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_合同法案例分析匯編（作業(yè)2010.4.19） 【案例1】甲企業(yè)（本題下稱甲）向乙企業(yè)（本題下稱乙）發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時(shí)間、交貨方式等，并要求乙在10日內(nèi)報(bào)價(jià)。乙接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報(bào)價(jià)，亦要求甲在10日內(nèi)回復(fù)；甲按期復(fù)電同意其價(jià)格，并要求簽訂書面合同。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。后因市場(chǎng)發(fā)生變化，該貨物價(jià)格下降。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故乙應(yīng)盡快取回貨物。乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的到期債權(quán)，并向其關(guān)聯(lián)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。要求：根據(jù)上述情況，分析回答下列問題：（1）試述甲傳真訂貨、乙報(bào)價(jià)、甲回復(fù)報(bào)價(jià)行為的法律性質(zhì)。（2）買賣合同是否成立？并說明理由。（3）對(duì)甲放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，乙可向人民法院提出何種權(quán)利請(qǐng)求，以保護(hù)其利益不受侵害？對(duì)乙行使該權(quán)利的期限，法律有何規(guī)定？ 【案例1答案】（1）甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請(qǐng)。因該傳真欠缺價(jià)格條款，邀請(qǐng)乙報(bào)價(jià)，故不具有要約性質(zhì)。乙報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于要約。根據(jù)合同法的規(guī)定，要約要具備兩個(gè)條件，第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。乙的報(bào)價(jià)因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報(bào)價(jià)使合同條款內(nèi)容具體確定，約定回復(fù)日期則表明其將受報(bào)價(jià)的約束，已具備要約的全部要件。甲回復(fù)報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于承諾。因其內(nèi)容與要約一致，且于承諾期限內(nèi)作出。（2）買賣合同成立。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。本題中，雖雙方未按約定簽訂書面合同，但乙已實(shí)際履行合同義務(wù)，甲亦接受，未及時(shí)提出異議，故合同成立。（3）乙可向人民法院提出行使撤銷權(quán)的請(qǐng)求，撤銷甲的放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，以維護(hù)其權(quán)益。對(duì)撤銷權(quán)的時(shí)效，合同法規(guī)定，撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該權(quán)利消滅【案例2】2005年10月15日，A公司與B公司簽訂了一份加工承攬合同。該合同約定：由B公司為A公司制作鋁合金門窗1萬(wàn)件，原材料由A公司提供，加工承攬報(bào)酬總額為150萬(wàn)元，違約金為報(bào)酬總額的10；A公司應(yīng)在2005年11月5日前向B公司交付60的原材料，B公司應(yīng)在2006年3月1日前完成6000件門窗的加工制作并交貨；A公司應(yīng)在2006年3月5日前交付其余40的原材料，B公司應(yīng)在2006年5月20日前完成其余門窗的加工制作并交貨。A公司應(yīng)在收到B公司交付門窗后3日內(nèi)付清相應(yīng)款項(xiàng)。為確保A公司履行付款義務(wù)，B公司要求其提供擔(dān)保，適值D公司委托A公司購(gòu)買辦公用房，D公司為此向A公司提供了蓋有D公司公章及法定代表人簽字的空白委托書和D公司的合同專用章。A公司遂利用上述空白委托書和合同專用章，將D公司列為該項(xiàng)加工承攬合同的連帶保證人，與B公司簽訂了保證合同。2005年11月1日，A公司向B公司交付60的原材料，B公司按約加工制作門窗。2006年2月28日，B公司將制作完成的6000件門窗交付A公司，A公司按報(bào)酬總額的60予以結(jié)算。2006年3月1日，B公司發(fā)生重組，加工型材的生產(chǎn)部門分立為C公司。3月5日，A公司既未按加工承攬合同的約定向B公司交付40的原材料，也未向C公司交付。3月15日，C公司要求A公司繼續(xù)履行其與B公司簽訂的加工承攬合同，A公司表示無法繼續(xù)履行并要求解除合同。C公司遂在數(shù)日后向人民法院提起訴訟，要求判令A(yù)公司支付違約金并繼續(xù)履行加工承攬合同，同時(shí)要求D公司承擔(dān)連帶責(zé)任。經(jīng)查明：A公司與B公司簽訂的加工承攬合同僅有B公司及其法定代表人的簽章，而無A公司的簽章。要求：（1）A公司與B公司簽訂的加工承攬合同是否成立？為什么？（2）C公司可否向A公司主張加工承攬合同的權(quán)利？為什么？（3）C公司要求判令A(yù)公司支付違約金并繼續(xù)履行加工承攬合同的主張能否獲得支持？并說明理由。（4）D公司應(yīng)否承擔(dān)保證責(zé)任？并說明理由。【案例2答案】（1）A公司與B公司簽訂的加工承攬合同成立。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。在本案中，A公司雖未在加工承攬合同上簽章，但已經(jīng)實(shí)際履行了主要義務(wù)，且B公司已經(jīng)接受，加工承攬合同成立。（2）C公司可向A公司主張加工承攬合同的權(quán)利。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)、承擔(dān)連帶債務(wù)。（3）首先，C公司要求判令A(yù)公司支付違約金的主張可以獲得支持。A公司未按照加工承攬合同約定的時(shí)間向B公司支付40的原材料，已構(gòu)成違約，根據(jù)合同法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約金。其次，C公司要求判令A(yù)公司繼續(xù)履行合同的主張不能獲得支持。根據(jù)合同法的規(guī)定，在加工承攬合同中，定作人可以隨時(shí)解除承攬合同。A公司作為定作人，可以解除合同，故無需繼續(xù)履行合同。（4）D公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)合同法的規(guī)定，行為人超越代理權(quán)以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該合同有效。本案中，A公司向B公司出具了D公司提供的蓋有公章及法定代表人簽字的空白委托書及合同專用章，B公司有理由相信A公司有代理權(quán)，A公司與B公司簽訂的以D公司為保證人的保證合同有效，因此D公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?！景咐?】甲、乙公司于2006年4月1日簽訂買賣合同，合同標(biāo)的額為100萬(wàn)元。