(wù)院部委及其直屬機(jī)構(gòu) 6、司法解釋：最高人民法院、最高檢。 二、法律關(guān)系 （一）主體 1、主體包括：（ 1）公民（自然 人）；（ 2）法人和其他組織；（ 3）國(guó)家 2、行為能力 完全民事行為能力人： 18 周歲以上的成年人或者 16 18周歲但以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的人。 限制民事行為能力人： 10 周歲以上的未成年人或者“不能完全”辨認(rèn)自己行為的精神病人。 無(wú)民事行為能力人：不滿 10周歲的未成年人或者“不能”辨認(rèn)自己行為的精神病人。 （二）法律關(guān)系的客體 1、物 2、行為 3、人格利益（公民的肖像、名譽(yù)、尊嚴(yán)等） 4、智力成果（文學(xué)藝術(shù)作品、科學(xué)著作、科學(xué)發(fā)明等） （三）法律事實(shí) 1、事件（與當(dāng)事人的意志無(wú)關(guān)） （ 1）人的 出生與死亡（能夠引起民事主體資格的產(chǎn)生和消滅，也可能引起人格權(quán)的產(chǎn)生和繼承的開(kāi)始） （ 2）自然災(zāi)害與意外事件 （ 3）時(shí)間的經(jīng)過(guò)（超過(guò)訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人將喪失勝訴權(quán)） 2、人的行為 （ 1）法律行為（以行為人的意思表示為要素的行為，如訂立合同） （ 2）事實(shí)行為（與意思表示無(wú)關(guān)的行為，如創(chuàng)作行為、侵權(quán)行為） 第二節(jié) 法律行為制度 一、法律行為的概念和特征 法律行為，是指以意思表示為要素，設(shè)立、變更或者終止權(quán)利義務(wù)的合法行為。 1、以意思表示為要素 2、以設(shè)立、變更或者終止權(quán)利義務(wù)為目的 3、民事法律行為是 合法行為。 二、法律行為的成立與生效 （一）法律行為的成立（當(dāng)事人、意思表示和標(biāo)的） （二）法律行為的生效 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 3 1、法律行為有效的實(shí)質(zhì)要件 （ 1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力； （ 2）行為人的意思表示真實(shí)； （ 3）不違反法律和社會(huì)公共利益。 2、法律行為有效的形式要件 （ 1）口頭形式；（ 2）書面形式；（ 3）推定形式（交付貨幣）（ 4）沉默（繼承人自繼承開(kāi)始后未公開(kāi)表示放棄的，視為接受繼承） 三、無(wú)效民事行為 【考點(diǎn)提示】 2000年多選題、 2002年多選題、 2006年單選題 （一）概念 無(wú)效民事行為的特征：（ 1）自 始無(wú)效（ 2）當(dāng)然無(wú)效（ 3）絕對(duì)無(wú)效 （二）無(wú)效民事行為的種類 1、無(wú)民事行為能力人獨(dú)立實(shí)施的民事行為 【注意】（ 1）無(wú)民事行為能力人接受贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)、獲得報(bào)酬等純獲益的行為屬于有效行為。 （ 2）無(wú)民事行為能力人可以實(shí)施某些與其年齡相適應(yīng)的細(xì)小的日常生活方面的法律行為。 2、限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為 根據(jù)民法通則的規(guī)定，限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為無(wú)效，但根據(jù)合同法的規(guī)定，限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的合同屬于效力待定的合同，（ 1）限制民事行為能力人訂立的合同， 按照合同法的規(guī)定處理；（ 2）限制民事行為能力人從事的除合同以外的其他行為，則屬于無(wú)效的民事行為。 3、受欺詐而為的民事行為 （ 1）因欺詐而訂立的合同，不損害國(guó)家利益的，屬于可變更、可撤銷合同。 （ 2）因欺詐而訂立的合同，損害國(guó)家利益的，屬于無(wú)效合同。 （ 3）因欺詐而實(shí)施的單方民事行為（如債務(wù)的免除），屬于無(wú)效民事行為。 4、受脅迫而為的民事行為 （ 1）因脅迫而訂立的合同，不損害國(guó)家利益的，屬于可變更、可撤銷合同。 （ 2）因脅迫而訂立的合同，損害國(guó)家利益的，屬于無(wú)效合同。 （ 3）因脅迫而實(shí)施的單方民事行為 （如債務(wù)的免除），屬于無(wú)效民事行為。 5、乘人之危所為的民事行為 （ 1）因乘人之危訂立的合同，不論是否損害國(guó)家利益，一律屬于可變更、可撤銷合同。 （ 2）因乘人之危實(shí)施的單方民事行為（如債務(wù)的免除），屬于無(wú)效民事行為。 6、惡意串通，損害他人利益的民事行為 7、違反法律或者社會(huì)公眾利益的民事行為 8、以合法形式掩蓋非法目的民事行為 9、違反國(guó)家指令性計(jì)劃的民事行為 四、可變更、可撤銷的民事行為 （一）可變更、可撤銷的民事行為的特征 1、可變更、可撤銷的民事行為在撤銷前已經(jīng)生效。而無(wú)效的民事行為在法律上當(dāng)然無(wú)效 ，從一開(kāi)始即不發(fā)生法律效力。 2、主張權(quán)利的主體不同。可變更、可撤銷的民事行為的撤銷，應(yīng)由撤銷權(quán)人以撤銷行為為之，人民法院不主動(dòng)干預(yù)。無(wú)效民事行為在內(nèi)容上具有明顯的違法性，故對(duì)無(wú)效民事行為的確認(rèn)，司法機(jī)關(guān)和仲裁機(jī)構(gòu)可以主動(dòng)干預(yù)，宣告其無(wú)效。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 4 3、行為效果不同?？勺兏⒖沙蜂N的民事行為的撤銷權(quán)人對(duì)權(quán)利行使擁有選擇權(quán)，當(dāng)事人可以撤銷其行為，也可通過(guò)承認(rèn)的表示使撤銷權(quán)消滅。可變更、可撤銷的民事行為一經(jīng)撤銷，其效力溯及于行為的開(kāi)始，即自行為開(kāi)始時(shí)無(wú)效。而無(wú)效民事行為的后果則為自始無(wú)效、絕對(duì)無(wú)效。 4、行使時(shí)間不同。 可變更、可撤銷的民事行為，其撤銷權(quán)的行使有時(shí)間限制。根據(jù)合同法的規(guī)定，可變更、可撤銷的合同，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1年內(nèi)行使，否則人民法院不予保護(hù)。而在無(wú)效民事行為中，則不存在時(shí)間的限制。 （二）可變更、可撤銷民事行為的種類 1、因重大誤解而為的民事行為 2、顯失公平的民事行為 3、受欺詐、脅迫而訂立的不損害國(guó)家利益的合同或者乘人之危而訂立的合同 （三）撤銷權(quán) 1、撤銷權(quán)是權(quán)利人以其單方的意思表示變更或撤銷已經(jīng)成立的民事行為的權(quán)利，撤銷權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，因此，依撤銷權(quán)人的意思表示即可 產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力，無(wú)須相對(duì)人同意。 2、在可變更、可撤銷的民事行為中，并非所有當(dāng)事人均享有撤銷權(quán)。在一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，只有受損害方才有權(quán)撤銷。當(dāng)事人是否享有撤銷權(quán)，須經(jīng)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)。 3、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1 年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。撤銷權(quán)的行使期限屬于除斥期間（不變期間），不得適用訴訟時(shí)效的中止、中斷和延長(zhǎng)。 （四）民事行為被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷的法律后果 1、返還財(cái)產(chǎn) 2、賠償損失 3、追繳財(cái)產(chǎn) 五、 附條件和附期限的法律行為 （一）附條件的民事法律行為 所附條件，可以是自然現(xiàn)象、事件，也可以是人的行為（必須合法）。但必須是將來(lái)有可能發(fā)生、有可能不發(fā)生的事實(shí)。 1、條件的分類 （ 1）附延緩條件的民事法律行為 （ 2）附解除條件的民事法律行為 2、效力 當(dāng)事人為了自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就時(shí)，視為條件已經(jīng)成就；當(dāng)事人不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 （二）附期限的民事法律行為 所附的期限不論是不是確定的期限，必然會(huì)到來(lái)。 1、附延緩期限的民事法律行為 民事法律行為雖然已經(jīng)成立，但是在所附期限到來(lái)之 前不發(fā)生效力，待期限屆至?xí)r，才發(fā)生法律效力。 2、附解除期限的民事法律行為 民事法律行為在約定的期限到來(lái)時(shí)，該行為所確定的法律效力消滅。 第三節(jié) 代理制度 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 5 一、代理的基本理論 （一）代理的法律特征 1、代理行為是民事法律行為 代理行為以意思表示為核心，能夠在被代理人與第三人之間設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利和民事義務(wù)。由于“代人保管物品”不涉及第三人，不屬于代理。 【注意】并非所有的民事法律行為都可以代理，某些具有人身性質(zhì)的民事法律行為（例如立遺囑、結(jié)婚）、雙方當(dāng)事人約定必須由本人親自實(shí)施的民事法律行為不能代 理。 2、代理人以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為 3、代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立向第三人進(jìn)行意思表示 由于“傳遞信息”、“居間行為”不能獨(dú)立地進(jìn)行意思表示，不屬于代理。 4、代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人 行紀(jì)的法律效果首先由行紀(jì)人自己承擔(dān)，然后通過(guò)其他法律關(guān)系（如委托合同）再轉(zhuǎn)給委托人。 （二）委托代理 【考點(diǎn)提示】 2000年單選題、 2006年判斷題。 授權(quán)委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 二、代理權(quán)的濫用 【考點(diǎn)提示】（ 2006年多選題） 1、自己代理（代理他人與 自己進(jìn)行民事活動(dòng)） 2、雙方代理（代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一民事行為） 3、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益的，代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，第三人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。 三、無(wú)權(quán)代理 （一）無(wú)權(quán)代理的情形 1、沒(méi)有代理權(quán)的代理行為； 2、超越代理權(quán)的代理行為； 3、代理權(quán)終止后的代理行為。 （二）無(wú)權(quán)代理的后果 根據(jù)合同法的規(guī)定，無(wú)權(quán)代理訂立的合同屬于效力待定的合同。 1、本人的追認(rèn)權(quán) 沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理 人才承擔(dān)民事責(zé)任。一旦本人拒絕追認(rèn)，無(wú)權(quán)代理行為就確定地轉(zhuǎn)化為無(wú)效民事行為，由各方當(dāng)事人按照過(guò)錯(cuò)程度承擔(dān)法律責(zé)任。 2、相對(duì)人的催告權(quán)和撤銷權(quán) （ 1）催告權(quán) 在被代理人追認(rèn)前，相對(duì)人可以催告，請(qǐng)求被代理人對(duì)是否追認(rèn)代理權(quán)作出明確的意思表示。根據(jù)合同法的規(guī)定，相對(duì)人可以催告被代理人在 1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 （ 2）撤銷權(quán) 善意相對(duì)人在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，有權(quán)撤銷其對(duì)無(wú)權(quán)代理人已經(jīng)作出的意思表示，一旦撤銷則代理人與相對(duì)人所為的民事行為即不生效。 四、表見(jiàn)代理 （一）表見(jiàn)代理是 指無(wú)權(quán)代理人的代理行為“客觀上存在”使相對(duì)人相信其有代理權(quán)的情況，且相對(duì)人“主觀上為善意”，因而可以向被代理人主張代理的效力。合同法規(guī)定：2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 6 “行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！?（二）表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件 1、代理人無(wú)代理權(quán)； 2、相對(duì)人主觀上為善意； 3、客觀上有使相對(duì)人相信無(wú)權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形； 4、相對(duì)人基于這個(gè)客觀情形而與無(wú)權(quán)代理人成立民事行為。 【解釋】相對(duì)人有理由相信無(wú)權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形主要包括：（ 1）合同簽訂人持有被代理人的介紹信或蓋有印章的空白合同書，使得相對(duì)人相信其有代理權(quán)；（ 2）無(wú)權(quán)代理人此前曾被授予代理權(quán)，且代理期限尚未結(jié)束，但實(shí)施代理行為時(shí)代理權(quán)已經(jīng)終止。 （三）表見(jiàn)代理的效果 表見(jiàn)代理對(duì)于本人（被代理人）來(lái)說(shuō)，產(chǎn)生與有權(quán)代理一樣的效果。 第四節(jié) 訴訟時(shí)效制度 一、訴訟時(shí)效的基本理論 （一）訴訟時(shí)效的概念 1、訴訟時(shí)效期間屆滿并不消滅實(shí)體權(quán)利（債權(quán)人的債權(quán)并不消滅），不影響債權(quán)人提起訴訟，債權(quán)人并不喪失起訴權(quán)。債權(quán)人起訴后，人民法院確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求， 債權(quán)人喪失勝訴權(quán)。 2、訴訟時(shí)效期間屆滿，當(dāng)事人自愿履行義務(wù)后，又以訴訟時(shí)效期間屆滿為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。 （二）訴訟時(shí)效的適用對(duì)象 1、訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，其他請(qǐng)求權(quán)（如物上請(qǐng)求權(quán)）不適用訴訟時(shí)效。 2、當(dāng)事人可以對(duì)債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯，但對(duì)下列債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持： （ 1）支付存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)； （ 2）兌付國(guó)債、金融債券以及向不特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債券本息請(qǐng)求權(quán)； （ 3）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)； （ 4）其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。 二、訴訟時(shí)效的種類與起算 （一）訴訟時(shí)效的種類 【考點(diǎn)提示】 2000 年多選題、 2003 年單選題、 2004 年多選題、 2006 年單選題、 2007年單選題、 2008年單選題。 1、普通訴訟時(shí)效： 2年 除了法律有特別規(guī)定，民事權(quán)利適用 2年的普通訴訟時(shí)效期間。 2、短期訴訟時(shí)效： 1年 （ 1）身體受到傷害要求賠償?shù)模?（ 2）出售質(zhì)量不合格產(chǎn)品未聲明的； （ 3）延付或者拒付租金的； （ 4）寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。 3、長(zhǎng)期訴訟時(shí)效： 4年 （ 1）涉外貨物買賣合同爭(zhēng)議； （ 2）技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 7 4、最長(zhǎng)訴訟時(shí)效： 20 年 權(quán)利被侵害之日起超過(guò) 20 年，人民法院不予保護(hù)。一般的訴訟時(shí)效自當(dāng)事人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”權(quán)利被侵害之日起計(jì)算；但 20 年的最長(zhǎng)訴訟時(shí)效自權(quán)利侵害“實(shí)際發(fā)生”之日起計(jì)算。最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間可以適用訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)，但不適用訴訟時(shí)效期間的中斷、中止等規(guī)定。 （二）訴訟時(shí)效期間的起算 訴訟時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。 1、附條件的或附期限的債的請(qǐng)求權(quán)，從條件成就或期限屆滿之日起算。 2、約定有履行期限的債的請(qǐng)求權(quán)，從清償期限屆滿之日起算。當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時(shí)效期間從最后一期履行 期限屆滿之日起計(jì)算。 3、未約定履行期限或者履行期限約定不明確的債的請(qǐng)求權(quán)，依照合同法的規(guī)定可以確定履行期限的，訴訟時(shí)效期間從履行期限屆滿之日起計(jì)算；不能確定履行期限的，訴訟時(shí)效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計(jì)算，但債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時(shí)明確表示不履行義務(wù)的，訴訟時(shí)效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計(jì)算。 4、因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請(qǐng)求權(quán)，從受害人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害或者損害時(shí)起算。人身傷害損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間，傷害明顯的，從受傷之日起算；傷害當(dāng)時(shí)未發(fā)現(xiàn)，后 經(jīng)檢查確診的，從傷勢(shì)確診之日起算。對(duì)于這類因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請(qǐng)求權(quán)，計(jì)算訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)時(shí)，必須要求請(qǐng)求權(quán)人知道侵害事實(shí)和加害人。 5、可撤銷合同受除斥期間（ 1 年）的限制，故一方 當(dāng)事人對(duì)撤銷合同請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持。 原合同 被撤銷 后 ，返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間從合同被撤銷之日起計(jì)算。 【注意】第 5項(xiàng)為 2010 年新增內(nèi)容。 三、訴訟時(shí)效的中止 【考點(diǎn)提示】 2002年單選題 （一）概念 是指訴訟時(shí)效進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由而使權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)停止計(jì)算訴訟時(shí)效期間 ，以前經(jīng)過(guò)的訴訟時(shí)效期間仍然有效，待阻礙訴訟時(shí)效進(jìn)行的事由消失后，繼續(xù)計(jì)算訴訟時(shí)效期間。民法通則規(guī)定，在訴訟時(shí)效期間的最后 6 個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止訴訟時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。 （二） 訴訟時(shí)效中止的事由 1、不可抗力 2、其他障礙 （三）訴訟時(shí)效中止的時(shí)間 只有在訴訟時(shí)效期間的最后 6個(gè)月內(nèi)發(fā)生中止事由，才能中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。 （四）訴訟時(shí)效中止的法律效力 1、在訴訟時(shí)效中止的情況下，中止事由發(fā)生前已經(jīng)經(jīng)過(guò)的時(shí)效期限仍然有效，等到中止事由消 除后，前后期間合并計(jì)算。 2、在民法規(guī)定的最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間內(nèi)，訴訟時(shí)效中止的持續(xù)時(shí)間沒(méi)有限制。 四、訴訟時(shí)效的中斷 （一）概念 是指在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過(guò)的訴訟時(shí)效期間統(tǒng)歸無(wú)效，待訴訟時(shí)效中斷的法定事由消除后，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。民法通則規(guī)定，訴訟2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 8 時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。 （二）訴訟時(shí)效中斷的法定事由 1、提起訴訟 對(duì)起訴應(yīng)作廣義的理解。 2、當(dāng)事人一方提出請(qǐng)求 3、義務(wù)人同意履行義務(wù) （三）訴訟時(shí)效中斷的法律效力 【 考點(diǎn)提示 】 2001年 判斷題、 2005年單選題 1、訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷，從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算，即以前已經(jīng)經(jīng)過(guò)的時(shí)效期間歸于無(wú)效。訴訟時(shí)效的中斷可以多次進(jìn)行，但最長(zhǎng)不得超過(guò) 20年的最長(zhǎng)訴訟時(shí)效。 2、在訴訟時(shí)效已過(guò)的情況下，如果義務(wù)人自愿履行了債務(wù)的，則履行有效，不得以不當(dāng)?shù)美蠓颠€；如果“雙方當(dāng)事人”就債務(wù)履行達(dá)成和解（例如延期清償協(xié)議），不應(yīng)看作訴訟時(shí)效的中斷，而應(yīng)視為新的法律關(guān)系成立，該法律關(guān)系受法律保護(hù)。在這種情況下，只有當(dāng)債務(wù)人到期不履行和解協(xié)議時(shí)，才開(kāi)始訴訟時(shí)效的 起算。 3、 對(duì)于連帶債權(quán)人 、 連帶債務(wù)人中的一人發(fā)生訴訟時(shí)效中斷效力的事由，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對(duì)其他連帶債權(quán)人 、 連帶債務(wù)人也發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。 4、 債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對(duì)債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。 5、 債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時(shí)效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達(dá)債務(wù)人之日起中斷。債務(wù)承擔(dān)情形下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時(shí)效從債務(wù)承擔(dān)意思表示到達(dá)債權(quán)人之日起中斷。 【解釋】上述效力中的第 3、 4、 5 項(xiàng)是 2010 年新增內(nèi)容。 第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度 一、民事訴訟 （一）民事訴訟的基本制度 1、合議制度 （合議庭由 3人以上的單數(shù)的審判人員組成） 2、回避制度（適用于審判人員、陪審員、書記員、翻譯人員、鑒定人員等） 3、公開(kāi)審判制度 4、兩審終審制度 【考點(diǎn)提示】 2003年、 2004年判斷題 【例外】（ 1）如果一審判決作出后，當(dāng)事人不上訴或者在法定期限內(nèi)未上訴的，則不發(fā)生二審程序，一審判決即發(fā)生法律效力。 （ 2）最高人民法院作出的一審判決、裁定，為終審判決、裁定，當(dāng)事人不得上訴。 （ 3）非訴訟程序?qū)嵭幸粚徑K審。 （ 4）當(dāng)事人對(duì)生效的判決、裁定仍不服的，可以在“ 2 年”內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹彛挥绊懪袥Q、裁定的執(zhí)行。 （二 ）當(dāng)事人提起訴訟的條件 起訴必須符合四個(gè)條件：第一，原告與本案有直接的利害關(guān)系；第二，有明確的被告；第三，有具體得訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；第四，屬于人民法院的主管范圍和管轄范圍；第五，當(dāng)事人沒(méi)有訂立仲裁協(xié)議；第六，當(dāng)事人沒(méi)有就同一事實(shí)、同一訴訟標(biāo)的再行向法院起訴。 （三）判決與裁定 1、判決解決的是案件的實(shí)體問(wèn)題，是對(duì)當(dāng)事人的實(shí)體爭(zhēng)議和請(qǐng)求作出的結(jié)論；裁定是解決訴訟中的程序事項(xiàng)。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 9 2、裁定發(fā)生于訴訟的各個(gè)階段，一個(gè)案件可能有多個(gè)裁定；判決在案件審理終結(jié)時(shí)作出，一般情況下一個(gè)案件只有一個(gè)判決。 3、裁定可以采取書面形式，也可以采用口頭形式；但判決只能采用書面形式。 4、除“不予受理、對(duì)管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定”可以上訴外，其他裁定一律不能上訴；一審判決可以上訴。 * 5 可以上訴的裁定，當(dāng)事人有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起 10 日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起 15 日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。 二、仲裁 （一）仲裁的特征 （ 1）自愿性 *（雙方自愿；但在訴訟中，無(wú)論被告是否愿意，訴訟均會(huì)發(fā)生） （ 2）專業(yè)性 （ 3）靈活性（程序可以由當(dāng)事人協(xié)商確定；但在訴訟中 ，有嚴(yán)格的訴訟程序） （ 4）保密性（仲裁不以公開(kāi)為原則，而且仲裁員與仲裁秘書人員均有保密義務(wù)） （ 5）快捷性（仲裁裁決一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力，即一裁終局；訴訟實(shí)行兩審終審制度） （ 6）獨(dú)立性（仲裁機(jī)構(gòu)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，仲裁機(jī)構(gòu)之間也沒(méi)有隸屬關(guān)系） （二）仲裁機(jī)構(gòu) 仲裁委員會(huì)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒(méi)有隸屬關(guān)系，仲裁委員會(huì)之間也沒(méi)有隸屬關(guān)系。 （三）申請(qǐng)仲裁的條件 1、申請(qǐng)仲裁必須具備下列條件：（ 1）有仲裁協(xié)議；（ 2）有具體的仲裁請(qǐng)求和實(shí)事、理由；（ 3）屬于仲裁委員會(huì)的受理范圍。（ 4）受理仲裁的仲裁機(jī)構(gòu)有管轄 權(quán)。 2、仲裁裁決 （ 1）調(diào)解書與裁決書具有同等的法律效力。 （ 2） 仲裁庭根據(jù)多數(shù)仲裁員的意見(jiàn)作出裁決，并制作裁決書，裁決書自“作出 ” 之日起發(fā)生法律效力。 【考點(diǎn)提示】 2002年判斷題 （ 3）如果當(dāng)事人一方不履行裁決的，另一方當(dāng)事人可以按照民事訴訟法的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。 【考點(diǎn)提示】 2000年判斷題 （四）仲裁協(xié)議 1、仲裁協(xié)議具有法律約束力 2、 仲裁協(xié)議具有排除訴訟管轄權(quán)的作用； 3、當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由“人民法院”裁定。 4、當(dāng)事人在仲裁庭首次開(kāi)庭前沒(méi)有對(duì)仲裁協(xié)議的效力提出異議，而后向人民法院申請(qǐng)確認(rèn)仲裁協(xié)議無(wú)效的，人民法院不予受理。 5、仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，主合同的變更、解除、終止、無(wú)效或者未成立，不影響仲裁協(xié)議的效力，仲裁機(jī)構(gòu)仍然可以根據(jù)該仲裁協(xié)議取得和行使仲裁管轄權(quán)。 6、基于仲裁協(xié)議，仲裁庭作出的仲裁裁決被人民法院裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，該仲裁協(xié)議失效（而非無(wú)效）。 第 二 章 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)法律制度（ 7.9分） 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 10 第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法概述 （一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的特征 主要特征包括：（ ）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是由一個(gè)自然人投資的企業(yè)。（）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。（）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置簡(jiǎn)單，經(jīng)營(yíng)管理方式靈活。（）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是非法人企業(yè)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格，也無(wú)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。 但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是獨(dú)立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動(dòng)。 二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立 （一 ） 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件 、投資人為一個(gè)自然人，且只能是中國(guó)公民。 、有合法的企業(yè)名稱。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。 、有投資人申報(bào)的出資。 投資人可以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資。 但不能以“勞務(wù)”出資。 三、投資人與事務(wù)管理 （一）投資人 1、國(guó)家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等，不得投資設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。 2、投資人可以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立時(shí)，明確以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。如果投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)，以“家庭共 有財(cái)產(chǎn)”出資的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中注明；未注明的，視為以“個(gè)人財(cái)產(chǎn)”出資。 【注意】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)沒(méi)有“企業(yè)章程”的法定要求。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)沒(méi)有“注冊(cè)資本”的法定要求。 （二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理 投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用他人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。 1、內(nèi)部限制 【考點(diǎn)提示】 2000年綜合題、 2001年單選題、 2004年單選題 （ 1）投資人委托或者聘用的人員管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)時(shí)違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 （ 2）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職 權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。 2、法定限制（ 9 條） 四、解散和清算 【考點(diǎn)提示】 2001年多選題、 2003年多選題、 2006年單選題 （一）解散 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有下列情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散：（）投資人決定解散；（）投資人死亡或者被宣告死亡，無(wú)繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（）被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；（）法律行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 （二）清算 1、通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。投資人可以自行清算或者由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起 30日內(nèi)，未接到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告之日起“ 602010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 11 日” 內(nèi)，向投資人申報(bào)債權(quán)。 【注意】債權(quán)人不能直接清算，只能申請(qǐng)人民法院指定清算人。 2、財(cái)產(chǎn)的清償順序 （ 1）所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用； （ 2）所欠稅款； （ 3）其他債務(wù)。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。 3、 清算期間，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不得開(kāi)展與清算目的無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，在按法律規(guī)定的財(cái)產(chǎn)清償順序清償債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)。 4、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在“ 5年”內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。 【考點(diǎn)提示】 2001年、 2003年多選題 5、民事賠償責(zé)任的優(yōu)先執(zhí)行 【考點(diǎn)提示】 2000年單選題 違反個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰金、罰款，其財(cái)產(chǎn)不足以同時(shí)支付的，或者被判處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)首先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 第二節(jié) 合伙企業(yè)法 一、概述 合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 普通合伙企業(yè)的特征是所有的合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)均承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 有限合伙企業(yè)的普通合伙人，應(yīng)當(dāng)對(duì)所有的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任；有限合伙人，對(duì)所有的企業(yè)債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任。 二、普通合伙企業(yè) （一） 普通合伙企業(yè)的設(shè)立 1、合伙企業(yè)的設(shè)立條件 （）有個(gè)以上合伙人。 合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織； 合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。需要注意的是：國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。 但可以成為有限合伙人。 （）有書面合伙協(xié)議。 修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。 合伙 人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。 【注意】只有普通合伙人可以勞務(wù)出資，有限合伙人不得以勞務(wù)出資。 （三）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn) 1、構(gòu)成 合伙人的出資（認(rèn)繳而非實(shí)繳）、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。 2、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì) 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 12 合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，但法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企 業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。 3、合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓 （）外部轉(zhuǎn)讓：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。 （）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。 （）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，但合伙協(xié)議另有約定的除外。 合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié) 議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照合伙企業(yè)法和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利、履行義務(wù)。 【注意】合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，只有經(jīng)“修改合伙協(xié)議”才能行為合伙企業(yè)的合伙人。 （ 4）合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人（質(zhì)權(quán)人）造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 （四）合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 合伙事務(wù)執(zhí)行的形式（兩種） （）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)； （）委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。 *委 托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。 將合伙事務(wù)委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行并不意味著所有的合伙事務(wù)都可以委托部分合伙人決定。 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：改變合伙企業(yè)的名稱；改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。 合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)。 （ 1）合伙人的權(quán)利 平等的 事務(wù)執(zhí)行權(quán)；執(zhí)行業(yè)務(wù)的合伙人有代表權(quán)；不執(zhí)行業(yè)務(wù)的合伙人具有監(jiān)督權(quán)；查閱帳簿等財(cái)務(wù)資料的權(quán)利；提出異議權(quán)和撤銷委托的權(quán)利。 （ 2）合伙人的義務(wù) 報(bào)告經(jīng)營(yíng)狀況； 普通合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。 ； 除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。 ；不得損害合伙利益。 3、合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法 【考點(diǎn)提示】 2007年綜合題 合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人 一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。合伙企業(yè)法對(duì)合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其（全體合伙人一致同意）規(guī)定。 4、合伙企業(yè)的損益分配 合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 13 合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。 5、非合伙人參與經(jīng)營(yíng)管理 （ 1）除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外 的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。 （ 2）經(jīng)營(yíng)管理人員屬于“非合伙人”，無(wú)需對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 （五）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 合伙企業(yè)對(duì)外代表權(quán)的效力。 （ 1）可以取得合伙企業(yè)對(duì)外代表權(quán)的合伙人，主要有三種情況：第一，由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，全體合伙人都有權(quán)對(duì)外代表合伙企業(yè)；第二，由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的那一部分合伙人有權(quán)對(duì)外代表合伙企業(yè)；第三，由于特別授權(quán)在單項(xiàng)合伙事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)的合伙人，依照授權(quán)范圍可以對(duì)外代表合伙企業(yè)。 （ 2）合伙企業(yè)對(duì)合伙人 執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。 * 【考點(diǎn)提示】 2007年綜合題 合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償 【考點(diǎn)提示】 2005年多選題 （）合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系。合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。合伙人由于承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過(guò)規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力。 （）合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。 【考點(diǎn)提示】 2004年多選題、 2008年判斷題 合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。 合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。 人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；其他合伙人未購(gòu)買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照合伙企業(yè)法的規(guī)定為該合伙人（債務(wù)人）辦理退伙結(jié)算，或者辦理削 減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。 （六）入伙與退伙 入伙 （）入伙的條件和程序。新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。 （）新合伙人的權(quán)利和責(zé)任。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。但是，入伙協(xié)議另行約定的，從其約定。新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 退伙 * （）退伙的原因 退伙原因?qū)φ毡?自愿退伙 法定退伙 協(xié)議退伙 通知退伙 當(dāng)然 退伙 除名 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 14 合伙協(xié)議約定了合伙期限 合伙協(xié)議未約定合伙期限 （ 1）自然人死亡或者被依法宣告死亡；（ 2）個(gè)人喪失償債能力；（ 3）作為合伙人的法人或者其他組織被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等；（ 4）喪失應(yīng)具備的資格；（ 5）合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被強(qiáng)制執(zhí)行。 （ 6） 合伙人被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。 當(dāng)然退伙以退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。 經(jīng) 其他合伙人一致同意 （ 1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（ 2）經(jīng)全體合伙人一致同意；（ 3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（ 4）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。 合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前 30 日通知其他合伙人。 （ 1）未履行出資義務(wù)；（ 2）因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失；（ 3）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；（ 4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。 被除名人接到除名通知之日除名生效。 （）退伙的效果。分為兩類情況：一是財(cái)產(chǎn)繼承；二是退伙結(jié)算。 關(guān)于財(cái)產(chǎn)繼承 【考點(diǎn)提示】 2008年多選題 。 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開(kāi)始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。 有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：繼承人不愿意成為合伙人；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。 合伙人的繼承人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可 以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。 關(guān)于退伙結(jié)算。