民法總則的規(guī)定個體工商戶可以起字號的原因是什么？.doc

民法總則的規(guī)定個體工商戶可以起字號的原因是什么？ 字號是一種企業(yè)的名稱，根據我國的相關法律規(guī)范，規(guī)定個體工商戶，或者個人合伙經營的，可以起字號。為了規(guī)范市場經濟，保護個體經營者的利益，最新頒發(fā)的民法總則也對此作了規(guī)定，具體來說，民法總則的規(guī)定個體工商戶可以起字號的原因是什么? 字號是一種企業(yè)的名稱，根據我國的相關法律規(guī)范，規(guī)定個體工商戶，或者個人合伙經營的，可以起字號。為了規(guī)范市場經濟，保護個體經營者的利益，最新頒發(fā)的民法總則也對此作了規(guī)定，具體來說，民法總則的規(guī)定個體工商戶可以起字號的原因是什么?一、民法總則的規(guī)定個體工商戶可以起字號的原因是什么?個體工商戶的現實制度需求。自然人經依法登記從事工商業(yè)經營就轉化成為個體工商戶，這是民法通則與民法總則(草案)均堅持的立場。在市場經濟體制之下，個體工商戶從事經濟活動時依然存在經營資格、財產權保護、主體之上內外財產關系等方面的制度需求。不過在當下，這些制度需求的供給路徑或者供給方式有顯著變化。在市場經濟體制之中，社會主體基于市場自由原則獲得了從事參與市場活動的一般資格，無須再對一般社會主體是否獲得一般性資格進行確認;國家對經濟活動的準入控制則依賴于針對特殊領域的許可證管理制度。依賴民事基本法授予社會主體一般經營資格的制度需求已經喪失，而民事基本法也沒有必要再承載此類功能。因此，對于民法總則(草案)第50條，若從賦權的角度理解其價值則意義不大也沒有現實必要性。況且，自然人是否有無從事工商業(yè)活動的資格與登記與否沒有必然聯系。關于財產權保護，個體工商戶的需求與其他經濟主體的需求相比較沒有特殊之處，保護私人合法財產權益的憲法原則以及民事基本法關于財產權的確認與保護規(guī)則可以完全滿足社會需求。民法總則(草案)刪除民法通則第28條中關于“合法權益，受法律保護”的內容的處理方式是合理的。至于主體之上內外財產關系規(guī)范，基于合同法制度以及合同的相對性原理、交易外觀原理，合同相對方能夠便利地找到追索主體;基于婚姻家庭法中的家庭財產與共同債務負擔規(guī)則、個人財產與債務規(guī)則也能夠便利地在特殊場合將債權請求指向家庭的其他成員之上。就此而言，民法總則(草案)第52條關于“個體工商戶的債務，個人經營的，以個人財產承擔;家庭經營的，以家庭財產承擔”規(guī)定所存在的制度空白補充價值已經不存在。該條規(guī)定中有價值的內容在于“無法區(qū)分個人經營和家庭經營的，以家庭財產承擔”，但對于這個規(guī)定的特別功能也可以由舉證責任分擔規(guī)則替代。當然，如果該類規(guī)定對于解決個體經濟現象中債務承擔有特別價值，那么也可以將“因生產經營所負的債務，不能證明個人經營和家庭經營的，以家庭財產承擔”之類的規(guī)定置于婚姻法的相關部分。需要探究的問題是，個體工商戶的發(fā)展是否需要特殊的制度環(huán)境。對此，有必要轉到民商關系的語境中來。個體工商戶的本質是從事工商活動的個人。雖然個體工商戶的術語中包含“戶”這一特殊語素，但這不意味著個體工商戶實質是以家庭為單位的經濟實體。6在這個方面，個體工商戶的戶與農村承包經營戶的戶有本質區(qū)別，農村承包經營戶的戶指向家庭意義的“戶”。因此，我們不能夠用家庭承包經營戶制度存在的社會意義來“綁架”個體工商戶。戶這一語素在統計學與工商管理中指向一個經濟單位，一戶是一個獨立的經營者，它可以是一個人，也可以是一個企業(yè)。雖然從個體工商業(yè)者衍生出來的個體工商戶概念便取代了以往的獨資企業(yè)的概念，成為公民個人從事民商事活動的一種特殊法律形式。7但是，個體工商戶在私法上屬于自然人民事主體?！叭绻J為個體工商戶就是一個家庭戶，那就是極大的誤會了?！?只不過，個體工商戶指向了從事工商活動這類特殊的自然人。在商法理論中，個體工商戶是一種特殊的商個人。雖然依民法總則(草案)第50條規(guī)定自然人從事工商業(yè)經營的要經依法登記才能夠成為法律性個體工商戶，但市場中還存在大量未等登記的事實性商個人。自然人是否成為商人，拋開法律的適用問題，與登記與否沒有必然聯系?