根據(jù)合同約定，甲公司應(yīng)于4月10日前交付20萬(wàn)元的定金，以此作為買賣合同的生效要件。4月15日，乙公司在甲公司未交付定金的情況下發(fā)出全部貨物，甲公司接受了該批貨物。4月20日，乙公司要求甲公司支付100萬(wàn)元的貨款，遭到拒絕。經(jīng)查明：甲公司怠于行使對(duì)丙公司的到期債權(quán)100萬(wàn)元，此外甲公司欠丁銀行貸款本息100萬(wàn)元。4月30日，乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟，向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使甲公司對(duì)丙公司的到期債權(quán)。人民法院經(jīng)審理后，認(rèn)定乙公司的代位權(quán)成立，由丙公司向乙公司履行清償義務(wù)，訴訟費(fèi)用2萬(wàn)元由債務(wù)人甲公司負(fù)擔(dān)。丁銀行得知后，向乙公司主張平均分配丙公司償還的100萬(wàn)元，遭到乙公司的拒絕。要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題：（1）甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？并說明理由。（2）簡(jiǎn)述乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟時(shí)應(yīng)當(dāng)符合的條件。（3）丁銀行的主張是否成立？并說明理由。（4）人民法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)是否符合法律規(guī)定？并說明理由。【案例3答案】（1）買賣合同生效。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。在本題中，甲公司雖未按照合同約定交付定金，但乙公司已經(jīng)交付全部貨物并且甲公司接受了貨物，視為主合同已經(jīng)履行。（2）根據(jù)合同法解釋的規(guī)定，債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法；債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害；債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期；債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。（3）丁銀行的主張不成立。根據(jù)合同法解釋的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。在本題中，債權(quán)人乙公司就其代位權(quán)行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，因此丁銀行的主張不成立。（4）人民法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)不符合法律規(guī)定。根據(jù)合同法解釋的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。在本題中，訴訟費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由次債務(wù)人丙公司負(fù)擔(dān)?！景咐?】2001年7月1日，A公司與B銀行簽定了2000萬(wàn)元的借款合同。根據(jù)借款合同的約定，借款期限為2001年7月1日2001年12月31日。根據(jù)B銀行的要求，C公司作為A公司的保證人與B銀行簽訂了保證合同。根據(jù)保證合同的約定，C公司為連帶保證人，但雙方未約定保證期間。2001年9月1日，A公司與B銀行經(jīng)協(xié)商，將借款數(shù)額由2000萬(wàn)元增加到2500萬(wàn)元，同時(shí)將還款期限變更為2002年3月31日，但雙方變更借款合同未征得C公司的書面同意。2002年4月1日，A公司不能償還到期借款，B銀行于2002年4月10日書面通知A公司償還借款本息，當(dāng)日遭到A公司的拒絕。2002年7月15日，B銀行要求C公司承擔(dān)保證責(zé)任，遭到C公司的拒絕。B銀行經(jīng)調(diào)查得知，A公司怠于行使對(duì)D公司的到期債權(quán)1000萬(wàn)元，B銀行于2002年8月10日提起代位權(quán)訴訟，請(qǐng)求人民法院判定由D公司向B銀行支付1000萬(wàn)元。人民法院經(jīng)審理，裁定B銀行勝訴，訴訟費(fèi)用10萬(wàn)元由A公司負(fù)擔(dān)。A公司的債權(quán)人E銀行得知后，向B銀行提出按照各自的債權(quán)比例分配D公司償還的1000萬(wàn)元，遭到B銀行的拒絕。要求：根據(jù)民法通則、合同法、合同法解釋、擔(dān)保法解釋等有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：（1）B銀行如對(duì)A公司提起訴訟，其具體的訴訟時(shí)效期間是什么？并說明理由。（2）C公司拒絕承擔(dān)保證責(zé)任是否符合有關(guān)法律規(guī)定？并說明理由。（3）E銀行的主張是否成立？并說明理由。（4）人民法院裁定訴訟費(fèi)用由A公司負(fù)擔(dān)是否符合法律規(guī)定？并說明理由?！景咐?答案】（1）訴訟時(shí)效期間具體為2002年4月11日2004年4月10日。根據(jù)民法通則的規(guī)定，借款合同適用2年的普通訴訟時(shí)效期間，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。在本題中，B銀行于4月10日書面通知A公司償還借款本息，引起訴訟時(shí)效中斷，因此B銀行可以在2002年4月11日2004年4月10日的期間內(nèi)對(duì)A公司提起訴訟。（2）C公司拒絕承擔(dān)保證責(zé)任符合有關(guān)法律規(guī)定。理由如下：根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起6個(gè)月，即2002年1月1日2002年6月30日。根據(jù)擔(dān)保法解釋的規(guī)定，債權(quán)人和債務(wù)人變更主合同履行期限，未經(jīng)保證人同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。在本題中，由于B銀行和A公司變更主合同的履行期限未經(jīng)保證人C公司的同意，因此C公司的保證期間仍為2002年1月1日2002年6月30日。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，在保證期間內(nèi)，債權(quán)人未要求連帶責(zé)任人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。在本題中，由于債權(quán)人B銀行未在保證人C公司的保證期間內(nèi)要求其承擔(dān)保證責(zé)任，因此C公司的保證責(zé)任解除。（3）E銀行的主張不成立。根據(jù)合同法解釋的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。（4）人民法院裁定訴訟費(fèi)用由A公司負(fù)擔(dān)不符合法律規(guī)定。根據(jù)合同法解釋的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。在本題中，訴訟費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由次債務(wù)人D公司負(fù)擔(dān)?！景咐?】2001年3月20日，甲公司與乙銀行簽訂了2000萬(wàn)元的借款合同。根據(jù)合同約定，借款期限為2001年4月1日2002年3月31日。