第一，合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。退伙人對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失負(fù)有賠償責(zé)任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。退伙時(shí)有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待該事務(wù)了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算。 第二，退伙人在合伙企業(yè)中財(cái)產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實(shí)物。 第三，合伙人退伙時(shí)， 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定分擔(dān)虧損。 退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 （七）特殊的普通合伙企業(yè) 【考點(diǎn)提示】 2007年判斷題、 2008年單選題 特殊的普通合伙企業(yè)的含義。 特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。比如合伙制律師事務(wù)所。 特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式。 * 一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 15 當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任（有限責(zé)任）。 合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。 三、有限合伙企業(yè) 【考點(diǎn)提示】 2007年綜合題、 2008年判斷題 普通合伙與有限合伙的比較 項(xiàng)目 有限合伙 普通合伙 設(shè)立 1、由個(gè)以上個(gè)以下合 伙人設(shè)立，但法律另有規(guī)定的除外。至少應(yīng)當(dāng)有個(gè)普通合伙人。若僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；若僅剩普通合伙人的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。 2、名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。 3、有限合伙人不得以勞務(wù)出資 1、 2 個(gè)以上合伙人，但無(wú)最高限。 2、名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。 3、普通合伙人可以用勞務(wù)出資。 事務(wù) 執(zhí)行 1、由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。但下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：（ 8項(xiàng)）。以上可以歸納為 決策權(quán)、建議權(quán)和監(jiān)督權(quán) ，這些權(quán)利的行使不屬于業(yè)務(wù)執(zhí)行。 第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對(duì)該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 2、利潤(rùn)分配：有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人， 但合伙協(xié)議另有約定的除外。 3、有限合伙人的權(quán)利和義務(wù)：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易，但合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，但合伙協(xié)議另有約定的除外。 1、由普 通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù) 2、 利潤(rùn)分配： 普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議“絕對(duì)不能”約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人。 3、普通合伙人的權(quán)利和義務(wù)：除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易；普通合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù) 財(cái)產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓 1、有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，但合伙協(xié)議另有約定的除外。 2、有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前日通知其他合伙人。 1、普通合伙 人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任 2、除合伙協(xié)議另有約定外，須經(jīng)其他合伙人一致同意 入伙 1、新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企 1、新入伙的普通合伙人對(duì)入伙前合2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 16 與退伙 業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。 2、退伙：（ 1）作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的。其他合伙人不得因此要求其退伙。 （ 2）作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時(shí)，其繼承人或者 權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。 （ 3）有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。 伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 2、退伙：（ 1）普通合伙人 喪失民事行為能力的， 經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人只能退伙。 （ 2）普通合伙人死亡，繼承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協(xié)議的 約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開(kāi)始之日起，取得普通合伙人資格；繼承人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。 （ 3）退伙的普通退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變 1、除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。 2、無(wú)論有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)?普通合伙人，還是 普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模?對(duì)其轉(zhuǎn)化之前企業(yè)發(fā)生的債務(wù)均承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 四、合伙企業(yè)解散和清算 （一）合伙企業(yè)解散 合伙企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)解散：（）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營(yíng)；（）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（）全體合伙人決定解散；（）合伙人已不具備法定人數(shù)滿天；（）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn)；（）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。 （二）合伙企業(yè)清算 1、確定清算人 （ 1）清算人由全體合伙人擔(dān) 任。 （ 2）經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后 15 日內(nèi)指定一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人，或者委托第三人擔(dān)任清算人。 （ 3）自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起 15 日內(nèi)未確定清算人的，“合伙人或者其他利害關(guān)系人”可以申請(qǐng)人民法院指定清算人。 2、清算人職責(zé) 清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：（）清理合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。（）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù)。（）清繳所欠稅款。（）清理債權(quán)、債務(wù)。（）處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)。（）代表合伙企業(yè)參加訴訟或2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 17 者仲裁活動(dòng)。 3、通 知和公告?zhèn)鶛?quán)人 （ 1）清算人自被確定之日起 10 日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項(xiàng)通知債權(quán)人，并于 60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。 （ 2）債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起 30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起 45日內(nèi)，向清算人申報(bào)債權(quán)。 4、財(cái)產(chǎn)清償順序（和公司法基本相同） 5、合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的處理 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)，也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 第三章 外商投資企業(yè)法律制度（ 4.6分） 第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述 一、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目 【考點(diǎn)提示】 2003年多選題、 2006年多選題 1、鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目 【口訣】基、新、暢、節(jié)、西 （ 1）屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的； （ 2）屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國(guó)內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的； （ 3）適應(yīng)市場(chǎng)需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開(kāi)拓新興市場(chǎng)或者增加產(chǎn)品國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)能力的； （ 4）屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染 的； （ 5）能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢(shì)，并符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策的。 2、限制類外商投資項(xiàng)目 （ 1）技術(shù)水平落后的； （ 2）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的； （ 3）從事國(guó)家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開(kāi)采的特定礦種勘探、開(kāi)采的； （ 4）屬于國(guó)家逐步開(kāi)放的產(chǎn)業(yè)的。 3、禁止類外商投資項(xiàng)目 【口訣】危、污、占、特 （ 1）危害國(guó)家安全或者損害社會(huì)公眾利益的； （ 2）對(duì)環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的； （ 3）占用大量耕地，不利于保護(hù)、開(kāi)發(fā)土地資源的； （ 4）危害軍事設(shè)施安全和使用效能的； （ 5）運(yùn)用我國(guó)特有工 藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的。 4、允許類外商投資項(xiàng)目 不屬于鼓勵(lì)類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目，為允許類外商投資項(xiàng)目。 【 注意 】（ 1）產(chǎn)品“全部直接出口”的允許類外商投資項(xiàng)目，視為鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目；（ 2）產(chǎn)品出口額占其銷售總額 70以上的限制類外商投資項(xiàng)目，經(jīng)批準(zhǔn)可以視為允許類外商投資項(xiàng)目。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 18 二、外商投資企業(yè)的出資方式、比例和期限 （一）出資方式 1、現(xiàn)金 （ 1）中方投資者用人民幣繳付出資。 （ 2）外方投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。 2、實(shí)物 （ 1）中外投資者用于出資的實(shí)物，必 須是自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。并且應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的證明。 （ 2）以實(shí)物出資的，其作價(jià)由中外投資各方協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)中外投資各方同意的第三者評(píng)定。 （ 3）中外投資者任何一方不得用以外商投資企業(yè)的名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以外商投資企業(yè)或者投資他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保。 【考點(diǎn)提示】 1997年、 1998年綜合題 （ 4）“外方投資者”作為出資的實(shí)物，應(yīng)報(bào)審批機(jī)關(guān)“批準(zhǔn)”。 （ 5）符合條件：一是企業(yè)必需；二是作價(jià)合理； 3、場(chǎng)地使用權(quán) 中方可以用場(chǎng)地使用權(quán) 作為出資。如果中方投資者未用場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)出資的，則外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向中國(guó)政府繳納場(chǎng)地使用費(fèi)；中方投資者以場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)出資的，其作價(jià)金額應(yīng)與取得同類場(chǎng)地使用權(quán)所應(yīng)繳納的場(chǎng)地使用費(fèi)相同。 4、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)（和實(shí)物出資多數(shù)相同） （ 1）具備條件：一是提高效率；二是節(jié)約能源。 （ 2）僅通過(guò)許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來(lái)出資。 （二）出資比例 外國(guó)投資者的出資比例一般不得低于 25%。 （三）外商投資企業(yè)的出資期限 * 1、普通出資期限 【口訣】一六分三首十五 （ 1）一次性繳清：自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日 起 6 個(gè)月內(nèi)繳清 （ 2）分期出資 第一期出資：不得低于各自認(rèn)繳出資額的 15，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)繳清 2、收購(gòu)價(jià)款的支付期限 【口訣】一三延六首六十余一年 通過(guò)收購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的外國(guó)投資者，應(yīng)當(dāng)自合營(yíng)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3個(gè)月內(nèi)支付全部購(gòu)買金；對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6個(gè)月內(nèi)支付購(gòu)買總金額的 60以上，在 1年內(nèi)付清全部購(gòu)買金。 收購(gòu)價(jià)款的支付期限 普通出資期限 有限責(zé)任公司 企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款 一次性付清 3個(gè)月 6個(gè)月 分期付款的首期付款金額 6個(gè)月 60 3個(gè)月 15 20 30 5個(gè)工作日 分期付款的總期限 1年 無(wú) 2年 /5年 1年 3、未按照規(guī)定期限出資的責(zé)任界定 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 19 【考點(diǎn)提示】 2000年多選題、 2005年判斷題 （ 1）各方均違約 視同外商投資企業(yè)自動(dòng)解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。 （ 2）一方違約，一方守約 外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在 1個(gè)月內(nèi)繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動(dòng)退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失；守 約方應(yīng)當(dāng)在逾期 1個(gè)月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請(qǐng)批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。 【注意】（ 1）同步問(wèn)題 【考點(diǎn)提示】 1998年綜合題 合營(yíng)企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按“實(shí)際”繳付的出資額比例分配收益。 公司法則沒(méi)有同步出資的規(guī)定。 （ 2）控股問(wèn)題 【考點(diǎn)提示】 1998年綜合題、 2001年單選題、 2007年判斷題、 2008年判斷題 對(duì)合營(yíng)企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn) 繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。 六、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的要求 1、除非外方投資者向中國(guó)投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導(dǎo)致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊(cè)資本的 25。 2、股權(quán)質(zhì)押 * （ 1）經(jīng)外商投資企業(yè) 其他投資者同意 ，繳付出資的投資者可以依據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，通過(guò)簽訂質(zhì)押合同 并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 將其 已繳付出資部分 形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。 （ 2）投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。 （ 3）投資者不得 將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。 （ 4）在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)；未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。 （ 5）外商投資企業(yè)投資者與質(zhì)權(quán)人簽訂股權(quán)質(zhì)押合同后，應(yīng)將下列文件報(bào)送批準(zhǔn)設(shè)立該企業(yè)的審批機(jī)關(guān)審查：未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無(wú)效。 3、以國(guó)有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時(shí)，必須經(jīng)有關(guān)國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)需變更的股權(quán)進(jìn)行價(jià)值評(píng)估，并經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)管理部門確認(rèn)。經(jīng)確認(rèn)的評(píng)估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價(jià)依據(jù)。 七、外國(guó)投 資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè) （一）并購(gòu)要求 1、外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)并取得控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或者可能影響國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或者中華老字號(hào)的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào)。 2、外國(guó)投資者股權(quán)并購(gòu)的，并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購(gòu)境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)；外國(guó)投資者資產(chǎn)并購(gòu)的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)原有的債權(quán)債務(wù)。 （二）注冊(cè)資本與投資總額 * 【考點(diǎn)提示】 2007年單選題 （ 1）注冊(cè)資本為 210萬(wàn)美元以下的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的 10/7 倍； 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 20 （ 2）注冊(cè)資本在 210 500 萬(wàn)美元之間的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的 2倍； （ 3）注冊(cè)資本在 500 1200萬(wàn)美元之間的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的 2.5 倍； （ 4）注冊(cè)資本在 1200萬(wàn)美元以上的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的 3倍。 【注意】該考點(diǎn)在第二節(jié)還會(huì)出現(xiàn)，二者的角度不同：此處為注冊(cè)資本如何決定投資總額，第二節(jié)為投資總額如何決定注冊(cè)資本。 （三）出資期限 * 1、外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，支付購(gòu)買金的時(shí)間：同前。 【口訣】一三延六首六十余一年 2、外國(guó)投資者認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式 設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東，應(yīng)應(yīng)符合公司法的規(guī)定。 【鏈接】有限責(zé)任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的 20，其余部分由股東自公司成立之日起 2年內(nèi)繳足。 