政治哲學(xué)論文-自由與憲法的精義：你的自由止于國家的不自由 .doc

政治哲學(xué)論文-自由與憲法的精義：你的自由止于國家的不自由摘要：自由與憲法的精義是：你的自由止于國家的不自由。美國憲法與憲法修正案有143個“不得”與“應(yīng)當(dāng)”（平均到憲法有20.5個/條），所有的“不得”與“應(yīng)當(dāng)”均指向“國家”，充分體現(xiàn)了這一點(diǎn)。故人人均需牢記：你的自由是憲法之母，你的自由天然保留，無邊無際，不受任何條條框框哪怕是憲法的約束，你的自由受法律保護(hù)，遭損即訴，有損則救。憲法是防止國家使喚人之法，國家的應(yīng)激性反應(yīng)必須靈敏、高效、全能，但這并不等于國家自此獲得自由，國家無論是作為還是不作為，均沒有自由。憲政是由“違憲審查、有為政府、競選制度”三邊組成的穩(wěn)定三角形，而不是飄忽不定的“無限政府”一條邊。關(guān)鍵詞：憲政專政競選自由一、憲法精義之美國表現(xiàn)早聽哲人云：自由與不自由是相對的概念，人類社會的明智就在“于不自由中得自由”。國內(nèi)對自由的解釋是：“你揮手的自由止于他人的鼻尖”，但這句話一直讓我們很迷茫：我們的自由真的如此脆弱且狹隘嗎？后聽?wèi)椪⒄f，自由與憲法的精義在于：你的自由止于國家的不自由，這種設(shè)置是有憲法保障的。對這句讓人如釋重負(fù)的話，我突然心血來潮，想去找本美國憲法條文來看是否確有其事。不看不打緊，一看還真是嚇一跳：我這個在法律領(lǐng)域浸淫了近20年的專業(yè)人士，埋頭于汗牛充棟的論說中所獲無幾，一看美國憲法如此簡單，有關(guān)憲法的精義又是如此明白，可謂既慚愧又幸運(yùn)?？紤]到現(xiàn)代中國自清末預(yù)備立憲以來，祖祖輩輩幾十億人口做了100余年的憲政夢，我的際遇也有一定的普遍性，索性寫一篇關(guān)于美國憲法的文章，講述一下自由與憲政的精義，請各位同仁不吝賜教。美國憲法的精義主要體現(xiàn)在美國憲法的具體條文之中。美國憲法條文具有如下特點(diǎn)：1、條文簡約，童叟皆知。美國憲法只有7條，加權(quán)利法案10條，只有17條，從1787年到現(xiàn)在，歷時118年，只有17次修改，每次修改只增加1條修正案；任何人，只要有心，均可熟練到倒背如流的程度。（中華人民共和國建國56年，共頒布了5個不同的憲法版本，平均11年1個憲法版本，1982年憲法有138條，外加一個1956字的序言，共修改4次，每一屆人大均進(jìn)行修憲）。2、用得最多的詞語是“不得”。美國憲法條文共有80個“不得”，其中7條憲法有44個“不得”，27條修正案有36個“不得”。（中華人民共和國1982年憲法只有19個“不得”）3、用得次多的詞是“應(yīng)當(dāng)”，美國憲法條文共有63個“應(yīng)當(dāng)”。（中華人民共和國1982年憲法只有17個“應(yīng)當(dāng)”）。4、美國憲法中的“不得”與“應(yīng)當(dāng)”平均到每條有20.5個之多，所有這些“不得”與“應(yīng)當(dāng)”均指向“國家”，包括“國家、國家機(jī)構(gòu)、國家法律、國家工作人員”，即：上層對下層負(fù)責(zé)，國家不得（或者應(yīng)當(dāng)）對民眾如何如何；（中華人民共和國1982年憲法36個“不得、應(yīng)當(dāng)”，無一個指向“國家”，只有0.33個指向“國家機(jī)關(guān)”，即憲法第三十六條：“任何國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人不得強(qiáng)制公民信仰宗教或者不信仰宗教”其余35.67個“不得、應(yīng)當(dāng)”均指向“地方、組織、團(tuán)體、公民、個人”）。