根據(jù)乙銀行的要求，甲公司以自己所有的價(jià)值800萬(wàn)元的機(jī)器設(shè)備A設(shè)置抵押。在抵押合同中，雙方約定在債務(wù)履行期限屆滿時(shí)，如甲公司不能清償本息，該機(jī)器設(shè)備的所有權(quán)直接轉(zhuǎn)移為乙銀行所有。2001年7月1日，甲公司與丙公司簽訂了租賃合同，根據(jù)合同約定，甲公司將機(jī)器設(shè)備A出租給丙公司，租賃期限為1年（2001年7月1日2002年6月30日）。在簽訂租賃合同的過程中，甲公司將該設(shè)備已經(jīng)抵押的情況書面告知丙公司。此外，根據(jù)乙銀行的要求，丁公司作為保證人與乙銀行簽訂的書面保證合同，根據(jù)合同約定，丙公司保證擔(dān)保的債權(quán)為1200萬(wàn)元，其保證方式為一般保證，但未約定保證期間。2002年4月1日，由于甲公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，乙銀行要求行使抵押權(quán)。丙公司以租賃合同尚未到期為由，拒絕了乙銀行的主張。2002年5月1日，乙銀行向人民法院提起訴訟。6月1日，人民法院作出判決，要求甲公司清償貸款本息。要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題：（1）甲公司與乙銀行簽訂的抵押合同是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（2）丙公司的主張是否成立？并說明理由。（3）具體說明丁公司的保證期間，并說明理由。（4）具體說明保證合同的訴訟時(shí)效。并說明理由。（5）如果債權(quán)人乙銀行放棄債務(wù)人甲公司的抵押擔(dān)保，則丁公司的保證責(zé)任如何變化？并說明理由。【案例5答案】（1）甲公司與乙銀行簽訂的抵押合同不符合法律規(guī)定。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，抵押權(quán)人和抵押人在抵押合同中不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。但該約定內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。（2）丙公司的主張不成立。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，抵押人將已抵押的財(cái)產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同對(duì)受讓人不具有約束力。如果抵押人已經(jīng)書面通知承租人該財(cái)產(chǎn)已經(jīng)抵押的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔(dān)。（3）丁公司的保證期間為2002年4月1日9月30日。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起6個(gè)月。（4）保證合同的訴訟時(shí)效為2002年6月1日2004年5月31日。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，債權(quán)人已提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，保證的訴訟時(shí)效中斷，從判決或者仲裁生效之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。（5）如果債權(quán)人乙銀行主動(dòng)放棄債務(wù)人甲公司的抵押擔(dān)保，則丁公司的保證責(zé)任為400萬(wàn)元。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先執(zhí)行物的擔(dān)保，保證人僅對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。如果債權(quán)人放棄債務(wù)人物的擔(dān)保，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任?！景咐?】合同成立、承擔(dān)違約責(zé)任、中止履行甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺(tái)精密儀器，甲公司于8月31日前交貨，并負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同，雙方約定由丙公司將100臺(tái)精密儀器運(yùn)至乙公司。8月1日，丙公司先運(yùn)了70臺(tái)精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺(tái)精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)，隨即通知丙公司暫停運(yùn)輸其余30臺(tái)精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司及時(shí)提供了擔(dān)保。8月26日，甲公司通知丙公司將其余30臺(tái)精密儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故，30臺(tái)精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時(shí)全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。要求：根據(jù)以上事實(shí)及中華人民共和國(guó)合同法的規(guī)定，回答下列問題：（l）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說明理由。（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為是否合法？并說明理由。（4）丙公司對(duì)貨物毀損應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？并說明理由?！景咐?答案】（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據(jù)合同法的規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方?jīng)]有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺(tái)精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。根據(jù)合同法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情形，可以中止履行合同。（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為合法。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。（4）丙公司對(duì)貨物毀損應(yīng)向甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。根據(jù)合同法的規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！景咐?】2000年3月5日，A房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下簡(jiǎn)稱“A公司”）與B銀行簽訂借款合同。