3、設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過(guò)該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)的： 對(duì)與該資產(chǎn)對(duì)價(jià)等額部分的出資，即支付對(duì)價(jià)部分：按一三延六首六十余一年。 其余部分的出資，即新增出資部分，按一六分三首十五。 4、外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國(guó)投資者的出資比例低于注冊(cè)資本 25的： 【考點(diǎn)提示】 2007年單選題、 2008年多選題 【口訣】金三其六 投資者以“現(xiàn)金”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3個(gè)月內(nèi)繳清； 投資者以“實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6個(gè)月內(nèi)繳清。 八、外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資 * （一）戰(zhàn)略投資的要求 1、投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資應(yīng)符合的要求 【考點(diǎn)提示】 2008年綜合題 （ 1）以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股等方式取得上市公司 A股股份； （ 2）投資可分期進(jìn)行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外； （ 3）取得的上市公司 A股股份 3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓； （ 4）屬法律、法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對(duì)上述領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行投資； （ 5）涉及上市公司國(guó)有股股東的，應(yīng)符合國(guó)有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。 2、投資者應(yīng)符合的條件 （ 1）依法設(shè)立、經(jīng)營(yíng)的外國(guó)法人或其他組織，財(cái)務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗(yàn)； （ 2）境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于 1億美元或管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于 5億美元；或其母公司境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于 1億美元或管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于 5億美元； （ 3）有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營(yíng)行為規(guī)范； （ 4）最近 3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰（包括其母公司）。 （二）戰(zhàn)略投資的管理 1、除以下情形外，投資者不得進(jìn)行證券買賣（ B股除外）： （ 1）投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司 A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售； （ 2）投資者根據(jù)證券法相關(guān)規(guī)定須以要約方式進(jìn)行收購(gòu)的，在要約期間可以收購(gòu)2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 21 上市公司 A股股東出售的股份； （ 3）投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售； （ 4）投資者在上市公司首次公開(kāi)發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售； （ 5）投資者 承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓。 2、投資者減持上市公司股份導(dǎo)致外資股低于 25%的，上市公司應(yīng)向商務(wù)部 備案， 并辦理變更批準(zhǔn)證書的手續(xù)。投資者減持上市公司股份導(dǎo)致外資股低于 10%，且該投資者非為單一最大股東，應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)備案并辦理 注銷 批準(zhǔn)證書的手續(xù)。 八、外商投資企業(yè)合并與分立的基本要求 1、在投資者按照合同、章程的規(guī)定繳清出資并且實(shí)際開(kāi)始生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)之前，外商投資企業(yè)不得合并、分立。 2、外商投資企業(yè)合并的，外國(guó)投資者的股權(quán)比例不得低于合并后注冊(cè)資本的 25；外商投資企業(yè)分立的，外國(guó)投資者的股權(quán)比例不得低于分立后注冊(cè)資本的 25。 3、上市公司和有限公司合并后為股份公司。非上市股份公司和有限公司合并后可以是股份公司，也可以是有限公司。 第二節(jié) 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 一、特點(diǎn) 合營(yíng)企業(yè)是股權(quán)式企業(yè)，合營(yíng)各方共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，按照各自的“出資比例”共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧。 二、合營(yíng)企業(yè)的協(xié)議、章程和合同 1、合營(yíng)企業(yè)協(xié)議與合營(yíng)企業(yè)合同有抵觸時(shí)，以合營(yíng)企業(yè)合同為準(zhǔn)。 2、合營(yíng)企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭(zhēng)議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國(guó)的法律。 3、合營(yíng)企業(yè) 的“協(xié)議、合同和章程”經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后生效，修改“協(xié)議、合同和章程”時(shí)，也需經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 三、注冊(cè)資本和投資總額 （一）注冊(cè)資本 1、注冊(cè)資本為合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資額之和，而非實(shí)收資本。 2、外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不得低于 25。 3、增加注冊(cè)資本的程序 （ 1）合營(yíng)各方協(xié)商一致； （ 2）由董事會(huì)會(huì)議以特別決議方式通過(guò)； （ 3）報(bào)原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)； （ 4）修改合營(yíng)企業(yè)章程，辦理注冊(cè)資本的變更登記手續(xù)。 4、原則上不得減少資本，確需減少注冊(cè)資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)“批準(zhǔn)”。 5、符合公司法規(guī)定的有限公司的注冊(cè) 資本的最低限額。 （二）投資總額 * 【考點(diǎn)提示】該考點(diǎn)曾多次出現(xiàn)在判斷題（ 1998 年、 2000年、 2001年、 2002 年）、單選題（ 2002年、 2003 年）和綜合題（ 2004年）中。 投資總額與注冊(cè)資本的關(guān)系 （ 1）合營(yíng)企業(yè)的投資總額在 300萬(wàn)美元以下（含 300 萬(wàn)美元）的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的 7/10。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 22 （ 2）合營(yíng)企業(yè)的投資總額在 300 萬(wàn)美元以上至 1000萬(wàn)美元（含 1000萬(wàn)美元）的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的 1/2；其中投資總額在 420萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于210萬(wàn)美元。 （ 3）合營(yíng) 企業(yè)的投資總額在 1000萬(wàn)美元以上至 3000萬(wàn)美元（含 3000萬(wàn)美元）的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額 2/5；其中投資總額在 1250 萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于500萬(wàn)美元。 （ 4）合營(yíng)企業(yè)的投資總額在 3000萬(wàn)美元以上的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的 1/3；其中投資總額在 3600 萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于 1200萬(wàn)美元。 【注意】 注意幾個(gè)特殊區(qū)間： 300 萬(wàn)美元 420 萬(wàn)美元： 210 萬(wàn)； 1000 萬(wàn)美元 1250 萬(wàn)美元： 500 萬(wàn)美元； 3000 萬(wàn)元美元 3600 萬(wàn)美元： 1200 萬(wàn)美元； 四、組織形式與組織機(jī)構(gòu) （一）組織形式 所有的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司。 （二）組織機(jī)構(gòu) 【考點(diǎn)提示】 1997年綜合題 有限公司、股份有限公司、合營(yíng)企業(yè)和合作企業(yè)董事會(huì)的比較 項(xiàng)目 有限責(zé)任公司 股份有限公司 合營(yíng)企業(yè) 合作企業(yè) 董事會(huì)性質(zhì) 執(zhí)行機(jī)構(gòu) 最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 董事會(huì)人數(shù) 3-13人 5-19人 不得少于 3人 董事長(zhǎng) 由公司章程規(guī)定 由全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生 由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng) 由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng) 會(huì)議頻率 由公司章程規(guī)定 年至少召開(kāi) 2次 每年至少召開(kāi) 1次 董事任期 不超過(guò) 3年 4年 不超過(guò) 3年 會(huì)議召開(kāi)條件 由公司章程規(guī)定 過(guò)半數(shù)董事出席 2/3以上的董事出席 董事會(huì)的決議 由公司章程規(guī)定 全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò) 特別決議（ 章程修改、中止、解散、增減資、合并、分立） 由出席會(huì)議董事一致通過(guò) 五、經(jīng)營(yíng)管理 （一）引進(jìn)技術(shù)管理 技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)符合的規(guī)定（ 7項(xiàng)） （ 3）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不得超過(guò) 10 年； （二）場(chǎng)地使用權(quán)及其費(fèi)用管理 （ 1）場(chǎng)地使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由當(dāng)?shù)厥〖?jí)人民政府規(guī)定 ，并向商務(wù)部和國(guó)家土地主管部門“備案”。場(chǎng)地使用費(fèi)在開(kāi)始用地的 5 年內(nèi)不調(diào)整；以后隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、供需情況的變化和地理環(huán)境條件的變化需要調(diào)整時(shí)，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于 3年。場(chǎng)地使用權(quán)作為中國(guó)合營(yíng)者出資的，在該合同期限內(nèi)不得調(diào)整。 （ 2）合營(yíng)企業(yè)按照規(guī)定取得的場(chǎng)地使用權(quán)，其場(chǎng)地使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定的用地時(shí)間從開(kāi)始之日起按年繳納，第一日歷年用地時(shí)間超過(guò)半年的按半年計(jì)算；不足半年的免繳。 （ 3）從事農(nóng)業(yè)、畜牧業(yè)的合營(yíng)企業(yè)，經(jīng)所在地的省級(jí)人民政府同意，可以按照合營(yíng)企2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 23 業(yè)營(yíng)業(yè)收入的百分比向所在地的土地主管部門繳納場(chǎng)地使 用費(fèi)。 （三）財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理 （ 1）合營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合營(yíng)各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)、財(cái)政機(jī)關(guān)報(bào)送季度和年度會(huì)計(jì)報(bào)表。年度會(huì)計(jì)報(bào)表應(yīng)抄報(bào)原審批機(jī)關(guān)。 （ 2）合營(yíng)企業(yè)原則上采用人民幣作為記賬本位幣，但經(jīng)合營(yíng)各方同意，也可以采用某一種外國(guó)貨幣作為記賬本位幣；以外國(guó)貨幣記賬的合營(yíng)企業(yè)，除編制外幣的會(huì)計(jì)報(bào)表外，還應(yīng)當(dāng)另編折算人民幣的會(huì)計(jì)報(bào)表。 （ 3）合營(yíng)企業(yè)的下列文件、證件、報(bào)表，應(yīng)經(jīng)中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證和出具證明方為有效 合營(yíng)各方的出資證明書； 合營(yíng)企業(yè)的年度會(huì)計(jì)報(bào)表； 合營(yíng)企業(yè)清算的會(huì)計(jì)報(bào)表。 【注意】不包括季度、半年度 會(huì)計(jì)報(bào)表。 六、出資額的轉(zhuǎn)讓 （一）出資額的轉(zhuǎn)讓條件 （ 1）合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營(yíng)各方同意； （ 2）出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)； （ 3）合營(yíng)企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時(shí)，合營(yíng)他方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 （二）出資額的轉(zhuǎn)讓程序 【考點(diǎn)提示】 1998年綜合題 （ 1）申請(qǐng)出資額轉(zhuǎn)讓； （ 2）董事會(huì)審查決定； （ 3）報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)； （ 4）辦理變更登記手續(xù)。 【注意】合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)出資的對(duì)外轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)構(gòu)的審批；而合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司沒(méi)有審批的問(wèn)題。 七、合 營(yíng)期限、解散和清算 （一）合營(yíng)期限 1、一般情況下，合營(yíng)各方可以在合同中約定合營(yíng)期限，也可以不約定。但下列行業(yè)必須約定合營(yíng)期限： （ 1）服務(wù)性行業(yè)； （ 2）從事土地開(kāi)發(fā)及經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)的； （ 3）從事資源勘查開(kāi)發(fā)的； （ 4）限制類投資項(xiàng)目。 【注意】合營(yíng)企業(yè)是否約定合營(yíng)期限與行業(yè)有關(guān)，而所有的合作企業(yè)必須在合作合同中約定合作期限。 2、合營(yíng)期限屆滿，合營(yíng)各方同意延長(zhǎng)合營(yíng)期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前 6 個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。經(jīng)批準(zhǔn)，合營(yíng)企業(yè)可以延長(zhǎng)合營(yíng)期限。 （二）清算 清算委員會(huì)的成員應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)企業(yè)的董事中選任。 董事不能擔(dān)任時(shí)，合營(yíng)企業(yè)可以聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。 第三節(jié) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 24 一、 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的特點(diǎn) （一）合作企業(yè)的特點(diǎn) 1、合作企業(yè)的一方為外國(guó)合作者，另一方為中國(guó)合作者。 2、合作企業(yè)合作各方的權(quán)利和義務(wù)都在簽訂的合同中確定。 3、合作企業(yè)的法人資格有可選擇性。合作企業(yè)可以是依法取得中國(guó)法人資格的企業(yè)，也可以是不具備法人資格的企業(yè)。 4、合作企業(yè)中的外國(guó)合作者可以先行回收投資。合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)一般歸中國(guó)合作者所有。 5、合作企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。合作企業(yè)可以采 用董事會(huì)制，也可以采用聯(lián)合管理委員會(huì)制，還可以采用委托管理制。 （二）合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)的區(qū)別 【考點(diǎn)提示】 2000年多選題、 2007年單選題 項(xiàng)目 合營(yíng)企業(yè) 合作企業(yè) 合營(yíng)方式 股權(quán)式合營(yíng) 契約式合營(yíng) 組織形式 均為有限責(zé)任公司 取決于是否取得法人資格：具有法人資格的，均為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，是一種合伙關(guān)系 投資回收 在合營(yíng)期內(nèi)不得先行回收投資 如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有的，其外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu) 董 事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì)；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì) 利潤(rùn)分配方式 合營(yíng)各方按照出資比例分配損益 合作各方按照合作合同約定分配損益 二、合作企業(yè)的協(xié)議、合同和章程 1、合作企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”均自審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書之日起生效；“協(xié)議、合同和章程”有重大變更的，均須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 2、合作企業(yè)協(xié)議的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準(zhǔn)；合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準(zhǔn)。 三、 外商先行回收投資的規(guī) 定 1、先行回收投資的方式 中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有的，外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)可以申請(qǐng)先行回收其投資?；厥辗绞綖椋海?1）在合同中約定擴(kuò)大外國(guó)合作者的收益分配比例；（ 2）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以在稅前回收投資；（ 3）其他方法。 2、外國(guó)合作者先行回收投資的條件 【考點(diǎn)提示】 2000年單選題、 1997年綜合題 外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資，應(yīng)符合下列條件：（ 1）中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所 有。（ 2）對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)。（ 3）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（ 4）外國(guó)合作者提出先行回收投資的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)具體說(shuō)明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 25 財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。（ 5）外國(guó)合作者應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。 四、合作期限、解散和清算 合作企業(yè)合同約定外國(guó)合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時(shí)不再延長(zhǎng)。但外國(guó)合作者增 加投資的，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)延長(zhǎng)合作期限。 第四節(jié) 外資企業(yè)法 一、外資企業(yè)的設(shè)立 外國(guó)投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過(guò)擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的“縣級(jí)或者縣級(jí)以上人民政府”向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。 【考點(diǎn)提示】 1997年單選題 二、外資企業(yè)的注冊(cè)資本和投資總額 1、外資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、減少、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。 2、外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。 三、外資企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu) 外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任 公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。 四、外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理 1、外資企業(yè)的職工有權(quán)建立工會(huì)組織，開(kāi)展工會(huì)活動(dòng)。企業(yè)研究決定有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度、生活福利、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)保險(xiǎn)等問(wèn)題時(shí)，工會(huì)代表有權(quán)列席會(huì)議。 【考點(diǎn)提示】 2000年多選題 【鏈接】合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)會(huì)議研究決定有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度、生活福利、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)保險(xiǎn)等問(wèn)題時(shí)，工會(huì)代表有權(quán)列席會(huì)議。 