淺析強(qiáng)奸罪認(rèn)定規(guī)則.doc

_淺析強(qiáng)奸罪的認(rèn)定規(guī)則追溯人類社會基本罪名,強(qiáng)奸罪便是早期就形成的一個(gè)罪狀.探究這個(gè)富有歷史底蘊(yùn)而又在現(xiàn)代社會頻發(fā)的罪名對于法學(xué)理論的發(fā)展以及解決實(shí)際問題都有較大意義.正本清源,我們所講的強(qiáng)奸罪，是指以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強(qiáng)行與婦女性交，或者故意與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的行為。站在我國犯罪構(gòu)成體系分析:首先我們講強(qiáng)奸罪的客體，是女性的性自由權(quán)利和幼女的身心健康權(quán)利。所謂的婦女的自由權(quán)利，是指婦女根據(jù)自己的意愿發(fā)生或不發(fā)生性行為的權(quán)利。所謂幼女的身心健康權(quán)利，是指根據(jù)由你自己的身體和精神正常發(fā)育和成長健康的權(quán)利。其次強(qiáng)奸罪的客觀方面：表現(xiàn)為以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強(qiáng)行與之性交，或者與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的行為。違背婦女意志，是指違背了婦女不愿與行為人性交的真實(shí)意思。在我們的刑法中規(guī)定了這些手段：暴力、脅迫和其他手段。在侵害對象是不滿14周歲的幼女時(shí)，出于對幼女的特殊保護(hù)，法律對手段并無特別限制，采取的是一種嚴(yán)格責(zé)任制度。暴力，是指以毆打、傷害、捆綁、按倒、強(qiáng)拉硬拽等，對其人身進(jìn)行強(qiáng)制的手段，使被害人不敢、不能反抗。脅迫，是指以殺害、傷害、職權(quán)、地位、揭發(fā)隱私等相威脅、恫嚇登對被害人進(jìn)行強(qiáng)制等手段。當(dāng)然強(qiáng)奸罪的主體只能是年滿14周歲的并具有刑事責(zé)任能力的男性。當(dāng)然現(xiàn)在理論通說認(rèn)為女性不包括在內(nèi),實(shí)際上還是有待商榷的。同樣強(qiáng)奸罪的主觀方面：是直接故意，并且具有違背婦女性意志強(qiáng)行與之發(fā)生性交的內(nèi)容。對于奸淫幼女構(gòu)成強(qiáng)奸罪，是否要求明知是幼女？在2003年1月8日最高人民法院關(guān)于行為人不明知是不滿14周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪問題的批復(fù)中規(guī)定：“行為人明知是不滿14周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系，不論幼女是否自愿，均應(yīng)依照刑法第236條第2款的規(guī)定，以強(qiáng)奸罪定罪處罰；行為人確實(shí)不知對方是不滿14周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴(yán)重后果，情節(jié)顯著輕微的，不認(rèn)為是犯罪。”以上的這些關(guān)于強(qiáng)奸罪簡單的認(rèn)識已經(jīng)形成通說,但是我們在實(shí)際處理問題時(shí)往往難以認(rèn)定是因?yàn)槲覀兯龅斤@示不會那樣條條框框,固定我們更應(yīng)該注重罪與罪的界限,定罪的標(biāo)準(zhǔn).關(guān)于強(qiáng)奸罪的認(rèn)定我們可以考慮的第一個(gè)問題是強(qiáng)奸罪與通奸罪的界限所謂的通奸是指有配偶的男女之間以及有配偶的男女一方之間與他人之間，基于情感、生理需要自愿發(fā)生的婚外性行為。因?yàn)橥椴贿`背婦女意志故不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。如果雙方先是通奸，女方不愿意繼續(xù)通奸而男方糾纏發(fā)生性行為的以強(qiáng)奸罪論。即所謂“先和奸后強(qiáng)奸”。對第一次性行為違背婦女意志，但女方為告發(fā)并繼續(xù)多次自愿發(fā)生性行為，一般不以強(qiáng)奸罪論。即“先強(qiáng)奸后和奸”，但如果后來的多次性行為是受到男方的威脅、恫嚇或者霸占迫使其忍辱從奸所致仍以強(qiáng)奸罪論。第二個(gè)問題當(dāng)屬,已滿14周歲不滿16周歲的男性與幼女發(fā)生性行為的處理.2000年2月24日最高人民法院關(guān)于審理強(qiáng)奸案件有關(guān)問題的解釋規(guī)定：“對于已滿14周歲不滿16周歲的人，與幼女發(fā)生性關(guān)系構(gòu)成犯罪的，依照刑法第17條、第263條第2款的規(guī)定，以強(qiáng)奸罪定罪處罰；對于與幼女發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)顯著輕微，尚未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪。對于行為人既實(shí)施了強(qiáng)奸婦女行為又實(shí)施了奸淫幼女行為的，依照刑法第263條的規(guī)定，以強(qiáng)奸罪從重處罰?！?006年1月11日最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第6條規(guī)定：“已滿14周歲不滿16周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性行為，情節(jié)顯著輕微、未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪。第三個(gè)問題就是,在我們遇到的案例中會看到使用脅迫手段的強(qiáng)奸與雙方基于互相利用發(fā)生性行為,他們二者的界限我們要這樣思考.實(shí)踐中利用教養(yǎng)關(guān)系，特別是被害人為幼女的情況下，以及利用從屬關(guān)系或利用職權(quán)、封建迷信、治病為名迫使被害人就范從而實(shí)施奸淫行為的，應(yīng)認(rèn)為違背其意志，屬利用脅迫手段，如斷絕生活來源、解除工作或者利用迷信以發(fā)生性關(guān)系可以治病為由等等，構(gòu)成強(qiáng)奸罪?；蛘呃镁窈臀镔|(zhì)利益引誘女方，女方為謀取利益而接受引誘的，或者基于互相利用自愿發(fā)生性行為的，即使男方在此后欺騙女方，對男方也不能認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。第四個(gè)問題也是比較有意思的問題是,與精神病人或者癡呆患者發(fā)生性行為的認(rèn)定.（1）精神病人或癡呆（精神發(fā)育不全）患者病情的輕重以及意識能力和控制能力的程度。（2）行為人是否明知女性是不能辨認(rèn)和控制自己行為的能力。其次，在此基礎(chǔ)上分別以下情況處理：（1）如果間歇性精神病人正處在精神正常期，精神發(fā)育的輕度患者并未完全喪失辨認(rèn)和控制自己行為的能力，只要性行為不是違背其意志，就不能定為強(qiáng)奸罪。（2）無論患者病情的輕重以及意識能力和控制能力的程度的強(qiáng)弱，只要以暴力、脅迫等手段，應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。（3）雖的得到患者同意而與之性交的，但明知是喪失辨認(rèn)和控制自己行為能力的癡呆、精神病患者，而乘此時(shí)機(jī)奸淫的，構(gòu)成強(qiáng)奸罪。（4）確實(shí)不知是癡呆或精神病患者，在得其同意，甚至受到病患者的性挑逗的情況下，與之發(fā)生了性行為，行為人主觀上缺乏違背女性意志強(qiáng)行與其性交的目的，不能認(rèn)定強(qiáng)奸罪。 以上四個(gè)問題概述了我們常常會遇到的基本問題但是對于真正的定罪量刑,我們還要結(jié)合既遂與未遂來看.強(qiáng)奸罪的既遂與未遂的區(qū)分.關(guān)于強(qiáng)奸罪的完成的標(biāo)準(zhǔn)，理論上針對被害人是婦女的情況，主要有射精說、插入說、接觸說三種觀點(diǎn)。我國通說認(rèn)為，強(qiáng)奸既遂與否以插入說，即以兩性性器官結(jié)合為標(biāo)準(zhǔn)。但由于強(qiáng)奸行為針對不同的被害對象的心理和生理?xiàng)l件的不同，所以，一般認(rèn)為，針對已滿14周歲的幼女，則以采取接觸說為宜，即只要兩性性器官結(jié)合即為既遂。 處理好了在司法實(shí)踐的基本問題我們在學(xué)術(shù)上海是存在一些爭議與探索,我們對于此要保持自己獨(dú)立的看法與認(rèn)識,本人在此對以下幾個(gè)簡單的問題談?wù)勎业目捶ㄅc認(rèn)識:(一)“婚內(nèi)強(qiáng)奸”是否構(gòu)成強(qiáng)奸,目前法律通說認(rèn)為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪,在此我也贊同通說的認(rèn)識.之所以不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，合法夫妻關(guān)系本身包含了男女雙方有性生活的權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容（長期沒有夫妻生活是可以作為離婚理由的）。而且“婚內(nèi)強(qiáng)奸”也不利于家庭關(guān)系的穩(wěn)定，天下哪有夫妻沒點(diǎn)矛盾沖突的，大多還是“床頭吵架床尾和”（真有那么深仇大恨的，當(dāng)初干嗎結(jié)婚?。胂肽愫屠掀磐砩蟈了，第二天起來吵架了，老婆就告你個(gè)“強(qiáng)奸罪”，這還過不過日子了？還有一點(diǎn)就是“婚內(nèi)強(qiáng)奸”的取證也是個(gè)問題。夫妻生活本來就包括合法的性行為，怎么區(qū)分哪次是強(qiáng)迫的性行為，哪次是不強(qiáng)迫的？有人說，可以驗(yàn)傷，看有沒有搏斗痕跡，但是怎么區(qū)分那種夫妻之間劇烈的性行為痕跡（包括所謂“愛的傷痕”，呵呵）和“婚內(nèi)強(qiáng)奸”的搏斗痕跡？