該借款合同約定：借款總額為2億元；借款期限為2年6個(gè)月；借款利率為年利率5.8，2年6個(gè)月應(yīng)付利息在發(fā)放借款之日預(yù)先一次從借款本金中扣除；借款期滿時(shí)一次全額歸還所借款項(xiàng)；借款用途為用于S房地產(chǎn)項(xiàng)目（以下簡(jiǎn)稱S項(xiàng)目）開發(fā)建設(shè)；A公司應(yīng)當(dāng)按季B銀行提供有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表和借款資金使用情況；任何一方違約，違約方應(yīng)當(dāng)向守約方按借款總額支付1的違約金。在A公司與B銀行簽訂上述借款合同的同時(shí)，B銀行與A公司和C公司分別簽訂了抵押合同和保證合同。B銀行與A公司簽訂的抵押合同約定：A公司以正在建造的S項(xiàng)目作為抵押，如果A公司不能按時(shí)償還借款或不能承擔(dān)違約責(zé)任，B銀行有權(quán)用抵押的S項(xiàng)目變現(xiàn)受償。B銀行與C公司簽訂的保證合同約定：如果A公司不能按時(shí)償還借款或不能承擔(dān)違約責(zé)任，而用A公司抵押的S項(xiàng)目變現(xiàn)受償后仍不足以補(bǔ)償B銀行遭受的損失時(shí)，C公司保證承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)償責(zé)任。B銀行依照約定于2000年3月6日向A公司發(fā)放借款，并從發(fā)放的借款本金中扣除了2年6個(gè)月的借款利息。2001年4月5日，B銀行從A公司提供的相關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料中發(fā)現(xiàn)A公司將借款資金挪作他用，遂要求A公司予以糾正，A公司以借款資金應(yīng)當(dāng)由自己自行支配為由未予糾正。同年5月，B銀行通知A公司，要求A公司提前償還借款，A公司以借款尚未到期為由拒絕償還借款。同年8月，B銀行向人民法院提起訴訟，要求解除借款合同，并要求A公司提前償還借款，將用于抵押的S項(xiàng)目變現(xiàn)受償，同時(shí)要求C公司承擔(dān)保證責(zé)任。經(jīng)查：A公司實(shí)際投入S項(xiàng)目的資金為3800萬(wàn)元，挪用資金15000萬(wàn)元；S項(xiàng)目經(jīng)評(píng)估后的可變現(xiàn)價(jià)值為3500萬(wàn)元；S項(xiàng)目建設(shè)取得了一切合法的批準(zhǔn)手續(xù)，但在抵押時(shí)未辦理抵押登記；C公司是A公司控股的子公司，C公司與B銀行簽訂保證合同時(shí)未獲除A公司之外的其他股東認(rèn)可，并隱瞞了與A公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系。要求：根據(jù)上述事實(shí)，回答下列問題：（1）借款合同約定借款利息預(yù)先從借款本金中扣除是否符合有關(guān)規(guī)定?如何處理?（2）根據(jù)上述提示內(nèi)容，A公司應(yīng)當(dāng)如何向B銀行支付利息?（3）B銀行與A公司簽訂的抵押合同是否有效?并說明理由。（4）B銀行與C公司簽訂的保證合同是否有效?并說明理由。（5）B銀行可否要求解除借款合同?并說明理由。（6）B銀行可否要求C公司承擔(dān)民事責(zé)任?為什么?【案例7答案】（1）不符合規(guī)定。根據(jù)合同法的規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先從本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。（2）由于雙方?jīng)]有約定支付利息的期限，且借款期間在1年以上。因此，A公司應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時(shí)支付利息，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付。即，分別于2001年3月6日、2002年3月6日、2002年9月6日支付。（3）抵押合同無效。根據(jù)擔(dān)保法解釋的規(guī)定，當(dāng)事人以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押方為有效。在本題中，A公司的S項(xiàng)目建設(shè)雖然取得了合法的批準(zhǔn)手續(xù)，但在抵押時(shí)未辦理抵押登記，因此抵押無效。（4）保證合同有效。C公司雖然是A公司的控股子公司，但其仍具有獨(dú)立的企業(yè)法人資格，具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，因此可以作為保證合同的主體。至于“C公司與B銀行簽訂保證合同時(shí)未獲除A公司之外的其他股東認(rèn)可，并隱瞞了與A公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系”，并不影響該保證合同的效力。（5）B銀行可以要求解除借款合同。根據(jù)合同法的規(guī)定，借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。在本題中，由于A公司將借款資金挪作他用，因此B銀行可以要求解除合同。（6）B銀行可以要求C公司承擔(dān)民事責(zé)任。C公司作為保證人有連帶清償A公司債務(wù)的義務(wù)。當(dāng)A公司不能按時(shí)償還借款或者不能承擔(dān)違約責(zé)任時(shí)，B銀行既可以要求A公司承擔(dān)責(zé)任，也可以要求C公司承擔(dān)責(zé)任。甲鞋店于1月6日向乙鞋廠發(fā)函要求購(gòu)買1000雙男,女式時(shí)裝鞋,式樣及質(zhì)量要求與乙鞋廠一周前送去的樣品一樣.單價(jià)為男鞋120元,女鞋110元,貨款在貨到后十五天內(nèi)一次付清,并請(qǐng)對(duì)方在1月底前答復(fù). 乙鞋廠于1月8日收到甲鞋店的購(gòu)買信息,因廠長(zhǎng)外出參加展銷會(huì)不在廠里,廠推銷員李某根據(jù)自己的工作職責(zé),在調(diào)查了解了市場(chǎng)價(jià)格后,于1月27日以郵寄平信的方式向甲鞋店提出:該類時(shí)裝鞋無論男,女鞋,出廠價(jià)均為120元,而且必須購(gòu)買2000雙時(shí),才能以此價(jià)成交. 1月28日,乙鞋廠廠長(zhǎng)從展銷會(huì)回來,說展銷會(huì)上這種時(shí)裝鞋供不應(yīng)求,價(jià)格還在不斷上漲,以每雙120元的價(jià)格賣出太虧了.于是于當(dāng)天通過傳真的方式,以展銷會(huì)定貨量已滿為由,告知甲鞋店不再供貨. 甲鞋店在收到樣品時(shí)已決定購(gòu)貨,并且以為其按鞋廠的價(jià)格一定可以成交,所以作廣告等造成了經(jīng)濟(jì)損失,故要求鞋廠賠償.推銷員李某于1月27日寄出的平信,到達(dá)乙鞋店所在地的時(shí)間為1月30日9時(shí). 試分析: 1.甲鞋店向乙鞋廠發(fā)之函屬于要約還是要約邀請(qǐng) 乙鞋廠推銷員李某于1月27日向甲鞋店寄出的平信屬于要約還是要約邀請(qǐng),或者屬于承諾 為什么 2.雙方的買賣合同是否已經(jīng)成立 為什么 3.甲鞋店作廣告等造成的經(jīng)濟(jì)損失,可否要求乙鞋廠賠償評(píng)析: 1.甲鞋店向乙鞋廠發(fā)之函屬于要約.乙鞋廠推銷員李某于1月27日向甲鞋店寄出的平信也屬于要約.根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定,承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致;受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的,為新要約;有關(guān)合同標(biāo)的,數(shù)量,質(zhì)量,價(jià)款或者報(bào)酬,履行期限,履行地點(diǎn)和方式,違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更,是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更.