2、外資企業(yè)儲(chǔ)備基金的提取比例不得低于稅后利潤(rùn)的 10，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到注冊(cè)資本的 50時(shí)，可以不再提取。 【考點(diǎn)提示】 2004年單選題 【鏈接】根據(jù) 公司法的規(guī)定，法定公積金按稅后利潤(rùn)的 10提??；累計(jì)余額達(dá)到注冊(cè)資本 50以上的，可不再提取。 五、外資企業(yè)的期限、終止和清算 外資企業(yè)的清算委員會(huì)應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師參加。 【鏈接】合營(yíng)企業(yè)清算委員會(huì)的成員一般應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時(shí)，合營(yíng)企業(yè)可以聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。 第四章 公司法律制度（ 14.2分） 第一節(jié) 公司法的基本理論 一、公司的概念及分類 （一）公司的分類 1、子公司具有法人資格 ，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 26 2、分公司不具有法人資格，但可領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以分公司的名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不過(guò)其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。 （二）有限責(zé)任公司與股份有限公司主要存在以下區(qū)別： 項(xiàng)目 有限責(zé)任公司 股份有限公司 設(shè)立方式 只能以發(fā)起方式設(shè)立 既可以發(fā)起設(shè)立，也可以募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。 股東人數(shù) 在股東人數(shù)上僅作了 50 人以下的上限規(guī)定，并允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司。 應(yīng)當(dāng)有 2人以上 200人以下為發(fā)起人，而且須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。 出資證明形式 出資證明書，通常為 紙面形式，必須采取記名方式。 股票。股票可以采用紙面形式，但目前通常為無(wú)紙化形式。既可以采取記名方式，也可以采取無(wú)記名方式。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制 股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)受到一定法律限制 股票以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以法律限制為例外。 注冊(cè)資本 最低限額為人民幣 3萬(wàn)元，注冊(cè)資本不劃分為等額股份，股東依其投資比例行使權(quán)利。 最低限額為人民幣 500萬(wàn)元，注冊(cè)資本劃分為等額股份，股東一般依其所持股份數(shù)額行使權(quán)利。 組織機(jī)構(gòu)設(shè)置 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置更為靈活。如公司的股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小，可以不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事 。 股份有限公司則必須設(shè)置股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，依法規(guī)范運(yùn)作。 信息披露義務(wù) 無(wú)需信息披露 信息披露上具有開(kāi)放性 二、公司法人財(cái)產(chǎn)及公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán) 1、公司可以向其他企業(yè)投資，但除法律另有規(guī)定外， 不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 2、公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。 接受擔(dān)保 的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 【注意】過(guò)半數(shù)是超過(guò)半數(shù)，即 “ 1/2” 三、股東及股東權(quán)利 （一）股東權(quán)利 1、 知情權(quán)。（ 1）有限公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。（ 2）股份有限公司股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。（ 3）公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損 害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱。 2、 臨時(shí)提案權(quán)。股份有限公司有單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi) 10 日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)； 3、異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)。有限責(zé)任公司的股東在出現(xiàn)以下情形之一時(shí)，對(duì)股東會(huì)2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 27 決議投反對(duì)票的股東，可以請(qǐng)求公司按合理價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：一是公司連續(xù) 5 年不向股東分配利潤(rùn)，而公司連續(xù) 5 年盈利，并符合公司法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；二是公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；三是公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程 使公司存續(xù)的。股份有限公司異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)只是限于股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議的情形。 4、申請(qǐng)法院解算公司的權(quán)利。公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán) 10%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。 （二）股東訴訟 1、股東代表訴訟 （ 1）股東通過(guò)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事提起訴訟。公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù) 180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有 公司 1%以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。 （ 2）股東通過(guò)董事會(huì)或者董事提起訴訟。監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù) 180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 1%以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 （ 3）股東直接提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到上述股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求 之日起 30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù) 180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 1%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 2、股東直接訴訟 公司董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。 第二節(jié) 公司的登記管理 一、登記事項(xiàng) 1、公司只能使用一個(gè)名稱。公司的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所可以有多個(gè)，但是登記的住所只能有一個(gè)。 2、公司的法定代表人依照公 司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。 3、一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。 4、當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效，但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。 二、設(shè)立登記 1、預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為 6個(gè)月。在保留期內(nèi)，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。 2、股份有限公司的設(shè)立申請(qǐng)：應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后 30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 3、分公司的設(shè)立申請(qǐng)：公司設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)自 決定作出之日起 30 日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。 4、公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 28 三、變更登記 1.減少注冊(cè)資本、合并、分立：自公告之日起 45日后申請(qǐng)變更登記。 2.公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)備案。 第三節(jié) 有限責(zé)任公司 一、有限責(zé)任公司的設(shè)立 （一）設(shè)立條件 1、財(cái)產(chǎn)條件 （ 1）公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的 20，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額。其余部分由股東自公司成立之日起 2年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在 5年內(nèi)繳足。 【注意】只 要某一個(gè)股東的首次出資額達(dá)到注冊(cè)資本的 20即可，不要求所有股東都達(dá)到 20的要求。合營(yíng)企業(yè)有同步問(wèn)題。 【鏈接】一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低為 10萬(wàn)元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資，不允許分期繳付。 【鏈接】股份有限公司采取“發(fā)起設(shè)立”方式的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人“認(rèn)購(gòu)”的股本總額，全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的 20，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起 2 年內(nèi)繳足。 （ 2） 出資形式。股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作 價(jià)出資。 股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。 “全體股東”的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的 30。 【注意】只要某一個(gè)股東的貨幣出資達(dá)到注冊(cè)資本的 30即可，不要求所有股東都有貨幣出資。全體股東的貨幣出資額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的 30。 根據(jù)股權(quán)出資登記管理辦法，投資人可以以其持有的在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司。但是，有下列情形之一的，該股權(quán)不得用于出資：股權(quán)公司 的注冊(cè)資本尚未繳足；已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；已被依法凍結(jié)；股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)等。 （ 3）注冊(cè)資本的繳納方式。股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，該手續(xù)一般應(yīng)當(dāng)在 6 個(gè)月內(nèi)辦理完畢。 （ 4） 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公 司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 【注意】發(fā)起人股東的這一資本充實(shí)責(zé)任是法定責(zé)任，不得以發(fā)起人協(xié)議的約定、公司章程規(guī)定或股東大會(huì)決議免除。 【注意】只是由“設(shè)立時(shí)”的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任，與設(shè)立后再加入的新股東無(wú)關(guān)。 2、組織條件 公司章程由設(shè)立公司的股東共同制定，對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等具有約束力。 （二）設(shè)立程序 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 29 1、 公司登記的事項(xiàng)可以對(duì)抗第三人，未經(jīng)登記的事項(xiàng)，不得對(duì)抗第三人。 2、公司成立后，股東不得抽逃出資。 二、有限責(zé)任公司的 組織機(jī)構(gòu) （一）股東會(huì) 1、職權(quán)。 決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃； 【注意】決定“經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案”屬于董事會(huì)的職權(quán)。 選舉和更換由“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； 審議批準(zhǔn)董事會(huì)或者執(zhí)行董事的報(bào)告； 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告； 審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； 審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； 對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議； 對(duì)發(fā)行公司債券作出決議； 對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議； 修改公司章程。 2、股東會(huì)會(huì)議 代表 1/10以上表決權(quán)的股東， 1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。 3、股東會(huì)的召集 首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持，依法行使職權(quán)。以后的股東會(huì)會(huì)議，公司設(shè)立董事會(huì)的，由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉 1名董事主持。公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公 司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表 1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。 召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi) 15 日以前通知全體股東。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。 4、股東會(huì)決議 下列決議必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)（由特別決議通過(guò)）： 修改公司章程； 增加或者減少注冊(cè)資本； 公司合并、分立、解散； 變更公司形式。 5、股東會(huì)、董事會(huì)決議的無(wú)效和撤銷 （ 1）股東會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。 （ 2）股東會(huì)、董 事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起“ 60 日”內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。 （二）董事會(huì) 1.董事會(huì)的概念和組成 （ 1）有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)（依法不設(shè)董事會(huì)者除外），其成員為 3 13人。 （ 2）兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中也可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事長(zhǎng)、副董 事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。 （ 3）董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 30 2.董事任期 董事任期每屆不得超過(guò) 3年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。 3.董事會(huì)職權(quán)：（ 11項(xiàng)） 決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；決定聘任或者解聘公司經(jīng)理；根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人 ，并決定其報(bào)酬事項(xiàng)。其他均為“制定 *方案” 4. 董事會(huì)的議事方式和表決程序 董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。 （三）監(jiān)事會(huì) 1、有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于 3人。 2、監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于 1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議；監(jiān)事會(huì)主席不能或者不履行職務(wù)的，由半 數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。 3、監(jiān)事會(huì)設(shè)主席 1人，由全體監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。 4、監(jiān)事的任期每屆為 3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。 5、監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。 6、監(jiān)事會(huì)的決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過(guò)。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。 7、監(jiān)事會(huì)職權(quán)：檢查公司財(cái)務(wù)；對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高 級(jí)管理人員提出罷免的建議；當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；向股東會(huì)會(huì)議提出提案；對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議；發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查（調(diào)查費(fèi)用由公司承擔(dān)）。 三、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù) （一）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格 有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員 ：（）能力欠缺；（）經(jīng)犯未 5；。（）破產(chǎn)未 3：擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾年。（）關(guān)閉未3：擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾年。（）負(fù)債較大。 （二）公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù) 公司董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為： 1、挪用資金； 2、公款私存； 3、違章借保；4、與己交易； 5、不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)； 6、傭金歸己； 7、泄露秘密； 8、其他行為；違反上述規(guī)定的所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 四、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣 10 萬(wàn)元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 31 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。一人有限責(zé)任公司的章程由股東制定。 一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東作出決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終 了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。 一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 五、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定 國(guó)有獨(dú)資公司的章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。 國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增減注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國(guó)有 獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。 國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)立董事會(huì)，依照法律規(guī)定的有限責(zé)任公司董事會(huì)的職權(quán)和國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的授權(quán)行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過(guò) 3 年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng) 1 人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。 國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘。經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī) 構(gòu)同意董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理。 國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。 國(guó)有獨(dú)資公司的監(jiān)事會(huì)成員不得少于 5 人，其中職工代表的比例不得低于 1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。 