；趶氖鹿ど虡I(yè)活動的本質定性與社會事實，個體工商戶被貼上經營者、商業(yè)活動主體之類的標簽。所謂登記，不過是證明從事工商業(yè)等經營活動的自然人屬于商個人身份的一種特別程序;當然，登記也具有強化特定自然人具有商人身份的效果。對特定自然人是否屬于商個人的事實判斷具有法律意義。這涉及民法與商法區(qū)分的理論與實踐。在民法典與商法典分立的德國、法國等諸國，民法與商法的關系首先并且最終歸結為法律的適用。某個私法主體從事民商事活動，與適用商法典的結果相比較，適用民法典的結果使他所負擔的私法義務要輕微一些，某些由商法典規(guī)定的特殊私法資格和權利當然不得享有。但是，從適用范圍的廣泛性和最終效果看，私法主體的私法義務負擔不同是民商區(qū)分的最典型效用。對我國而言，由于尚不存在民法典之外的商法典，法律適用中的民商分立帶來的影響表現在理念上。正如有學者所言，“商法具有特權與限權并存的雙重法律特性，當一般民事主體成為商人后，其獲得特殊權利的同事，也不得不承擔更多的義務。”9因此，在民商關系的語境中對待個體工商戶，最終將歸結在私法義務的特殊負擔與某些私法權利的特殊享有之上。雖然個體工商戶之類的商個人在法國商法典、德國商法典中都有可能是商人，但是將從事商業(yè)活動的個人定性為商人的目的不在于對其從事的商業(yè)活動用商法規(guī)范，而是排除在商法規(guī)范對象之外。10“一面是零售商與手工業(yè)者是小型企業(yè)，地位近似于普通個人;另外一面是大商人和工業(yè)企業(yè)家，他們負擔更嚴格的義務，但也可能享有更全面的訴權。”11也就是說，以個人名義開展商業(yè)活動的商個人是法律意義上的商人但不是法律適用意義上的商人。德國將小營業(yè)經營者從商法適用領域排除。法典對適用人群有實質性的限制，屬于法律政策問題。12立法如此處理的目的在于尊重商個人從事商業(yè)活動的特殊性，從而達到對此類經濟活動給予特殊扶持的效果。在某種意義上講，法國和德國的商個人制度具有產業(yè)政策的色彩。特定國家或者地區(qū)推行特殊產業(yè)政策以實現特定社會目的或者特殊經濟政策是現代經濟活動中常見的現象。在產業(yè)政策體系中，政府通過公共管理系統對特定主體配置特使資源，比如稅收、信貸、市場準入等。這些產業(yè)政策措施反應在法律上幾乎表現為經濟行政公法。法國和德國通過豁免特殊私法義務負擔而保護或者促進商個人的做法意味著，特殊領域的產業(yè)政策也可以通過私法機制來實現。促進中小企業(yè)發(fā)展是現代各國普遍采用的一種經濟發(fā)展政策。在我國，大力發(fā)展小微企業(yè)也是是一項重大的產業(yè)政策。雖然不屬于企業(yè)，但就經濟規(guī)模而言，個體工商戶與小微企業(yè)類似?！皞€體工商戶制度是改革開放初期的過渡性產物，如今已經不具備存在的必要。應該廢除個體工商戶制度，將個體經營者轉為微型企業(yè)，以享受政府對于小微企業(yè)的優(yōu)惠政策?！?3目前，我國對包括個體工商戶在內的小微企業(yè)的發(fā)展促進政策主要是由政府推行的各種優(yōu)惠。這種優(yōu)惠要么是針對小微企業(yè)的公法義務的減少，要么是政府補貼企業(yè)從事市場活動的某種成本。法國、德國直接從私法義務負擔減少的角度去支持小商人、小營業(yè)經營者的做法值得中國借鑒?；谒椒x務負擔的特別設計思路去構建對個體經濟的支持機制，不失為一種理性選擇。如何建立針對個體工商戶的私法義務負擔豁免機制，是包括民法典在內的私法應當考慮的問題。至于民法典是否適宜承載此項功能，另當別論。但是，至少我們應當明確，民法典對待個體工商戶的做法不應當對構建特殊私法義務豁免機制增加障礙。民法總則(草案)關于自然人經依法登記即可轉化為個體工商戶的規(guī)定以及“從事工商業(yè)經營”、“經營”等字樣強化了個體工商戶就是商人、就是經營者的判斷和印象。在被作為民事基本法的民法典進行觀念強化后，要順利建立針對個體工商業(yè)者的私法義務豁免機制可能不那么容易。二、個體工商戶登記程序辦法第一章總則第一條為保護個體工商戶合法權益，鼓勵、支持和引導個體工商戶健康發(fā)展，規(guī)范個體工商戶登記管理行為，依據個體工商戶條例，制定本辦法。