本案中,乙鞋廠推銷員發(fā)出的平信明確將甲鞋店函中的1000雙改為2000雙,且價(jià)格也有所變更,當(dāng)屬反要約. 2.未成立.甲鞋店所發(fā)函沒有得到乙鞋廠的承諾,乙鞋廠發(fā)出了新的要約,此新要約的到達(dá)時(shí)間為1月30日,但是在要約生效以前,乙鞋廠已經(jīng)于1月28日傳真撤回了此心要約,故要約沒有生效. 3.乙鞋廠向甲鞋店寄送樣品的行為本身不構(gòu)成要約,只能是要約邀請(qǐng),此時(shí)合同根本未成立,甲鞋店自行做廣告造成損失,乙鞋廠不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任;此外,鞋廠則已經(jīng)及時(shí)向?qū)Ψ酵ㄖ瞬挥喓贤囊馑急硎?對(duì)方在合同締結(jié)之前自作主張打出廣告,經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)由自己承擔(dān). 沒有簽訂書面合同是否有效力 甲乙雙方約定以書面合同的方式,由乙方向甲方供應(yīng)一批上等綢緞禮服,且雙方一直以來合作多次均未出現(xiàn)任何問題.乙方正值改制之際,其生產(chǎn)的綢緞禮服急需出手,于是在合同還未正式簽訂書面合同的情況下,乙方徑直將禮服送往甲方工廠,通過交涉甲方愿意接受.事后在銷售過程中由于此種禮服供過于求,甲方存貨無法正常銷售出去,于是甲方希望向乙方退貨,乙方一直忙于改制事宜,并沒有答應(yīng)甲方的要求.不得已甲方以低價(jià)銷售,致使損失100萬(wàn)元.在多次向乙方交涉未果的情況下,甲方向法院起訴稱雙方未按約定簽訂書面合同,合同關(guān)系不成立,主張合同無效. 試分析: 1.乙方是否應(yīng)接受甲方退貨或賠償甲方損失 2.甲方的請(qǐng)求是否具有法律依據(jù) 法院應(yīng)否支持 3.如果雙方已經(jīng)擬定了書面合同,但乙方未來得及在合同上簽字便送貨且甲方接受,則合同是否成立 評(píng)析: 1.乙方?jīng)]有義務(wù)接受甲方的退貨請(qǐng)求,也沒有義務(wù)賠償甲方低價(jià)銷售造成的經(jīng)濟(jì)損失.我國(guó)合同法規(guī)定,法律,行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對(duì)方接受的,該合同成立.所以本案中,甲乙雙方的買賣合同已經(jīng)成立,乙方已經(jīng)完全履行了自己的義務(wù). 2.沒有法律依據(jù),法院不應(yīng)支持甲方的請(qǐng)求,因?yàn)殡p方的合同關(guān)系已經(jīng)成立且有效. 3.合同已經(jīng)成立.根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定,采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對(duì)方接受的,該合同成立. 邀約可以撤銷嗎 某市百貨公司通過新聞媒體播發(fā)招租啟事:將市場(chǎng)裝修后分?jǐn)偽怀鲎?投資裝修費(fèi)2000元.周某于月初得知此消息后,決定租賃兩個(gè)柜臺(tái),于月中去提前支取了即將到期的定期存單,損失利息近千元.可是就在周某準(zhǔn)備去租賃攤位時(shí),百貨公司又宣布說:因主管部門未批準(zhǔn),攤位不再招租了,請(qǐng)已辦理租賃手續(xù)的租戶到公司協(xié)商處理辦法;未辦理手續(xù)的,百貨公司不再接待.周某認(rèn)為百貨公司這種作法太不負(fù)責(zé)任,所以要求百貨公司賠償自己的預(yù)期收入若干萬(wàn)元,以及利息損失.雙方協(xié)商未果,訴至法院. 試分析:本案應(yīng)如何處理 評(píng)析: 1.百貨公司發(fā)布的招租啟事屬于要約,由于此要約通過新聞媒體發(fā)布,發(fā)布之日就應(yīng)視為到達(dá)受要約人,要約生效,因此不存在要約撤回問題. 2.我國(guó)合同法規(guī)定,要約可以撤銷,但對(duì)撤銷要約有限制,以下兩種要約不得撤銷:要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作.本案中,一方面,通過新聞媒體這種特殊介質(zhì)發(fā)布要約,已經(jīng)使人確信該要約是不可撤銷的;另一方面,就周某來說,他已經(jīng)為履行合同作了相當(dāng)多的準(zhǔn)備工作,并做出了一定的犧牲,因此對(duì)他來說,該要約也是不可撤銷的.所以,百貨公司宣布撤銷要約的行為無效,實(shí)際上合同已經(jīng)成立. 3.因此,周某的損失百貨公司應(yīng)該賠償.但是,賠償?shù)姆秶鷳?yīng)該有限制,包括實(shí)際損失和預(yù)期可得利益的損失.就本案來說,幾千元的利息當(dāng)然要陪,但周某所稱的預(yù)期收入因具有不確定性,不在賠償之列. 乙丙丁三人能否向甲索賠 某廠為一舊電器改造單位,承接舊電器翻新,電器修理等業(yè)務(wù).由于該業(yè)主甲某資金缺乏,常常地下營(yíng)業(yè),對(duì)外也沒有正式的證照,其服務(wù)對(duì)象主要為熟悉的單位或個(gè)人,因此,其收費(fèi)比正常的修理單位便宜很多.為了減輕自己的責(zé)任,該業(yè)主在自家單方面貼出聲明,如電器修理,翻新后出現(xiàn)故障致使財(cái)產(chǎn)或人身?yè)p害的,業(yè)主該不負(fù)責(zé)任,若不同意此條款,可不來本廠修理,一旦來修理視為同意.乙某系外地人剛搬來此地,前往該廠修理冰箱,但并不知該業(yè)主甲某的單方面聲明.結(jié)果電冰箱使用出現(xiàn)問題,造成乙某重大損失;丙某在該廠將自家舊黑白電視翻新成彩色電視機(jī),后在使用過程中,電視機(jī)出現(xiàn)故障爆炸,造成乙面部受傷;某丁在該廠修理洗衣機(jī),修好后業(yè)主甲某明確告知丁某不能連續(xù)超過5小時(shí)使用洗衣機(jī),否則可能會(huì)出現(xiàn)問題.后丁某仍舊連續(xù)實(shí)用超過5小時(shí),結(jié)果洗衣機(jī)報(bào)廢. 試分析: 1.乙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí),甲某可否以自己的單方免責(zé)聲明來抗辯 為什么 2.丙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí),甲某可否以自己的單方免責(zé)聲明來抗辯 為什么 3.如果丙某的賠償主張能獲得支持,則丙某可否進(jìn)一步主張自己與甲某的合同無效,進(jìn)而要求甲某承擔(dān)合同無效責(zé)任 為什么 4.丁某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí),甲某可否抗辯 評(píng)析: 1. 乙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí),甲某是否可以自己的單方免責(zé)聲明來抗辯,需具體情況具體分析.根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定,合同中關(guān)于因故意或重大過失造成財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效.本案中甲某可能會(huì)利用自己的單方面聲明不完全履行自己的義務(wù),存在故意或重大過失;即使甲某不存在故意或重大過失,是否賠償也應(yīng)視乙某的行為來決定.因?yàn)榧啄忱米约旱倪@一規(guī)定單方面免除自己的責(zé)任,而加重對(duì)方當(dāng)事人的責(zé)任,合同訂立屬于顯失公平的情況,根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定屬于可變更或可撤銷的合同.