六、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 （一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制 1、股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán) 有限責(zé)任公司的股東之 間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 2、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán) * 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng) 其他 股東 過(guò)半數(shù) 同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿 30 日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在 同等條件下 ，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。但是，公司章程對(duì)股 權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 3、 人民法院強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股東股權(quán) 人民法院依照強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿“ 20 日”不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 32 （二）股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)（見(jiàn)股東權(quán)利部分） 第四節(jié) 股份有限公司 一、股份有限公司的設(shè)立 （一）設(shè)立條件 1. 財(cái)產(chǎn)條件 股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，公司全體發(fā)起人可以一次繳足，也可以分期繳納。分期繳納的，首次出資額不得低于注冊(cè)資本的 20%，其余部分由發(fā)起人自公司成 立之日起 2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在 5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35%；但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。其他部分由社會(huì)公眾來(lái)認(rèn)購(gòu)。 2. 組織條件 股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。 （二）設(shè)立程序 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。 （三）設(shè)立公司失敗的后果 股 份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：（ 1）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；（ 2）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（ 3）在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) （一）股東大會(huì) 1.職權(quán)（同有限責(zé)任公司） 根據(jù)上市公司章程指引的有關(guān)要求，上市公司股東大會(huì)還有以下職權(quán)：（ 1）對(duì)公司聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議；（ 2）審議公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)超過(guò)公司最近一期經(jīng) 審計(jì)總資產(chǎn) 30%的事項(xiàng)；（ 3）審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項(xiàng)；（ 4）審議股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃；（ 5）審議批準(zhǔn)下列對(duì)外擔(dān)保行為：本公司及本公司控股子公司的對(duì)外擔(dān)?？傤~，達(dá)到或超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的 50%以后提供的任何擔(dān)保；公司的對(duì)外擔(dān)?？傤~，達(dá)到或超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的 30%以后提供的任何擔(dān)保；為資產(chǎn)負(fù)債率超過(guò) 70%的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保；單筆擔(dān)保額超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn) 10%的擔(dān)保；對(duì)股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。 2.股東大會(huì)會(huì)議形式 股東大會(huì)分為年會(huì)與臨時(shí)大會(huì)。股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開(kāi)一次。 上市公司的年度股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于上一會(huì)計(jì)年度結(jié)束后的 6個(gè)月內(nèi)舉行。 有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)：董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的 2/3時(shí)；公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額的 1/3時(shí)；單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)；公司章程規(guī)定的其他情形。 3.股東大會(huì)的召集和主持 股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)不能或者不履行職責(zé)的，由副董事長(zhǎng)主持。副董事長(zhǎng)不能或者不履行職責(zé)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持 。董事會(huì)不能或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持。監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù) 90 日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 10%以上股份的股東可以自行召集和主持。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 33 股東大會(huì)的會(huì)議通知時(shí)間：召開(kāi)股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開(kāi) 20日前通知各股東。臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi) 15日前通知各股東； 發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi) 30 日前公告會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。股東大會(huì)不得對(duì)向股東通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。 無(wú)記名股票持有人出席股東大會(huì)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi) 5日前至股東大會(huì)閉會(huì)時(shí)將股票交存于公司。 4.股東大會(huì)決議 （ 1）表決權(quán)的行使 股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。股東可以委托代理人出席股東大會(huì)會(huì)議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)，也不能參與利潤(rùn)分配。 （ 2）股份有限公司股東大會(huì)的決議分為特別決議和普通決議。普通決議只須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。股東大會(huì)對(duì)修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的特別事項(xiàng)作出決議，須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持 表決權(quán)的 2/3以上通過(guò)。 【注意】有限責(zé)任公司通過(guò)特別決議是經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)；而股份有限公司通過(guò)特別決議是經(jīng)“出席會(huì)議”的股東所持表決權(quán)的 2/3以上通過(guò)。 （ 3）上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額 30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的 2/3以上通過(guò)。 5. 記錄 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，主持人、出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。 （二）董事會(huì) 1.董事會(huì)成員的組成 股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為 5 l9人。董事會(huì)成員中 可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 2.董事會(huì)機(jī)構(gòu)設(shè)置 董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長(zhǎng)召集和主持董事會(huì)會(huì)議，董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù)；副董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。 3.董事會(huì)會(huì)議的召開(kāi) 董事會(huì)每年度至少召開(kāi)兩次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi) l0 日前通知全體董事和監(jiān)事。代表 l/10以上表決權(quán)的股東、 1/3以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。 董 事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 董事會(huì)決議的表決實(shí)行一人一票。董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由董事本人出席，董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。 4.記錄 董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé) 任。 （三）經(jīng)理 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 34 上市公司總經(jīng)理及高層管理人員（副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)主管和董事會(huì)秘書）必須在上市公司領(lǐng)薪，不得由控股股東代發(fā)薪水。 （四）監(jiān)事會(huì) 1.監(jiān)事會(huì)成員不得少于 3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于 1/3。股份有限公司監(jiān)事的任期、監(jiān)事的職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。 2.股份有限公司監(jiān)事會(huì)每 6個(gè)月至少召開(kāi)一次會(huì)議。 【鏈接】有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)每年度至少召開(kāi)一次會(huì)議。 （五）上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定 （ 1）上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書，是上市公司的高級(jí)管理人員。 （ 2）增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表 決權(quán)排除制度。 上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。 該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。 出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足 3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。 三、上市公司獨(dú)立董事制度 （一）獨(dú)立董事的任職條件 1、擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合的條件： （ 1）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格； （ 2）具備立法與有關(guān)規(guī)定要求的獨(dú)立性； （ 3）具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則； （ 4）具有 5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)； （ 5）公司章程規(guī)定的其他條件。 2、不能擔(dān)任獨(dú)立董事的人員： （ 1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系； （ 2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份 1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬； （ 3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份 5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬； （ 4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具 有前三項(xiàng)所列舉情形的人員； （ 5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員； （ 6）公司章程規(guī)定的其他人員； （ 7）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。 （二）獨(dú)立董事的提名 上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份 1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。 （三）獨(dú)立董事的任期 獨(dú)立董事任期不得超過(guò) 3年，連選可以連任。但是連任時(shí)間不得超過(guò) 6年。 （四）獨(dú)立董事的特別職權(quán) （一）獨(dú)立董事的職權(quán) 1.重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于 300萬(wàn)元或高于上市 公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的 5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)； 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 35 2.向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所； 3.向董事會(huì)提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)； 4.提議召開(kāi)董事會(huì)； 5.獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)； 6.可以在股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)向股東征集投票權(quán)。 獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的 1/2 以上同意。 （二）應(yīng)當(dāng)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)的情形 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)上市公司的以下重大事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)： 1.提名、任 免董事； 2.聘任或解聘高級(jí)管理人員； 3.公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬； 4.上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于 300萬(wàn)元或高于最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的 5%的借款或其他資金往來(lái)，以及公司是否采取有效措施回收欠款； 5.獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)； 6.公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。 （五）獨(dú)立董事的撤換和辭職 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)積極履行職責(zé)，如果連續(xù) 3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。獨(dú)立董事在任期屆滿前不得無(wú)故被免職。 第五節(jié) 公司股票和公司債券 一、股票轉(zhuǎn)讓的限制 【考點(diǎn)提示】 2007 年單選題、 2008 年綜合題 【注意】參見(jiàn)證券法的有關(guān)內(nèi)容。 1、發(fā)起人 2、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員 （ 1）上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員所持股份不超過(guò) 1000 股的，可以一次性全部轉(zhuǎn)讓，不受限制。 （ 2）公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 （ 3）上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員在下列期間不得買賣本公司股票： 上市公司定期報(bào)告公告前 30 日內(nèi)； 上市公司業(yè)績(jī)預(yù)告、業(yè)績(jī)快報(bào)公告前 10 日內(nèi)； 自可能對(duì)本公司股票交 易價(jià)格產(chǎn)生重大影響的重大事項(xiàng)發(fā)生之日或在決策過(guò)程中，至依法披露后 2 個(gè)交易日內(nèi)； 證券交易所規(guī)定的其他期間。 3、可以收購(gòu)本公司股份的法定條件 【考點(diǎn)提示】 2006 年多選題、 2007 年多選題 （ 1）減少公司注冊(cè)資本 （ 2）與持有本公司股份的其他公司合并 （ 3）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工 應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。收購(gòu)的本公司股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的 5，用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司稅后利潤(rùn)中支出，所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在 1 年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 36 （ 4）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持有異議，要求公司收購(gòu)其股份的 4、股份有限公司不得接受以本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。 5、股東大會(huì)召開(kāi)前 20 日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前 5 日內(nèi)，不得進(jìn)行股東名冊(cè)的變更登記；但法律對(duì)上市公司股東名冊(cè)變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 第六節(jié) 公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì) 一、利潤(rùn)分配 1、公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東“實(shí)繳”的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。 2、公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)。 二、 公積金 1、盈余公積金 （ 1）法定公積金： 公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的以上的，可以不再提取。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的。 （ 2）任意公積金：不受限制。 2、資本公積金：不得用于彌補(bǔ)虧損 第七節(jié) 合并、分立、增資、減資 一、公司合并 （一）公司合并的形式 公司合并的形式有兩種：一是吸收合并（ A+B=A）； 二是新設(shè)合并（ A+B=C） （二）公司合并各方的債權(quán)、債務(wù)承接 公司合并時(shí)， 合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。 二、公司分立 （一）公司分立的形式 公司分立的形式有兩種：一是派生分立；二是新設(shè)分立。 （二）公司分立前債務(wù)的承擔(dān) 公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。 【注意】在分立前與“債權(quán)人”的約定有效，但公司內(nèi)部的約定不能對(duì)抗債權(quán)人。 第八節(jié) 公司解散和清算 一、公司解散 1、公司解散的原因 （ 1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； （ 2）股東 會(huì)或者股東大會(huì)決議解散； （ 3）因公司合并、分立需要解散； （ 4）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷； （ 5）人民法院依法予以解散。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 37 2、股東請(qǐng)求人民法院解散公司的司法解釋 單獨(dú)或者合并持有公司全部股東表決權(quán) 10以上的股東，有下列事由之一，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決，提起解散公司訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)受理： （ 1）公司持續(xù) 2 年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的； （ 2）股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù) 2 年以上不能作出有效的股東會(huì)或者 股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的； （ 3）公司董事長(zhǎng)期沖突，并且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的； （ 4）經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。 二、公司清算 1、公司在清算期間的行為限制 （ 1）清算期間，公司不再?gòu)氖滦碌慕?jīng)營(yíng)活動(dòng)，僅限于清理公司已經(jīng)發(fā)生但尚未了結(jié)的事務(wù)，包括清償債務(wù)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)以及處理公司內(nèi)部事務(wù)。 （ 2）在清算組未成立前，仍然由原公司法定代表人代表公司進(jìn)行訴訟；清算組代表公司對(duì)外進(jìn)行訴訟，應(yīng)當(dāng)以“公司”名義進(jìn)行。 （ 3）清算 期間，公司財(cái)產(chǎn)在未按照法定程序清償前，不得分配給股東。 2、清算組的組成 （ 1） 15 日內(nèi)：有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。 （ 2）逾期（ 15 日）不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算。 （ 3）有下列情形之一，債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算時(shí)，人民法院應(yīng)予受理：公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；雖然成立清算組但故意拖延清算的；違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。 （ 4）人民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從 下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生： 公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)；依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。 3、債權(quán)登記 清算組應(yīng)當(dāng)自“成立”之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 60 日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起 30 日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起 45 日內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)。 第九節(jié) 法律責(zé)任 有精力的學(xué)員可以背一下罰款數(shù)額。 第五章 證券法（ 14 分） 第二節(jié) 股票的發(fā)行與交易 一、股票發(fā)行的一般理論 證券的公開(kāi)發(fā)行：有下列情形之一的，為公開(kāi)發(fā)行：（ 1）向不特定對(duì)象發(fā)行證券的。（ 2）向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò) 200 人的。（ 3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。 二、首次公開(kāi)發(fā)行股票 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 38 （一）首次公開(kāi)發(fā)行股票的條件 在主板和中小板上市的公司與在創(chuàng)業(yè)板上市的公司 首次公開(kāi)發(fā)行股票條件的比較 項(xiàng)目 在主板和中小板上市的公司 在創(chuàng)業(yè)板上市的公司 公司存續(xù)時(shí)間 股份有限公司應(yīng)自成立后，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間在 3 年 以上；有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營(yíng) 時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算，并達(dá) 3 年以上。 出資繳納 發(fā)行人的注冊(cè)資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。 經(jīng)營(yíng)合法 發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策。 經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定 最近 3年穩(wěn)定。 發(fā)行人最近 3 年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒(méi)有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更。 發(fā)行人最近 2 年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員均沒(méi)有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更。 股權(quán)清晰 發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股 東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。 獨(dú)立性 資產(chǎn)完整。人員獨(dú)立： 發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書等高級(jí)管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任 除“董事、監(jiān)事”以外 #的其他職務(wù)，不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪。發(fā)行人的財(cái)務(wù)人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。 財(cái)務(wù)獨(dú)立： 發(fā)行人不得與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶； 機(jī)構(gòu)獨(dú)立。 業(yè)務(wù)獨(dú)立。 資產(chǎn)完整，業(yè)務(wù)及人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)獨(dú)立， 具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力。與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，以及嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。發(fā)行人具有完善的公司治理結(jié)構(gòu)，依法建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書、審計(jì)委員會(huì)制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。 違規(guī)擔(dān)保 不存在違規(guī)擔(dān)保。發(fā)行人不存在為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形。 人員合格 發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，而且不得有：第一， 被中國(guó)證監(jiān)會(huì) 采取證券市場(chǎng)禁入措施尚在禁入期的；第二，最近 36 個(gè)月內(nèi)受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰，或者最近 12 個(gè)月內(nèi)受到證券交易所公開(kāi)譴責(zé)；第三，因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛘呱嫦舆`法違規(guī)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見(jiàn)。 持續(xù)盈利能力 不存在下列對(duì)持續(xù)盈利能力造成重大影響的情形： (1)經(jīng)營(yíng)模式、結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化； (2)行業(yè)地位或經(jīng)營(yíng)環(huán)境發(fā)生重大變化； (3)無(wú)形資產(chǎn)的取得或者使用存在重大不利變化； (4)最近一年的營(yíng)業(yè)收入或凈利潤(rùn)對(duì)關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴； (5)發(fā)行人最近一年的凈利潤(rùn)主要來(lái)自合并財(cái) 務(wù)報(bào)表范圍以外的投資收益； (6)其他情形。 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì) （ 1）不存在重大償債風(fēng)險(xiǎn)，不存在影響持續(xù)經(jīng)營(yíng)的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項(xiàng)。 （ 2）財(cái)務(wù)資料真實(shí)完整。發(fā)行人披露的財(cái)務(wù)資料不得存在以下情形：第一，故意遺漏或虛構(gòu)交易、事項(xiàng)或者其他重（ 1）發(fā)行人會(huì) 計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范，財(cái)務(wù)報(bào)表的編制符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和相關(guān)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，在所有重大方面公允地反映了發(fā)行人的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流量，并由注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具無(wú)保留意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 39 要信息；第二，濫用會(huì)計(jì)政策或者會(huì)計(jì)估計(jì)；第三，操縱、偽造或篡改編制財(cái)務(wù)報(bào)表所依據(jù)的會(huì)計(jì)記錄或者相關(guān)憑證。 （ 3）內(nèi)控健全。 （ 4）不存在違規(guī)資金占用。發(fā)行人不得有資金被控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用的情形。 （ 2）發(fā)行人內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證公司財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的合法性、營(yíng)運(yùn)的效率與效果，并由注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具無(wú)保留結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報(bào)告。 （ 3）不存在資金被控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用的情形。 資金用途 發(fā)行人募集資金應(yīng)當(dāng)用于主營(yíng)業(yè)務(wù)，并有明確的用途。募集 資金數(shù)額和投資項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模、財(cái)務(wù)狀況、技術(shù)水平和管理能力等相適應(yīng)。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立募集資金專項(xiàng)存儲(chǔ)制度，募集資金應(yīng)當(dāng)存放于董事會(huì)決定的專項(xiàng)賬戶。 法定障礙 發(fā)行人不存在法定的違法行為： 最近 36 個(gè)月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開(kāi)或者變相公開(kāi)發(fā)行過(guò)證券；或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在 36 個(gè)月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)。最近 36 個(gè)月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重。最近 36 個(gè)月內(nèi)曾向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出發(fā)行申請(qǐng)，但報(bào)送的發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性 陳述或重大遺漏；或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn)；或者以不正當(dāng)手段干擾中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其發(fā)行審核委員會(huì)審核工作；或者偽造、變?cè)彀l(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的簽字、蓋章。本次報(bào)送的發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椋形从忻鞔_結(jié)論意見(jiàn)。嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。 發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人最近三年內(nèi)不存在損害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的重大違法行為。發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人最近三年內(nèi)不存在未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開(kāi)或者變 相公開(kāi)發(fā)行證券，或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在三年前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)的情形。 財(cái)務(wù)指標(biāo) 1、最近 3 個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤(rùn)均為正數(shù)且累計(jì)超過(guò)人民幣 3000 萬(wàn)元，凈利潤(rùn)以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計(jì)算依據(jù)。 1、最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤(rùn)累計(jì)不少于一千萬(wàn)元，且持續(xù)增長(zhǎng)；或者最近一年盈利，且凈利潤(rùn)不少于五百萬(wàn)元，凈利潤(rùn)以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計(jì)算依據(jù)。 2、最近 3 個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量?jī)纛~累計(jì)超過(guò)人民幣 5000 萬(wàn)元；或者最近 3個(gè)會(huì)計(jì)年度營(yíng)業(yè)收入累計(jì)超過(guò)人民幣 3億元。 2、最近一年?duì)I業(yè)收入 不少于五千萬(wàn)元，最近兩年?duì)I業(yè)收入增長(zhǎng)率均不低于百分之三十。 3、發(fā)行前股本總額不少于人民幣 3000萬(wàn)元。 3、發(fā)行后股本總額不少于三千萬(wàn)元。 * 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 40 4、最近一期期末無(wú)形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于 20。 5、最近一期期末不存在未彌補(bǔ)虧損。 5、最近一期末凈資產(chǎn)不少于兩千萬(wàn)元，且不存在未彌補(bǔ)虧損。 * 【注意】 在創(chuàng)業(yè)板上市的公司 首次公開(kāi)發(fā)行股票的條件為 2010 年新增內(nèi)容，出題概率極高。 （二）首次公開(kāi)發(fā)行股票的承銷 【考點(diǎn)提示】 2006年綜合題 （ 1）證券公司 在代銷、包銷期內(nèi)，對(duì)所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購(gòu)人，證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購(gòu)入并留存所包銷的證券。 （ 2）股票發(fā)行采取溢價(jià)發(fā)行的，其發(fā)行價(jià)格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。 （ 3）向不特定對(duì)象公開(kāi)發(fā)行的證券票面總值超過(guò)人民幣 5000 萬(wàn)元 的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。 （ 4）證券的代銷、包銷期限最長(zhǎng)不得超過(guò) 90日 。 （ 5）股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開(kāi)發(fā)行股票數(shù)量 “ 70” 的，為發(fā)行失敗；發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購(gòu)人 。 【鏈接】基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額達(dá)到核準(zhǔn)規(guī)模的 80以上 ，開(kāi)放式基金募集的基金份額總額超過(guò)核準(zhǔn)的最低募集份額總額，并且基金份額持有人人數(shù)符合規(guī)定的，基金成立。 （ 6）備案。代銷包銷期屆滿，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)將發(fā)行情況到證監(jiān)會(huì)備案。 三、上市公司增發(fā)股票 （一）上市公司增發(fā)股票的條件 1、上市公司增發(fā)股票的一般條件 （ 1）組織機(jī)構(gòu)健全，運(yùn)行良好。 現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員具備任職資格，不存在違反公司法第 148 條、第149條規(guī)定的行為，且最近 36個(gè)月內(nèi) 未受到過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰、最近 12 個(gè)月 內(nèi)未受到過(guò)證券交易所的公開(kāi)譴責(zé)。最近 12 個(gè)月 內(nèi)不存在違規(guī)對(duì)外提供擔(dān)保的行為。 【鏈接】公司法第 148條：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。 【鏈接】公司法第 149 條：董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為（包括但不限于）：（ 1）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（ 2）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù) （ 2）盈利能力應(yīng)具有可 持續(xù)性。上市公司 最近 3個(gè)會(huì)計(jì)年度 連續(xù)盈利，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為計(jì)算依據(jù)。高級(jí)管理人員和核心技術(shù)人員穩(wěn)定，最近 12 個(gè)月內(nèi) 未發(fā)生重大不利變化。最近 24個(gè)月內(nèi)曾公開(kāi)發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當(dāng)年?duì)I業(yè)利潤(rùn)比上年 下降 50 以上的情形。 （ 3）財(cái)務(wù)狀況良好。 最近 3年及最近一期 財(cái)務(wù)報(bào)表未被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告；被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具帶強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)段的無(wú)保留意見(jiàn)審計(jì)報(bào)告的，所涉及的事項(xiàng)對(duì)發(fā)行人無(wú)重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已經(jīng)消除。最近 3年以現(xiàn)金方式 累計(jì)分配的利潤(rùn)不少于最近 3年實(shí)現(xiàn)的 年均可分配利潤(rùn)的 30 。 （ 4）財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 41 （ 5）募集資金的數(shù)額和使用符合規(guī)定。本次募集資金使用項(xiàng)目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資，不得直接或間接投資于以買賣有價(jià)證券為主要業(yè)務(wù)的公司。 （ 6）上市公司不存在下列行為：擅自改變前次公開(kāi)發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；上市公司最近 12 個(gè)月內(nèi)受到過(guò)證券交易所的公開(kāi)譴責(zé)；上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近 12 個(gè)月內(nèi)存在未履行向投資者作出的公開(kāi)承諾的行為；上市公司 或其現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛏嫦舆`法違規(guī)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查；存在違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受到行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重，或者受到刑事處罰的行為。 2、配股條件： 6+3 上市公司配股除了應(yīng)滿足增發(fā)股票的一般條件，還應(yīng)當(dāng)符合以下條件： 擬配售股份數(shù)量不超過(guò)本次配售股份前 股本總額的 30 。 控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)承諾認(rèn)配股份的數(shù)量。 采用代銷方式發(fā)行。控股股東不履行認(rèn)配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認(rèn)購(gòu)股票的數(shù)量未達(dá)到擬配售數(shù)量 70的， 發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認(rèn)購(gòu)的股東。 3、狹義增發(fā)條件 6 3 【考點(diǎn)提示】 2007年綜合題 上市公司增發(fā)除了應(yīng)滿足增發(fā)股票的一般條件，還應(yīng)當(dāng)符合以下條件： 最近 3個(gè)會(huì)計(jì)年度 加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率 平均不低于 6 ，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù)。 除金融類企業(yè)外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項(xiàng)、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資的情形。 發(fā)行價(jià)格應(yīng)不低于公告招股意向書前 20個(gè)交易日公司股票 均價(jià)或前一個(gè)交易日的均價(jià)。 4、上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票 【考點(diǎn)提示】 2008年單選題 （ 1）非公開(kāi)發(fā)行股票的條件 非公開(kāi)發(fā)行股票的發(fā)行對(duì)象不超過(guò) 10名。 【注意】證券投資基金管理公司以其管理的 2 只以上的基金認(rèn)購(gòu)的，視為 1 個(gè)發(fā)行對(duì)象。 發(fā)行對(duì)象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對(duì)象及其認(rèn)購(gòu)價(jià)格或者定價(jià)原則應(yīng)當(dāng)由上市公司 董事會(huì) 的非公開(kāi)發(fā)行股票決議 確定 ，并經(jīng) 股東大會(huì)批準(zhǔn) ，認(rèn)購(gòu)的股份自發(fā)行結(jié)束之日起 36 個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：第一，上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人；第二，通過(guò)認(rèn)購(gòu)本次發(fā)行的股份取得上市公司實(shí)際 控制權(quán)的投資者；第三，董事會(huì)擬引入的境內(nèi)戰(zhàn)略投資者。 除此之外的發(fā)行對(duì)象，上市公司應(yīng)當(dāng)在取得發(fā)行核準(zhǔn)批文后，按照有關(guān)規(guī)定以競(jìng)價(jià)方式確定發(fā)行對(duì)象和發(fā)行價(jià)格。發(fā)行對(duì)象認(rèn)購(gòu)的股份自發(fā)行結(jié)束之日起 12 個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 發(fā)行價(jià)格不低于定價(jià)基準(zhǔn)日前 20個(gè)交易日公司股票均價(jià)的 90； 【注意】定價(jià)基準(zhǔn)日可以是本次非公開(kāi)發(fā)行股票的董事會(huì)決議公告日、股東大會(huì)決議公告日，也可以是發(fā)行期的首日。