新公司法中的問題有哪些？.doc

新公司法中的問題有哪些？ 關(guān)于第20條的公司法人人格否認(rèn)制度,現(xiàn)行公司法對在什么具體情況下適用此規(guī)定沒有予以明確,從理論上講,主要應(yīng)該包括三個方面:股東和公司之間出現(xiàn)業(yè)務(wù)混同、組織機(jī)構(gòu)混同、財務(wù)和資產(chǎn)混同等。 任何一個國家的法律都不是十全十美的，總是會存在于實(shí)際情況不相符合或者不適用的地方，我國的新公司法也是如此。存在的問題的影響可大可小，但是都必須給予高度的關(guān)注。那么，在實(shí)際的基礎(chǔ)啊上，新公司法中的問題有哪些？接下來就由小編為大家簡單介紹下吧一、新公司法中存在的問題1、關(guān)于第20條的公司法人人格否認(rèn)制度，現(xiàn)行公司法對在什么具體情況下適用此規(guī)定沒有予以明確，從理論上講，主要應(yīng)該包括三個方面：股東和公司之間出現(xiàn)業(yè)務(wù)混同、組織機(jī)構(gòu)混同、財務(wù)和資產(chǎn)混同等。因此，此條法律的具體適用還需要通過司法解釋給予細(xì)化，如列舉法人人格濫用行為的若干具體情形等。這樣，有關(guān)主體就能比照著提起權(quán)益保護(hù)訴訟，對于人民法院的立案、審理工作也大有裨益。2、如前所述，新公司法允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司，一人公司的特征之一是兩權(quán)即所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的不分離性，由此可能造成對債權(quán)人保護(hù)不周的現(xiàn)象，如股東拿公司財產(chǎn)任意給自己設(shè)置擔(dān)保等。再者，相對于二人以上股東成立的公司實(shí)體，一人公司的股東的權(quán)力相當(dāng)之大，應(yīng)當(dāng)建立內(nèi)外相結(jié)合的監(jiān)督機(jī)制以約束單一股東的權(quán)力。新公司法在這一方面缺乏相應(yīng)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以完善。另外，一人公司的股東在實(shí)際經(jīng)營中難免會因種種原因需要轉(zhuǎn)讓自己的全部或部分股權(quán)。在該種情形下，公司創(chuàng)設(shè)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為是否有效呢?對此，新法未作規(guī)定。3、新公司法第27條，對股東出資形式作了一個開放性的規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?！焙苊黠@，作這樣規(guī)定的立法目的是為了鼓勵投資，但是可能出現(xiàn)的問題是：在債權(quán)作為出資方式時，如果債權(quán)是難以實(shí)現(xiàn)的，那么該如何保護(hù)公司的善意第三人的利益?這一點(diǎn)，值得我們?nèi)ニ伎己吞剿鳌?、新公司法第28條及31條規(guī)定了股東出資不足的責(zé)任，但都只規(guī)定了股東間內(nèi)部責(zé)任，而無由出資不足的股東對外承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定，故該法對保護(hù)善意第三人利益的這個問題仍然懸而未決。5、新舊公司法“法律責(zé)任”部分中規(guī)定的均只是規(guī)定了違反公司法的公司或股東的行政責(zé)任以及刑事責(zé)任，而沒有對違法者相對于公司債權(quán)人等善意第三人的民事責(zé)任作出規(guī)定，這不能不說是公司立法上的一大缺憾。因?yàn)楣净蚬蓶|違反公司法的行為，不僅僅是破壞了國家對市場經(jīng)濟(jì)的管理秩序，更可能會損害善意第三人的合法利益。6、新公司法第42條對召開股東會議的通知日期有明確規(guī)定，但在司法實(shí)踐中，如何認(rèn)定在不足15日通知期的情況下作出的決議的效力仍不明朗。假設(shè)參加股東會會議的股東當(dāng)時沒提異議，后來又因?yàn)閷?shí)體決定不合其意，又以通知日期不滿15日為由而主張會議通過的決議無效，法院應(yīng)當(dāng)如何裁判有待探討。7、根據(jù)公司法第75條的規(guī)定，有限責(zé)任公司在特定條件下可以回購異議股東的股權(quán)，但該條相對于公司法第143條股份公司回購股權(quán)的規(guī)定，在立法上缺少了對有限公司回購股權(quán)的處理規(guī)定即沒有對回購的有限公司股權(quán)如何處理作出規(guī)定。試問如果有限公司長期地持有自己的股權(quán)而不轉(zhuǎn)讓或注銷，是否違反了資本不變這一原則?8、新舊公司法均對股份公司的發(fā)起人、董事、監(jiān)事及經(jīng)理等特定持有人轉(zhuǎn)讓股份作了限制性規(guī)定。但令人遺憾的是，新舊公司法都未對上列人員轉(zhuǎn)讓其所持股份的法律后果進(jìn)行明確，認(rèn)定轉(zhuǎn)讓無效還是怎樣?如果轉(zhuǎn)讓的是上市公司的股份，又該如何來認(rèn)定?這或許是公司法修訂中的疏漏之處，仍有待完善。本文中，共羅列了8項(xiàng)比較重要的問題，包括公司