如果乙某請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷該條款,則甲某自然無法以此抗辯,但是如果乙某在撤銷權(quán)行使期限未行使撤銷權(quán),則乙某的該權(quán)利消失,甲某可以此抗辯. 2. 丙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí),甲某不可以以自己的單方免責(zé)聲明來抗辯.根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定,合同中關(guān)于造成對(duì)方人身?yè)p害的免責(zé)條款無效.這種無效是一種絕對(duì)的無效,不論合同中是否約定,也不論對(duì)方當(dāng)事人是否明確同意. 3. 如果丙某的賠償主張能獲得支持,則丙某不能進(jìn)一步主張自己與甲某的合同無效,進(jìn)而要求甲某承擔(dān)合同無效責(zé)任.因?yàn)?合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效.本案中,僅僅是該免責(zé)條款無效,合同的其他條款不受影響. 4. 丁某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí),甲某可以抗辯.因?yàn)?雖然甲某的單方面聲明不可以用來抗辯,但甲某已經(jīng)明確告知丁某的正確使用方法,丁某未按照正確的使用方法使用洗衣機(jī)造成損失的,應(yīng)有其自己承擔(dān)責(zé)任.再者,甲某告訴了丁某的正確使用方法后,自己也就不存在故意或重大過失了,自然不需要承擔(dān)責(zé)任. 乙貿(mào)易公司關(guān)于提價(jià)的理由能否得到法律支持 甲棉紡廠與乙貿(mào)易公司依法簽訂一份棉花買賣合同,合同約定乙貿(mào)易公司向甲棉紡廠提供未經(jīng)精加工的去籽棉花100噸,依合同約定執(zhí)行國(guó)家定價(jià),并規(guī)定違約者應(yīng)支付違約金.在合同執(zhí)行中,乙貿(mào)易公司因單方主觀上的原因遲延20日交貨,在此之前正好趕上市場(chǎng)上調(diào)整棉花收購(gòu)價(jià),調(diào)整后的棉花收購(gòu)價(jià)比以前有所提高.乙貿(mào)易公司提出按照提價(jià)后的棉花收購(gòu)價(jià)付款,甲棉紡廠不同意,認(rèn)為乙貿(mào)易公司遲延交貨,負(fù)有違約責(zé)任,應(yīng)仍按原定價(jià)格支付貨款.乙貿(mào)易公司不同意,拒絕交貨,甲棉紡廠訴至法院,要求乙貿(mào)易公司按約定價(jià)格繼續(xù)履行合同,并支付違約金. 試分析: 1.乙貿(mào)易公司關(guān)于提價(jià)的理由是否有法律依據(jù) 為什么 2.法院應(yīng)如何處理 評(píng)析: 1.乙貿(mào)易公司關(guān)于提價(jià)的理由沒有法律依據(jù). 因?yàn)?乙貿(mào)易公司未按合同約定的時(shí)間交貨,屬于逾期交付標(biāo)的物的行為.按照合同法第63條規(guī)定:執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的,在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí),按照交付的價(jià)格計(jì)價(jià).逾期交付標(biāo)的物的,遇價(jià)格上漲時(shí),按原價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí),按照新價(jià)格執(zhí)行.逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的,遇價(jià)格上漲時(shí),按照新價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí),按照原價(jià)格執(zhí)行.因此,依此法律規(guī)定乙貿(mào)易公司不能提高棉花價(jià)格,應(yīng)按原定價(jià)格接受甲棉紡廠的貨款. 2.法院應(yīng)判決乙方:首先,繼續(xù)履行合同;其次,按合同原定價(jià)格接受甲棉紡廠支付的貨款;最后,支付遲延交貨的違約金. 什么情況下可以行使撤銷權(quán)和代位權(quán) 甲公司為開發(fā)新項(xiàng)目,急需資金.2000年3月12日,向乙公司借錢15萬(wàn)元.雙方談妥,乙公司借給甲公司15萬(wàn)元,借期6個(gè)月,月息為銀行貸款利息的1.5倍,至同年9月12日本息一起付清,甲公司為乙公司出具了借據(jù).甲公司因新項(xiàng)目開發(fā)不順利,未盈利,到了9月12日無法償還欠乙公司的借款.某日,乙公司向甲公司催促還款無果,但得到一信息,某單位曾向甲公司借款20萬(wàn)元,現(xiàn)已到還款期,某單位正準(zhǔn)備還款,但甲公司讓某單位不用還款.于是,乙公司向法院起訴,請(qǐng)求甲公司以某單位的還款來償還債務(wù),甲公司辯稱該債權(quán)已放棄,無法清償債務(wù). 試分析: 1.甲公司的行為是否構(gòu)成違約 為什么 2.乙公司是否可針對(duì)甲公司的行為行使撤銷權(quán) 為什么 3.乙公司是否可以行使代位權(quán) 說明理由. 評(píng)析: 1.甲公司的行為已構(gòu)成違約.甲公司與乙公司之間的借貸合同關(guān)系,系自愿訂立,無違法內(nèi)容,又有書面借據(jù),是合法有效的.甲公司系債務(wù)人,負(fù)有按期清償本息的義務(wù);乙公司為債權(quán)人,享有按期收回本金,收取利息的權(quán)利.甲公司因新項(xiàng)目開發(fā)不順利,不能如約履行清償義務(wù),構(gòu)成違約. 2.乙公司可行使撤銷權(quán).請(qǐng)求法院撤銷甲公司的放棄債權(quán)行為.債權(quán)人對(duì)于自己享有的債權(quán),完全可以根據(jù)自己的意志,決定行使或者放棄.但是,當(dāng)該債權(quán)人另外又系其他債權(quán)人的債務(wù)人時(shí),如果他放棄債權(quán)的行為使他的債權(quán)人的權(quán)利無法實(shí)現(xiàn)時(shí),他的債權(quán)人享有依法救濟(jì)的權(quán)利.本案中,甲公司放棄對(duì)某單位享有的債權(quán),表面上是處分自己的權(quán)益,但實(shí)際上卻損害了乙公司的債權(quán),依照我國(guó)合同法的規(guī)定,乙公司可以行使撤銷權(quán),撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為. 3.乙公司可以行使代位權(quán).根據(jù)合同法第73條的規(guī)定,債權(quán)人可享有代位權(quán),在債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán),危及債權(quán)人的權(quán)利時(shí),債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利,實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán).乙公司可以直接向某單位行使代位權(quán). 甲公司行使的是什么權(quán)利 甲乙兩公司簽訂鋼材購(gòu)買合同,合同約定:乙公司向甲公司提供鋼材,總價(jià)款500萬(wàn)元.甲公司預(yù)支價(jià)款200萬(wàn)元.在甲公司即將支付預(yù)付款前,得知乙公司因經(jīng)營(yíng)不善,無法交付鋼材,并有確切證據(jù)證明.于是,甲公司拒絕支付預(yù)付款,除非乙公司能提供一定的擔(dān)保,乙公司拒絕提供擔(dān)保.為此,雙方發(fā)生糾紛并訴至法院. 試分析: 1.甲公司拒絕支付余款是否合法 為什么 2.