定價(jià)基準(zhǔn)日前 20 個(gè)交易日公司股票均價(jià)定價(jià)基準(zhǔn)日前20個(gè)交易日股票交易總額定價(jià)基準(zhǔn)日前 20個(gè)交易日股票交易總量 （ 2）法定障礙 本次發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏； 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 42 上市公司的權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H控制人嚴(yán)重?fù)p害且尚未消除； # 上市公司及其附屬公司違規(guī)對(duì)外提供擔(dān)保且尚未解除； # 現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員最近 36個(gè)月內(nèi)受到過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰，或者最近 12個(gè)月內(nèi)受到過(guò)證券交易所公開(kāi)譴責(zé)； 上市公司或其現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛏嫦舆`法違規(guī)正被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查； 最近 1 年及最近一期財(cái)務(wù)報(bào)表被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告。保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)所涉及 事項(xiàng)的重大影響已經(jīng)消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外。 首發(fā)、增發(fā)、非公開(kāi)發(fā)行的比較 項(xiàng)目 首發(fā)（主板） 增發(fā) 非分離交易的可轉(zhuǎn)債 分離交易的可轉(zhuǎn)債 非公開(kāi)發(fā)行 最近 3 年的盈利情況 最近 3 個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤(rùn)均為正數(shù)且累計(jì)超過(guò)人民幣 3000萬(wàn)元 最近 3 個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于 6 最近 3 個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均低于 6時(shí)，最近 3個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量?jī)纛~平均不少于公司債券 1年的利息 發(fā)行價(jià)格與轉(zhuǎn)股價(jià)格 不低于前 20個(gè)交易日股票均價(jià)“或者”前一個(gè)交易日的均價(jià) 不低于前 20 個(gè)交易日股票均價(jià)“和”前一個(gè)交易日的均價(jià) 發(fā)行價(jià)格不低于定價(jià)基準(zhǔn)日前 20 個(gè)交易日公司股票均價(jià)的 90 審計(jì)報(bào)告 無(wú)保留意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告 最近 3年及最近一期財(cái)務(wù)報(bào)表未被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具非標(biāo)準(zhǔn)的審計(jì)報(bào)告；被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具帶強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)段的無(wú)保留意見(jiàn)審計(jì)報(bào)告的，所涉及的事項(xiàng)對(duì)發(fā)行人無(wú)重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已經(jīng)消除 最近 1 年及最近一期財(cái)務(wù)報(bào)表被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具非標(biāo)準(zhǔn)的審計(jì)報(bào)告。保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)所涉及事項(xiàng)的重大影響已經(jīng)消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外。 四、股票的上市與交易 （一）股票交 易的一般規(guī)則 【考點(diǎn)提示】 2008年綜合題 1、交易標(biāo)的與主體必須合法 股票轉(zhuǎn)讓的限制 （ 1）對(duì)發(fā)起人的限制。發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起 1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起 1年內(nèi)2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 43 不得轉(zhuǎn)讓。 （ 2）對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的限制。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起 1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員（經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書）在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的 25。董 事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員離職后 6 個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。 （ 3）對(duì)證券業(yè)從業(yè)人員的限制。證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈(zèng)送的股票。任何人在成為前款所列人員時(shí)，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓。 （ 4）對(duì)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員的限制。為“股票發(fā)行”出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見(jiàn)書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi) 和期滿后 6個(gè)月內(nèi)，不得買賣該種股票。為“上市公司”出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見(jiàn)書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開(kāi)后 5日內(nèi)，不得買賣該種股票。 【注意】為“股票發(fā)行”（包括首發(fā)、上市公司增發(fā)）出具審計(jì)報(bào)告的，適用 6個(gè)月的規(guī)定；為上市公司股票發(fā)行以外的其他事項(xiàng)出具審計(jì)報(bào)告的（對(duì)上市公司的年度財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告出具審計(jì)報(bào)告），適用 5日的規(guī)定。 （ 5）短線交易限制。上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份 5以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后 6個(gè)月內(nèi)賣出，或 者在賣出后 6 個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購(gòu)入售后剩余股票而持有 5以上股份的，賣出該股票不受 6個(gè)月時(shí)間限制。 （ 6）對(duì) 5以上股東的限制。通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到 5時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起 3日內(nèi)，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告。在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā) 行的股份達(dá)到 5后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少 5，應(yīng)當(dāng)依照上述規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后 2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。 （二）股票的上市 1、上市條件 【考點(diǎn)提示】 2006年多選題 （ 1）股票經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)已公開(kāi)發(fā)行； （ 2）公司股本總額不少于人民幣 3000萬(wàn)元； （ 3）公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的 25以上；公司股本總額超過(guò)人民幣 4億元的，公開(kāi)發(fā)行股份的比例為 10以上； （ 4）公司最近 3 年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。 2、暫停上市條 件 （ 1）上市公司股本總額（ 3000 萬(wàn)元）、股權(quán)分布（ 25、 10）等發(fā)生變化不再具備上市條件； （ 2）上市公司不按照規(guī)定公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者； （ 3）上市公司有重大違法行為； （ 4）上市公司最近 3年連續(xù)虧損。 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 44 3、終止上市條件 （ 1）上市公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件； 【注意】收購(gòu)期限屆滿，被收購(gòu)公司股權(quán)分布不符合上市條件的（股本總額低于 4 億元的，公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的 25以上），該上市公 司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法“終止”（而非暫停）上市交易。 （ 2）上市公司不按照規(guī)定公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，且拒絕糾正； （ 3）上市公司最近 3年連續(xù)虧損，在其后 1 個(gè)年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利； 【注意】連續(xù) 3年虧損暫停上市，連續(xù) 4年虧損終止上市。 （ 4）上市公司解散或者被宣告破產(chǎn)； （ 5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。 第三節(jié) 公司債券的發(fā)行與交易 【考點(diǎn)提示】 2006年綜合題 一、公司債券的發(fā)行 （一）公司債券發(fā)行的條件 1、發(fā)行條件（ 7 項(xiàng)） （ 1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于 3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于 6000萬(wàn)元； （ 2）累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的 40； （ 3）最近 3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券 1年的利息。 2、不得發(fā)行公司債券的情況 （ 1）前一次公開(kāi)發(fā)行的公司債券尚未募足； （ 2）對(duì)已經(jīng)發(fā)行的公司債券或者其他債券有違約或者遲延支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)； （ 3）違反規(guī)定，擅自改變公開(kāi)發(fā)行公司債券所募基金的用途； （ 4）最近 36 個(gè)月內(nèi)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件存在虛假記載，或公司存在其他重大違法行為。 3、募集資金用途 公開(kāi)發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途， 不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。 （二）公司債券的期限、面值和發(fā)行價(jià)格 公司債券的期限為 1年以上，每張面值 100 元。 （三）公司債券的發(fā)行程序 發(fā)行公司債券，可以申請(qǐng)一次核準(zhǔn)，分期發(fā)行。 （ 1）自中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)發(fā)行之日起，公司應(yīng)在 6個(gè)月內(nèi)首期發(fā)行，剩余數(shù)量應(yīng)當(dāng)在 24個(gè)月內(nèi)發(fā)行完畢。超過(guò)核準(zhǔn)文件限定的時(shí)效未發(fā)行的，須重新經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)后方可發(fā)行。 （ 2）首期發(fā)行數(shù)量應(yīng)當(dāng)不少于總發(fā)行數(shù)量的 50，剩余各期發(fā)行的數(shù)量由公司自行確定，每期發(fā)行完畢后 5個(gè)工作日內(nèi)報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)備案。 （四）公司債券持有人的權(quán)益保護(hù) 1、債券持有人會(huì)議 有下列情況的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)債券持有人會(huì)議： （ 1）擬變更債券募集說(shuō)明書的約定； （ 2）擬變更債券受托管理人； 2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 45 （ 3）公司不能按期支付本息； （ 4）公司減資、合并、分立、解散或者申請(qǐng)破產(chǎn)； （ 5）保證人或者擔(dān)保物發(fā)生重大變化； （ 6）發(fā)生對(duì)債券持有人權(quán)益有重大影響的事項(xiàng)。 2、公司債券的擔(dān)保 （ 1）擔(dān)保范圍包括公司債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。 （ 2）以保證方式提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)為連帶責(zé)任保證，且保證人資產(chǎn)質(zhì)量良好。 （ 3）設(shè)定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)權(quán)屬應(yīng)當(dāng)清晰，尚未被設(shè)定擔(dān) ?；蛘卟扇”Ｈ胧覔?dān)保財(cái)產(chǎn)的價(jià)值經(jīng)有資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估不低于擔(dān)保金額。 三、可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行 （一）公開(kāi)發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的條件 1、發(fā)行非分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券 根據(jù)發(fā)行管理辦法的規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券，除了應(yīng)當(dāng)符合增發(fā)股票的一般條件之外，還應(yīng)當(dāng)符合以下條件： 6+3 （ 1）最近 3 個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率 平均不低于 6 ?？鄢墙?jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù)； （ 2）本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期末凈資產(chǎn)額的 40； （ 3）最近 3個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于公司債券 1年的利息。 2、發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券，除符合公開(kāi)增發(fā)股票的一般條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件： 6+3 （ 1）公司最近一期末經(jīng)審計(jì)的 凈資產(chǎn) 不低于人民幣 15億元 ； （ 2）最近 3個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于公司債券 1年的利息； （ 3）最近 3個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的 現(xiàn)金流量?jī)纛~ 平均不少于公司債券 1年的利息，但最近 3 個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于 6%（扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù)）的 除外； （ 4）本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期末凈資產(chǎn)額的 40，預(yù)計(jì)所附認(rèn)股權(quán)全部行權(quán)后募集的資金總量不超過(guò)擬發(fā)行公司債券金額。 3、上市公司存在下列情形之一的，不得公開(kāi)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券：（與不得公開(kāi)增發(fā)股票的條件基本相同）（ 1）本次發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；（ 2）擅自改變前次公開(kāi)發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；（ 3）上市公司最近 12 個(gè)月內(nèi)受到過(guò)證券交易所的公開(kāi)譴責(zé)；（ 4）上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近 12 個(gè)月內(nèi)存在未履行向投資者作出的公開(kāi)承諾的行為；（ 5）上市公司或 其現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛏嫦舆`法違規(guī)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查；（ 6）嚴(yán)重?fù)p害投資者的合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。 （二）可轉(zhuǎn)換債券的期限、面值和利率 可轉(zhuǎn)換公司債券的期限 最短為 1 年，最長(zhǎng)為 6 年 ?？赊D(zhuǎn)換公司債券每張面值 100 元?？赊D(zhuǎn)換公司債券的利率由發(fā)行公司與主承銷商協(xié)商確定，但必須符合國(guó)家的有關(guān)規(guī)定。 （三）可轉(zhuǎn)換債券持有人的權(quán)利保護(hù) 有下列事項(xiàng)之一的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)債券持有人會(huì)議：（ 1）擬變更募集說(shuō)明書的約定；（ 2）發(fā)行人不能按期支付本息；（ 3）發(fā)行人減資、合并、分立、解散或者申 請(qǐng)破產(chǎn)；（ 4）保證人或者擔(dān)保物發(fā)生重大變化；（ 5）其他影響債券持有人重大權(quán)益的事項(xiàng)。 公開(kāi)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，但最近一期末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)不低于人民幣 15 億元的公司除外。提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)為全額擔(dān)保，擔(dān)保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。以保證方式提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)為連帶責(zé)任擔(dān)保，且2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 46 保證人最近一期經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額應(yīng)不低于其累計(jì)對(duì)外擔(dān)保的金額。證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉(zhuǎn)債的擔(dān)保人，但上市商業(yè)銀行除外。設(shè)定抵押或質(zhì)押的，抵押或質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的估值應(yīng)不低于擔(dān)保金額。估值應(yīng)經(jīng)有 資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。 （四）可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)為股份 1、可轉(zhuǎn)換公司債券自 發(fā)行結(jié)束之日起 6個(gè)月后 方可轉(zhuǎn)換為公司股票，轉(zhuǎn)股期限由公司根據(jù)可轉(zhuǎn)換公司債券的存續(xù)期限及公司財(cái)務(wù)狀況確定。 2、債券持有人對(duì)轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票 有選擇權(quán) ，轉(zhuǎn)換股票的于轉(zhuǎn)股的次日成為發(fā)行公司的股東。 3、轉(zhuǎn)股價(jià)格應(yīng)不低于募集說(shuō)明書公告日前 20 個(gè)交易日該公司股票交易均價(jià) 和 前一交易日的均價(jià)。 4、可轉(zhuǎn)換債券持有人不轉(zhuǎn)換為股票的，上市公司應(yīng)當(dāng)在可轉(zhuǎn)換公司債券期滿后 5個(gè)工作日內(nèi)辦理完畢償還債券余額本息的事項(xiàng)。 四、公司債券的上市 （一）公司債 券上市交易 1、上市條件 （ 1）公司債券的期限為 1年以上； （ 2）公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣 5000萬(wàn)元； （ 3）符合法定的公司債券發(fā)行條件。 2、暫停上市 （ 1）公司有重大違法行為； （ 2）公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件； 【注意】股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于 3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于 6000萬(wàn)元。 （ 3）公司債券所募集資金不按照核準(zhǔn)的用途使用； （ 4）未按照公司債券募集辦法履行義務(wù)； （ 5）公司最近 2 年連續(xù)虧損。 3、終止上市 后半句為：經(jīng)查實(shí)后果嚴(yán)重和在限期內(nèi)未能消除的。 第四節(jié) 證券投資基金的發(fā)行與交易 一、證券投資基金的法律關(guān)系 （一）基金財(cái)產(chǎn) 基金財(cái)產(chǎn)不得用于下列投資或者活動(dòng)： 8 項(xiàng)。 （二）基金管理人 1、設(shè)立基金管理公司的條件： 7 項(xiàng)。重點(diǎn)記： （ 2）注冊(cè)資本不低于 1 億元人民幣，且必須為實(shí)繳貨幣資本；（ 3）主要股東最近 3 年沒(méi)有違法記錄，注冊(cè)資本不低于 3 億元人民幣； 2、基金管理人不得從事的行為： 5 項(xiàng)。 （ 1）將其固有財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事證券投資；（ 2）不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)；（ 3）利用基金財(cái)產(chǎn)為基金份額持有人以外的第三人牟取利益；（ 4）向基金 份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失； （三）基金托管人 基金托管人和基金管理人不得為同一人。不得相互出資或者持有股份，其職責(zé)： 11 項(xiàng)。 （四）基金份額持有人 1、召集：（ 1）基金份額持有人大會(huì)由基金管理人召集；（ 2）基金管理人未按規(guī)定召集2010 年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法串講 47 或者不能召集時(shí)，由基金托管人召集。（ 3）代表基金份額 10%以上的基金份額持有人就同一事項(xiàng)要求召開(kāi)基金份額持有人大會(huì)，而基金管理人、基金托管人都不召集的，代表基金份額 10%以上的基金份額持有人有權(quán)自行召集，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。 2、公告：召開(kāi)基金份額持有人大會(huì)， 召集人應(yīng)當(dāng)至少 提前 30 日 公告基金份額持有人大會(huì)的召開(kāi)時(shí)間、會(huì)議形式、審議事項(xiàng)、議事程序和表決方式等事項(xiàng)。 3、每一基金份額具有一票表決權(quán)，基金份額持有人可以委托