顯然，美國憲法的上述特點(diǎn)不僅淋漓盡致地表現(xiàn)了自由與憲政的精義：“你的自由止于國家的不自由”，也完全符合法律秩序的第一原理：“人格權(quán)先于身份權(quán)原理”（該原理認(rèn)為，理解秩序與法律應(yīng)從人自身開始，人在這個世界擁有兩種權(quán)利：人格權(quán)與身份權(quán)，一切權(quán)利均可劃分到這兩種權(quán)利之列。人格權(quán)是與生俱來的作人的資格，它不需要任何協(xié)作與契約，如自由權(quán)、生命權(quán)、所有權(quán)；身份權(quán)是人有了人格之后用自身權(quán)利與他人交易的產(chǎn)物，它必須以義務(wù)作基礎(chǔ)，需要天然或者人造的契約、身份作支撐，如：親權(quán)、債權(quán)、他物權(quán)、法人代表權(quán)、社會公職權(quán)、軍權(quán)、國家元首權(quán)。兩種權(quán)利的秩序與運(yùn)行規(guī)則是天定的：人格權(quán)先于身份權(quán)，身份權(quán)不能越位侵犯人格權(quán)，否則必遭災(zāi)難，必須解構(gòu)。這是法律秩序的基本原理，也是法律符合天道的最好證明。）。你，作為人，采天地之靈氣，受日月之精華；一切預(yù)求秉乎天性，一切權(quán)利源自天賦；一切人造之物：國家、規(guī)章、形器，一切人觀之物：宇宙、日月、夢幻，一切人念之物：宗教、秩序、夫妻父母子女，均在你天賦人格之下；國家，作為人造之身份，無形之利器，生于人，成于人，毀于人；其之所以生，源于人之需要；其之所以成，順應(yīng)人之需要；其之所以毀，忤逆人之需要。你的自由止于國家的不自由，你的權(quán)利之所至，國家的義務(wù)之所至，你的權(quán)利建立在國家的義務(wù)之上，無國家義務(wù)保障之權(quán)利必為虛假之權(quán)利；個人先于國家，人格先于身份，人的自由之所起，國家的不自由之所生，此種道理，天生身受，不講自明。一人之天賦權(quán)利不為天生順序所動，先生之父尚且不得侵凌后生之子，就更容不得兩人、多人之心生契約干涉，任何人不得借助自訂自編之合同、章程、法律、歷史、教義、理論所賦之既定職位身份（合同人、法人代表、國家元首與領(lǐng)袖等），越位侵犯個人之單獨(dú)權(quán)利，否則，人人相殘，心心相斗，國無寧日，法無定威，詐偽叢生，弱肉強(qiáng)食，人間文明又與畜生世界何異？！二、憲法精義:你的自由止于國家的不自由（一）憲法之母：你的自由1、憲法的緣起：你的自由概說憲法源于大商業(yè)時代個人權(quán)利意識的蘇醒，有個別學(xué)說將人類的大商業(yè)時代稱作資本主義時代，故也有憲法起源于資本主義時代一說。一般認(rèn)為，資本主義時代人類社會取得了有史以來最重要的兩大進(jìn)展，人類自此獲得了改進(jìn)自己的國家的權(quán)利，逐步走入人間天堂，這兩大進(jìn)展分別是：A、確認(rèn)個人的自由神圣不可侵犯；B、確認(rèn)社會的平等神圣不可侵犯。第一項(xiàng)進(jìn)展依靠一種確認(rèn)人的權(quán)利神圣不可侵犯的法案來貫徹，這種法案有的國家叫人權(quán)宣言，有的國家叫“權(quán)利法案”，有些國家則把它放在憲法最前面的位置，以示人的權(quán)利高于一切。