甲公司行使的是什么權(quán)利 若行使該權(quán)利必須具備什么條件 評(píng)析: 1.甲公司拒絕支付余款是合法的. 合同法第68條規(guī)定:應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的,可以中止履行:(一)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn),抽逃資金,以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽(yù);(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形.本案中甲公司作為先為給付的一方當(dāng)事人,在對(duì)方于締約后財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化,且未提供適當(dāng)擔(dān)保,可能危及其債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí),可以中止履行合同,保護(hù)權(quán)益不受損害.因此在發(fā)生糾紛時(shí),法院應(yīng)支持甲公司的主張. 2.甲公司行使的是不安抗辯權(quán). 不安抗辯權(quán)的適用條件是: (1)須是同一雙務(wù)合同所產(chǎn)生的兩項(xiàng)債務(wù),并且相互為對(duì)價(jià)給付. (2)互為對(duì)價(jià)給付的雙務(wù)合同規(guī)定有先后履行順序,且應(yīng)先履行債務(wù)的一方的履行期屆至. (3)應(yīng)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人,在合同依法成立之后,出現(xiàn)喪失或有可能喪失對(duì)待履行債務(wù)的能力. (4)應(yīng)后履行債務(wù)的當(dāng)事人未能為對(duì)待給付或?yàn)閭鶆?wù)的履行提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保. 這個(gè)合同轉(zhuǎn)讓有效嗎 2003年10月15日,甲公司與乙公司簽訂合同,合同約定由乙公司于2004年1月15日向甲公司提供一批價(jià)款為50萬(wàn)元電腦配件,2003年12月1日甲公司因銷售原因,需要乙公司提前提供電腦配件,甲公司要求提前履行的請(qǐng)求被乙公司拒絕,甲公司為了不影響銷售,只好從外地進(jìn)貨,隨后將對(duì)乙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了丙公司,但未通知乙公司.丙公司與2004年1月15日去乙公司提貨時(shí)遭拒絕. 試分析: 1.乙公司拒絕丙公司提貨有無法律依據(jù) 為什么 2.甲公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同是否有效 如何處理. 評(píng)析: 1.乙公司拒絕丙公司的提貨有法律依據(jù).我國(guó)合同法第80條規(guī)定:債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人.未經(jīng)通知,該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力.本案中,甲公司將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司,但未通知乙公司,因而對(duì)乙公司不發(fā)生效力. 2.依合同法第79條的規(guī)定:債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人,但有下列情形之一的除外:(一)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;(二)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;(三)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓. 服裝廠有權(quán)解除這份合同嗎 2004年3月15日,某紡織廠與某服裝廠簽訂一份布料買賣合同,雙方約定:由紡織廠于4月15日前提供真絲雙縐面料1000米,服裝廠先支付價(jià)款8萬(wàn)元,并于5月20日將貨款一次性全部支付.4月15日,服裝廠通知紡織廠按合同約定的時(shí)間交貨,紡織廠回函言:因設(shè)備老化,按時(shí)交付有一定困難,請(qǐng)求暫緩履行,服裝廠因?yàn)橐獡屧谙募镜絹碇吧鲜袖N售該批真絲服裝,沒有同意紡織廠遲延履行的要求.4月25日,因紡織廠沒有履行合同,服裝廠致函紡織廠,要求紡織廠最遲在5月10日前履行合同,否則解除合同.5月20日,紡織廠仍未履行合同,服裝廠只好從別的渠道用每米90元的價(jià)格購(gòu)買了真絲雙縐面料1000米,總價(jià)款9萬(wàn)元,同時(shí)通知紡織廠解除合同,返還8萬(wàn)元貨款及利息,并要求紡織廠賠償誤工損失及購(gòu)買布料多支付的1萬(wàn)元價(jià)款.8月10日,紡織廠要求履行合同,稱服裝廠解除合同沒有征得紡織廠的同意,因而合同沒有解除,服裝廠應(yīng)當(dāng)接受貨物.在遭到拒絕后遂起訴至法院. 試分析: 1.服裝廠是否有權(quán)解除合同 2.法院能否支持紡織廠的主張 3.服裝廠能否要求損害賠償 評(píng)析: 1.服裝廠有權(quán)解除合同.依照合同法第94條規(guī)定,當(dāng)事人遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后仍不履行的,當(dāng)事人可以解除合同.本案中,紡織廠遲延履行主要債務(wù),在服裝廠的催告后,在合理的期限內(nèi)仍未履行,因此服裝廠有權(quán)解除合同. 2.法院不能支持紡織廠的主張.這涉及到法定解除權(quán)應(yīng)當(dāng)如何行使的問題.依照合同法第96條的規(guī)定,當(dāng)事人依照法律規(guī)定解除合同的,應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方,合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除.本案中,服裝廠在解除合同時(shí)通知了紡織廠,紡織廠對(duì)此沒有提出異議,依照法律的規(guī)定,合同自解除的通知到達(dá)紡織廠時(shí)就已經(jīng)生效,不需要紡織廠的同意.因此紡織廠的主張,法院不能支持. 3.服裝廠可以要求損害賠償.依據(jù)法律有關(guān)規(guī)定,解除合同與損害賠償可以并存,當(dāng)事人解除合同后如果有其他損失的仍可以要求賠償損失.合同法案例舉例1.甲公司向包括乙公司在內(nèi)的十余家公司發(fā)出關(guān)于某建設(shè)項(xiàng)目的招標(biāo)書.乙公司在接到招標(biāo)書后向甲公司發(fā)出了投標(biāo)書.甲公司經(jīng)過決標(biāo),確定乙公司中標(biāo),并向其發(fā)出中標(biāo)通知書.請(qǐng)分析甲公司發(fā)出招標(biāo)書和乙公司發(fā)出投標(biāo)書行為的性質(zhì) 參考答案:甲公司發(fā)出招標(biāo)書的行為在性質(zhì)上屬于要約邀請(qǐng);乙公司發(fā)出投標(biāo)書的行為在性質(zhì)上屬于要約.因?yàn)榧坠景l(fā)出招標(biāo)書的行為是希望收到招標(biāo)書的公司能夠向自己發(fā)出要約的意思表示,故屬于要約邀請(qǐng);而乙公司發(fā)出投標(biāo)書的行為是希望能夠和甲公司訂立合同的意思表示,故屬于要約.2.甲建筑公司向乙水泥廠發(fā)出購(gòu)買水泥的要約,稱如果對(duì)方同意其條件,將答復(fù)意見發(fā)至其電子郵箱中,乙水泥廠應(yīng)約將承諾發(fā)至其郵箱中,即開始準(zhǔn)備履行合同.