如果丈夫“強(qiáng)迫性行為”造成傷害，達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)話，可以構(gòu)成“故意傷害罪”。有人說到國內(nèi)“婚內(nèi)強(qiáng)奸”的判例，那個(gè)情況比較特殊。女方與男方訴訟離婚并且一審已判決離婚，而男方不服上訴，在二審審理期間，男方又強(qiáng)迫女方發(fā)生了性關(guān)系。根據(jù)訴訟法，在二審沒有作出判決前，原一審判決沒有生效，因此從嚴(yán)格意義上講，此時(shí)雙方還沒正式離婚，但是考慮到這個(gè)時(shí)期的特殊性，以及行為人行為、動機(jī)的惡劣，判處了男方“強(qiáng)奸罪”。這個(gè)只能做為特殊情況的個(gè)例，不能因此就認(rèn)為國內(nèi)承認(rèn)“婚內(nèi)強(qiáng)奸”構(gòu)成“強(qiáng)奸罪”(二)強(qiáng)奸罪的主體是否可以包含女性,在此我的意見是法律應(yīng)該還給男性受害者以公道.針對于男女兩性生理特點(diǎn)和差異，我國刑法規(guī)定的強(qiáng)奸罪只針對于女性受到性侵害的情況，涉及男性受到性侵害的定罪問題僅有刑法第條第三款關(guān)于猥褻兒童罪的規(guī)定，也就是說成年男性受到性侵害的情況在刑法領(lǐng)域尚為空白。這一點(diǎn)與刑法作為懲治刑事犯罪的基本法律的性質(zhì)有關(guān)，因?yàn)?，男性受到性侵害的可能性雖然存在，但與女性受到性侵害的可能性相比要小得多，這是由男女生理特點(diǎn)決定的，隨著司法實(shí)踐領(lǐng)域類似事件的增多，我想，法律會還給男性受害者以公道的。應(yīng)當(dāng)通過立法對強(qiáng)奸罪加以修正,現(xiàn)行刑法規(guī)定的猥褻兒童罪犯罪對象只要求是“兒童”，實(shí)際上與刑法中原來規(guī)定的奸淫幼女罪有一定的重復(fù)，即當(dāng)犯罪對象為女童時(shí)，應(yīng)依奸淫幼女罪論處按強(qiáng)奸罪加重處罰，而當(dāng)為男童時(shí)，則構(gòu)成猥褻兒童罪，這證明刑法在制定時(shí)并未嚴(yán)格地區(qū)分“猥褻”與“強(qiáng)奸”。但按照最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國刑法確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定奸淫幼女罪作為一個(gè)獨(dú)立的罪名已被取消。這在事實(shí)上對猥褻與“強(qiáng)奸”的行為進(jìn)行了區(qū)別。所謂猥褻是犯罪主體為尋求主觀上性的刺激而對犯罪對象實(shí)施的危害其身心健康的行為，并不以發(fā)生性關(guān)系為要件，而強(qiáng)奸的構(gòu)成通說則以性器的接觸為既遂要件，可見其目的是與犯罪對象發(fā)生性關(guān)系。而我國刑法規(guī)定只有婦女才可作為強(qiáng)奸罪的犯罪對象，這在實(shí)踐中造成了許多適用法律的空白，如男性對男性的強(qiáng)奸，女性對男性的強(qiáng)奸，而強(qiáng)奸并不限于使用暴力，在現(xiàn)代科技高度發(fā)達(dá)的今天，使用藥物或其他輔助手段完全可以使無論男性或女性在違背其意愿的情況下與犯罪嫌疑人發(fā)生性關(guān)系，因此，立法對強(qiáng)奸罪的修正應(yīng)被提上日程。最后在處理強(qiáng)奸罪的基本事務(wù)是我們必須明確的是其刑事責(zé)任的劃分,嚴(yán)格按照法律文本的規(guī)定來實(shí)施.根據(jù)刑法第236條第一款、第三款的規(guī)定，犯本罪的，處3年以上10年以下有期徒刑。奸淫不滿14周歲幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。強(qiáng)奸婦女，有下列情形之一的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：（1）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的。情節(jié)惡劣，應(yīng)指強(qiáng)奸的手段殘忍，在社會上造成很壞的影響等等。（2）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的。多人一般理解為3人以上。（3）在公共場所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的。（4）二人以上輪奸的。輪奸，是指兩人以上在一較短的時(shí)間內(nèi)先后輪流強(qiáng)奸同一婦女或者幼女。（5）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的?！爸率贡缓θ酥貍?、死亡”，是指因強(qiáng)奸導(dǎo)致被害人性器官嚴(yán)重?fù)p傷或者造成傷害，甚至當(dāng)場死亡或者經(jīng)治療無效死亡的。該種情況下不影響認(rèn)定強(qiáng)奸是否既遂。但對出于報(bào)復(fù)、滅口等動機(jī)，在實(shí)施強(qiáng)奸的過程中殺死或者傷害被害人的，應(yīng)定故意殺人罪或者故意傷害罪，