第二項(xiàng)進(jìn)展主要依靠競選制度來貫徹，以示在一切公共資源面前，每一個人的權(quán)利起點(diǎn)都是平等、公開、公正的。由于兩種制度都是國家的根本制度，都由那個時期的憲政來加以貫徹，因此，資本主義時代人類社會的兩大進(jìn)展就可以歸結(jié)為一項(xiàng)根本制度：競選憲政制度。或者說：迄今為止，人類社會的最大成就在于憲政，競選憲政為以后的憲政奠定了基礎(chǔ)。顯然，兩大進(jìn)展中，自由是平等的基礎(chǔ)，也是憲法之母。這個自由是有特定身份的，它就是：人，對于你來說，就是你本人。因此，自由是憲法之母，你的自由也就是憲法之母。這是你了解紛繁復(fù)雜的法律、社會乃至宇宙、宗教各種關(guān)系的最便捷的途徑。你的自由分成兩個部分，最大層面、最原始、最有潛力的部分屬于“無”的范疇（無邊無際、無可名狀、各不相同），或者天然保留的范疇；比較小的部分是已經(jīng)由法律確定的部分，屬于“有”的范疇，或者“由法律明確”的范疇：有法可依、有法必依、（他人）違法(國家)必救（你）。以下是對兩種自由的具體分析。2、你的自由天然保留，無邊無際，不受任何條條框框哪怕是憲法的約束你的自由至高無上，憲法雖然規(guī)定了你的權(quán)利，憲法由此而得益：成為至高的法律，萬法之母。但是，你的自由無邊無際，憲法的規(guī)定不能盡其萬一，你一切沒有規(guī)定、不能規(guī)定、無法規(guī)定、無可名狀的權(quán)利，都與你心性相隨，天然保留，不受人間任何條條框框哪怕是憲法的約束。你的自由也不僅僅由憲法規(guī)定，其他法律同樣可以因?yàn)橐?guī)定、擴(kuò)展你的自由而成為至高的法律，故美國憲法規(guī)定：“憲法和法律均是美國的最高法律”，違憲審查的標(biāo)準(zhǔn)并不是既定的憲法，而是既定憲法賴以存在的身后基礎(chǔ)：人的自由。一切違背人的自由的法律，包括憲法本身，均是違憲的法律，自始至終不具備法律效力。3、你的自由最高法律明確保護(hù)，遭損即訴，有損則救你的自由中已經(jīng)開發(fā)、發(fā)現(xiàn)的部分，或者說全人類共同的、可以從法律角度加以規(guī)定、操作的部分都應(yīng)該由世界、國際、國家、國內(nèi)各種組織運(yùn)用可以操作的各種法律條文明確規(guī)定下來，一旦遇到損害，你就可以向相應(yīng)機(jī)構(gòu)提起請求，直至訴訟保護(hù)。這種損害一旦確認(rèn)，施害者必須加以補(bǔ)救，或者由國家加以補(bǔ)救。自由是不一樣的，不一樣的東西如何操作是神留給人類的最后一道難題。這個難題最終是由訴訟機(jī)制來解決的：即用一種一樣的機(jī)制應(yīng)對各種不一樣的訴求，再根據(jù)具體情況逐一滿足這些訴求的機(jī)制，這種機(jī)制就是“國家訴訟機(jī)制”。國家訴訟機(jī)制明確兩條基本原則，一是一切權(quán)利都應(yīng)當(dāng)是可訴的權(quán)利；二是國家裁判人員必須對一切權(quán)利訴訟作出裁判，違者以拒絕裁判罪或者瀆職罪論處。這也是幾百年來，人們一直像崇拜神一樣崇拜那個時代憲政締造者們智慧的具體原因之一。這種智慧就是對自由的操作方法：相對操作法或者說反面操作法。（二）憲法之體：國家的不自由1、國家是一種人造機(jī)器，使喚人的國家=人的災(zāi)難汽車是一種人造機(jī)器，如果讓汽車來自由使喚人，那么造車人與駕車人的末日就到了，有見過汽車不聽使喚自動出軌而給人帶來好處的嗎？沒有。國家與汽車完全一樣，也是一種人造機(jī)器，人們之所以建立國家，是為了讓國家聽人的使喚，為人的需求服務(wù)。