第二條有經營能力的公民經工商行政管理部門登記，領取個體工商戶營業(yè)執(zhí)照，依法開展經營活動。第三條個體工商戶的開業(yè)、變更和注銷登記應當依照個體工商戶條例和本辦法辦理。申請辦理個體工商戶登記，申請人應當對申請材料的真實性負責。第四條工商行政管理部門是個體工商戶的登記管理機關。國家工商行政管理總局主管全國的個體工商戶登記管理工作。省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局和設區(qū)的市(地區(qū))工商行政管理局負責本轄區(qū)的個體工商戶登記管理工作?？h、自治縣、不設區(qū)的市工商行政管理局以及市轄區(qū)工商行政管理分局為個體工商戶的登記機關(以下簡稱登記機關)，負責本轄區(qū)內的個體工商戶登記。第五條登記機關可以委托其下屬工商行政管理所(以下簡稱工商所)辦理個體工商戶登記。2第二章登記事項第六條個體工商戶的登記事項包括：(一)經營者姓名和住所;(二)組成形式;(三)經營范圍;(四)經營場所。個體工商戶使用名稱的，名稱作為登記事項。第七條經營者姓名和住所，是指申請登記為個體工商戶的公民姓名及其戶籍所在地的詳細住址。第八條組成形式，包括個人經營和家庭經營。家庭經營的，參加經營的家庭成員姓名應當同時備案。第九條經營范圍，是指個體工商戶開展經營活動所屬的行業(yè)類別。登記機關根據申請人申請，參照國民經濟行業(yè)分類中的類別標準，登記個體工商戶的經營范圍。第十條經營場所，是指個體工商戶營業(yè)所在地的詳細地址。個體工商戶經登記機關登記的經營場所只能為一處。第十一條個體工商戶申請使用名稱的，應當按照個體工商戶名稱登記管理辦法辦理。2第三章登記申請第十二條個人經營的，以經營者本人為申請人;家庭經營的，以家庭成員中主持經營者為申請人。委托代理人申請開業(yè)、變更、注銷登記的，應當提交申請人的委托書和代理人的身份證明或者資格證明。第十三條申請個體工商戶登記，申請人或者其委托的代理人可以直接到經營場所所在地登記機關登記;登記機關委托其下屬工商所辦理個體工商戶登記的，到經營場所所在地工商所登記。申請人或者其委托的代理人可以通過郵寄、傳真、電子數據交換、電子郵件等方式向經營場所所在地登記機關提交申請。通過傳真、電子數據交換、電子郵件等方式提交申請的，應當提供申請人或者其代理人的聯絡方式及通訊地址。對登記機關予以受理的申請，申請人應當自收到受理通知書之日起5日內，提交與傳真、電子數據交換、電子郵件內容一致的申請材料原件。第十四條申請個體工商戶開業(yè)登記，應當提交下列文件：(一)申請人簽署的個體工商戶開業(yè)登記申請書;(二)申請人身份證明;(三)經營場所證明;(四)國家工商行政管理總局規(guī)定提交的其他文件。第十五條申請個體工商戶變更登記，應當提交下列文件：(一)申請人簽署的個體工商戶變更登記申請書;(二)申請經營場所變更的，應當提交新經營場所證明;(三)國家工商行政管理總局規(guī)定提交的其他文件。第十六條申請個體工商戶注銷登記，應當提交下列文件：(一)申請人簽署的個體工商戶注銷登記申請書;(二)個體工商戶營業(yè)執(zhí)照正本及所有副本;(三)國家工商行政管理總局規(guī)定提交的其他文件。第十七條申請開業(yè)、變更登記的經營范圍涉及國家法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經批準的項目的，應當在申請登記前報經國家有關部門批準，并向登記機關提交相關批準文件。2第四章受理、審查和決定第十八條登記機關收到申請人提交的登記申請后，對于申請材料齊全、符合法定形式的，應當受理。申請材料不齊全或者不符合法定形式，登記機關應當當場告知申請人需要補正的全部內容，申請人按照要求提交全部補正申請材料的，登記機關應當受理。申請材料存在可以當場更正的錯誤的，登記機關應當允許申請人當場更正。第十九條登記機關受理登記申請，除當場予以登記的外，應當發(fā)給申請人受理通知書。對于不符合受理條件的登記申請，登記機關不予受理，并發(fā)給申請人不予受理通知書。申請事項依法不屬于個體工商戶登記范疇的，登記機關應當即時決定不予受理，并向申請人說明理由。