但是,甲建筑公司經(jīng)辦人卻因?yàn)樵谕忾_會(huì),一直未打開郵箱查看,致使甲建筑公司以為乙水泥廠未作承諾.1個(gè)月后,當(dāng)乙水泥廠要求甲建筑公司履行合同義務(wù)時(shí),甲建筑公司稱雙方并未簽訂合同,故沒有履行義務(wù).請(qǐng)分析甲建筑公司與乙水泥廠之間是否存在合同關(guān)系 參考答案: 甲建筑公司與乙水泥廠之間存在合同關(guān)系.根據(jù)合同法的規(guī)定,承諾生效時(shí)合同成立.承諾通知到達(dá)受要約人時(shí)生效.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人指定的系統(tǒng)的時(shí)問視為到達(dá)時(shí)間.故乙水泥廠應(yīng)約將承諾發(fā)至甲建筑公司指定的郵箱中,承諾即生效,合同就成立,甲建筑公司與乙水泥廠之間存在合同關(guān)系.3. 2005年1月,工程師張某與家家樂房地產(chǎn)公司簽訂房屋買賣合同,購(gòu)買了家樂小區(qū)二期的住房一套,但沒有向房地產(chǎn)管理部門辦理登記.2005年6月的時(shí)候,該房地產(chǎn)公司又將該套住房賣給了劉某,也沒有向房地產(chǎn)管理部門辦理登記.為此,三方發(fā)生糾紛.請(qǐng)分析家家樂房地產(chǎn)公司分別和張某,劉某簽訂的合同是否有效,此案應(yīng)該如何辦理 參考答案: 家家東房地產(chǎn)公司分別和張某,劉某簽訂的合同都是沒有法律效力的.根據(jù)合同法的規(guī)定,依法成立的合同,若法律,行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn),登記等手續(xù)的,合同辦理了批準(zhǔn),登記等手續(xù)后生效,而房地產(chǎn)買賣合同應(yīng)當(dāng)?shù)椒康禺a(chǎn)管理部門辦理登記后方才生效.所以上述兩個(gè)合同都是無效的.從公平原則出發(fā),張某與房地產(chǎn)公司簽訂的合同,雖沒有發(fā)生法律效力,但是雙方意思表示一致的結(jié)果,該合同已經(jīng)成立(但未生效),只要履行登記手續(xù)即可生效.而劉某與房地產(chǎn)公司的合同,因房地產(chǎn)公司有過錯(cuò)而不成立;如果劉某在簽訂合同的時(shí)候沒有與房地產(chǎn)公司惡意串通,則有權(quán)要求房地產(chǎn)公司承擔(dān)締約過失責(zé)任.4.某市在招商引資過程中,由市政府出面,甲企業(yè)與某境外企業(yè)達(dá)成一筆1000萬(wàn)美元的合同.在該境外企業(yè)的要求下,該市政府為合同做了保證擔(dān)保.請(qǐng)分析市政府為合同做了保證擔(dān)保的行為是否符合法律規(guī)定,該擔(dān)保合同是否有效 參考答案: 市政府為合同做了保證擔(dān)保的行為不符合法律規(guī)定,該擔(dān)保合同無效.因?yàn)?我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定,除經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn),為使用外國(guó)政府或國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸擔(dān)保外,國(guó)家機(jī)關(guān)不得作為保證人.所以,市政府為合同做了保證擔(dān)保的行為不符合法律規(guī)定,該擔(dān)保合同無效.5.2007年6月,王某將自己的德力牌隨身聽交李某維修,雙方就履行期限沒有約定,7月李某修理結(jié)束以后,王某請(qǐng)求交付,但沒有支付維修費(fèi)用的意思表示,此時(shí)李某可以主張哪些權(quán)利 參考答案:李某可以主張同時(shí)履行抗辯權(quán)和留置權(quán). 根據(jù)合同法規(guī)定,同時(shí)履行抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人,履行義務(wù)沒有先后順序,一方在對(duì)方未履行前,有拒絕對(duì)方請(qǐng)求自己履行合同義務(wù)的權(quán)利.一方在對(duì)方履行義務(wù)不符合約定時(shí),有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求,故王某在沒有支付維修費(fèi)用前,李某可以主張同時(shí)履行抗辯權(quán).根據(jù)合同法規(guī)定,留置是指?jìng)鶛?quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn),債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的,債權(quán)人有權(quán)扣留該動(dòng)產(chǎn),以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣,變賣該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)囊环N債權(quán)擔(dān)保方式.故王某在沒有支付維修費(fèi)用前,李某可以主張留置權(quán).6.甲與乙簽訂一標(biāo)的額為50萬(wàn)元的合同,雙方約定定金為20萬(wàn)元,乙一直沒有支付定金.后雙方因合同履行發(fā)生糾紛,乙要求甲以雙倍返還定金的形式承擔(dān)違約責(zé)任,甲拒絕.請(qǐng)分析定金合同是否成立,是否生效 定金數(shù)額的約定是否符合法律規(guī)定 參考答案:定金合同已經(jīng)成立但是未生效;定金數(shù)額的約定不符合法律規(guī)定.定金合同是甲乙雙方意思表示一致的約定,所以該合同已經(jīng)成立.但是,定金合同自實(shí)際交付定金之日起生效,而本案中乙并未交付定金,所以該合同尚未生效.合同法還規(guī)定,定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定,但不能超過主合同標(biāo)的額的20%,而本案中約定的20萬(wàn)元超過了主合同標(biāo)的額的20%(10萬(wàn)元),故定金數(shù)額的約定不符合法律規(guī)定.招投標(biāo)法舉例某辦公樓的招標(biāo)人于2003年10月8日向具備承擔(dān)該項(xiàng)目能力的A,B,C,D四家承包商發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書,其中說明,10月1218日9至16時(shí)在該招標(biāo)人總工程師室領(lǐng)取招標(biāo)文件,11月8日14時(shí)為投標(biāo)截止時(shí)間.該4家承包商均接受邀請(qǐng),并按規(guī)定時(shí)間提交了投標(biāo)文件.評(píng)標(biāo)委員會(huì)委員由招標(biāo)人直接確定,共由7人組成,其中招標(biāo)人代表2人,本系統(tǒng)技術(shù)專家2人,經(jīng)濟(jì)專家1人,外系統(tǒng)技術(shù)專家1人,經(jīng)濟(jì)專家1人.在評(píng)標(biāo)過程中,評(píng)標(biāo)委員會(huì)要求B,D兩投標(biāo)人分別對(duì)其施工方案作詳細(xì)說明,并對(duì)若干技術(shù)要點(diǎn)和難點(diǎn)提出問題,要求其提出具體,可靠的實(shí)施措施.作為評(píng)標(biāo)委員的招標(biāo)人代表希望承包商B再適當(dāng)考慮一下降低報(bào)價(jià)的可能性.按照招標(biāo)文件中確定的綜合評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn),4個(gè)投標(biāo)人綜合得分從高到低的依次順序?yàn)锽,D,C,A,故評(píng)標(biāo)委員會(huì)確定