有見過不聽人的使喚甚至自定自由、正義反過來教育人、使喚人、改造人的國家，最終給人帶來福利的嗎？同樣沒有。人類歷史上，使喚人的國家只有法西斯德國、軍國主義的日本、墨索里尼時期的意大利和計劃經(jīng)濟(jì)時期的社會主義國家，前者使喚民眾去征服外國，結(jié)果反被外國戰(zhàn)敗占領(lǐng)；后者使喚民眾去發(fā)展經(jīng)濟(jì)，結(jié)果造成全民饑荒，無論出于何種動機(jī)、以何種手段、要達(dá)到何種目的，使喚人的國家最終都給人類在精神、道德、法制、物質(zhì)生產(chǎn)等領(lǐng)域帶來了毀滅性的災(zāi)難，并直接帶來了國家自身解體、國家統(tǒng)一困難、國家政權(quán)崩潰等等難題。這些讓國家使喚人的理論，看起來是為了國家、人民，實(shí)際上害了國家、人民。因?yàn)檫@些理論的原作者看起來只是不相信部分人，實(shí)際上對部分人的懷疑會自然擴(kuò)及到任何人，包括他自己。因?yàn)椴幌嘈抛约骸⒉幌嘈湃?，所以才要求國家或者組織，一種人造的機(jī)器，能夠象神一樣地教育自己、改造自己、領(lǐng)導(dǎo)自己、使喚自己，這種發(fā)自內(nèi)心的奴性注定了他們無論以何種面目出現(xiàn)，最終都只能是一種不切實(shí)際的空想，都只能制造人間地獄。這個已被17國家、幾十億人的苦役、幾億人的生命證明了的最簡單的童叟皆知的結(jié)論，還用得著我們在21世紀(jì)去粉飾嗎？不能。國家，無論如何偉大，都只是一種人造機(jī)器。使喚人的機(jī)器，無論是汽車還是國家，無論設(shè)想如何美妙，都只能等于人的災(zāi)難。2、國家的不自由有兩個組成部分國家的不自由源于人的自由，與人的自由有兩個組成部分相對應(yīng)，國家的不自由同樣也有兩個組成部分：“無”和“有”。對于第一個部分“無”，前人已經(jīng)說得很清楚：“法治，對國家來說，就是法無規(guī)定皆禁止；對個人來說，就是法無規(guī)定皆自由”。并由此奠定了幾條基本法律原則，這就是：法律不溯及既往，國會不得制定溯及既往的法律；法律必須明確，有可操作性；對不明確的法律的擴(kuò)張解釋不得侵害原本由人保留的自由。但是，這些原則的理由在哪里，今天再次明確，它就是：個人先于國家，天生的人先于人造的機(jī)器，人格權(quán)先于身份權(quán)；國家，無論如何偉大，都只是一種人造機(jī)器，使喚人的機(jī)器，無論是汽車還是國家，無論如何設(shè)想，都只能等于人的災(zāi)難。對于第二個部分“有”，那就是，凡是法律有明確規(guī)定的，國家都必須一絲不茍地執(zhí)行，否則，必受國家訴訟制度追究。目前，追究國家不為或者濫為的訴訟制度主要有“違憲審查”與“行政訴訟”兩種，發(fā)達(dá)國家基本上都奉行“凡權(quán)利皆能訴訟，凡訴訟皆有裁判”的政策，并設(shè)立了“拒絕裁判罪”、“瀆職罪”專門處罰失職工作者，確保人的各項(xiàng)訴求均能得到滿足和答復(fù)。3、國家的應(yīng)激性反應(yīng)必須靈敏、高效、全能，但這并不等于國家自此獲得自由國家雖然是一種人造機(jī)器，但這種機(jī)器的主要功能是為了應(yīng)付個人不能防范之未定風(fēng)險。因此，對國家機(jī)器的應(yīng)激性反應(yīng)的要求，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其他人造機(jī)器與人工智能，而與生物有機(jī)體有些類似，這也是許多理論將國家看成是一種有機(jī)組織的最主要的原因。