第二十條申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式的，登記機關應當當場予以登記，并發(fā)給申請人準予登記通知書。根據法定條件和程序，需要對申請材料的實質性內容進行核實的，登記機關應當指派兩名以上工作人員進行核查，并填寫申請材料核查情況報告書。登記機關應當自受理登記申請之日起15日內作出是否準予登記的決定。第二十一條對于以郵寄、傳真、電子數據交換、電子郵件等方式提出申請并經登記機關受理的，登記機關應當自受理登記申請之日起15日內作出是否準予登記的決定。第二十二條登記機關作出準予登記決定的，應當發(fā)給申請人準予個體工商戶登記通知書，并在10日內發(fā)給申請人個體工商戶營業(yè)執(zhí)照。不予登記的，應當發(fā)給申請人不予個體工商戶登記通知書。2第五章監(jiān)督管理第二十三條個體工商戶應當每年向登記機關申請辦理年度驗照，登記機關依照個體工商戶驗照辦法，對個體工商戶的登記事項和上一年度經營情況進行審驗。第二十四條個體工商戶營業(yè)執(zhí)照(以下簡稱營業(yè)執(zhí)照)分為正本和副本，載明個體工商戶的名稱、經營者姓名、組成形式、經營場所、經營范圍和注冊號、發(fā)照機關及發(fā)照時間信息，正、副本具有同等法律效力。第二十五條營業(yè)執(zhí)照正本應當置于個體工商戶經營場所的醒目位置。第二十六條個體工商戶變更登記涉及營業(yè)執(zhí)照載明事項的，登記機關應當換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。第二十七條營業(yè)執(zhí)照遺失或毀損的，個體工商戶應當向登記機關申請補領或者更換。營業(yè)執(zhí)照遺失的，個體工商戶還應當在公開發(fā)行的報刊上聲明作廢。第二十八條有下列情形之一的，登記機關或其上級機關根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷個體工商戶登記：(一)登記機關工作人員濫用職權、玩忽職守作出準予登記決定的;(二)超越法定職權作出準予登記決定的;(三)違反法定程序作出準予登記決定的;(四)對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予登記的;(五)依法可以撤銷登記的其他情形。申請人以欺騙、賄賂等不正當手段取得個體工商戶登記的，應當予以撤銷。依照前兩款的規(guī)定撤銷個體工商戶登記，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。依照本條第一款的規(guī)定撤銷個體工商戶登記，經營者合法權益受到損害的，行政機關應當依法給予賠償。第二十九條登記機關作出撤銷登記決定的，應當發(fā)給原申請人撤銷登記決定書。第三十條有關行政機關依照個體工商戶條例第二十四條規(guī)定，通知登記機關個體工商戶行政許可被撤銷、吊銷或者行政許可有效期屆滿的，登記機關應當依法撤銷登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照，或者責令當事人依法辦理變更登記。第三十一條登記機關應當依照國家工商行政管理總局有關規(guī)定，依托個體工商戶登記管理數據庫，利用信息化手段，開展個體工商戶信用監(jiān)管，促進社會信用體系建設。第六章登記管理信息公示、公開第三十二條登記機關應當在登記場所及其網站公示個體工商戶登記的以下內容：(一)登記事項;(二)登記依據;(三)登記條件;(四)登記程序及期限;(五)提交申請材料目錄及申請書示范文本;(六)登記收費標準及依據。登記機關應申請人的要求應當就公示內容予以說明、解釋。第三十三條公眾查閱個體工商戶的下列信息，登記機關應當提供：(一)開業(yè)、變更、注銷登記的相關信息;(二)驗照的相關信息。(三)國家工商行政管理總局規(guī)定公開的其他信息。第三十四條個體工商戶登記管理材料涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的，登記機關不得對外公開。2第七章法律責任第三十五條個體工商戶提交虛假材料騙取注冊登記，或者偽造、涂改、出租、出借、轉讓營業(yè)執(zhí)照的，由登記機關責令改正，處4000元以下的