企業(yè)法律風(fēng)險防范企業(yè)宣講.ppt

企業(yè)法律風(fēng)險防范,中國民營企業(yè)的平均壽命為2.9年，每年約有100萬家民企破產(chǎn)倒閉；60%的企業(yè)在五年內(nèi)破產(chǎn)，85%的企業(yè)在10年內(nèi)消亡。大型企業(yè)集團(tuán)的平均壽命也就78年，其中40%的企業(yè)在創(chuàng)業(yè)階段就宣告破產(chǎn)。,目 錄,三 如何構(gòu)建法律風(fēng)險防范體系,四 加強(qiáng)企業(yè)法律風(fēng)險管理,一、什么是風(fēng)險？什么是法律風(fēng)險？,什么是風(fēng)險？什么是企業(yè)風(fēng)險？ 風(fēng)險 風(fēng)險是遭受損失的可能性 風(fēng)險是一個事項將會發(fā)生并給目標(biāo)實現(xiàn)帶來負(fù)面影響的可能性,企業(yè)風(fēng)險,自然風(fēng)險 （不可抗力，是由于意外的自然災(zāi)害和自然環(huán)境的突變等所引起的實際收益偏離預(yù)期。,法律風(fēng)險,商業(yè)風(fēng)險（經(jīng)濟(jì)風(fēng)險，它包括市場風(fēng)險、外匯風(fēng)險、利率風(fēng)險和經(jīng)營風(fēng)險）,內(nèi)部： 董監(jiān)高人力資源配備； 組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營方式、資產(chǎn)狀況、業(yè)務(wù)情況； 研發(fā)、技術(shù)、信息應(yīng)用； 財務(wù)狀況、成本、現(xiàn)金； 營運(yùn)狀況； 安全、健康； 環(huán)保。 外部： 經(jīng)濟(jì)形勢； 法律法規(guī)變化； 安全、文化、社會、消費(fèi)者； 科技革新、工藝進(jìn)步； 自然災(zāi)害； 其他外部風(fēng)險。,一切商業(yè)的、非商業(yè)的風(fēng)險，最終都將戴著法律的面具出現(xiàn)。,思考與討論,？,1、企業(yè)設(shè)立的法律風(fēng)險 A單位系一事業(yè)單位，其原下屬施工單位整合設(shè)立集團(tuán)公司時，為達(dá)到注冊資本規(guī)模要求，將其下屬施工單位占用的土地、房屋資產(chǎn)以出資投入整合后設(shè)立的B公司，但未辦理過戶手續(xù)，土地使用權(quán)人、房屋所有權(quán)人仍為A單位，后因B公司債權(quán)人起訴，將A單位帳上資金劃走。,二、企業(yè)法律風(fēng)險的主要類型,2、公司內(nèi)部權(quán)益糾紛 “潘石屹案”,3、企業(yè)投融資法律風(fēng)險 融資法律風(fēng)險 非法集資 挪用資金 案例： 寧夏金鷹國際集團(tuán)股份有限公司自2004年8月起，通過刊登廣告、發(fā)布宣傳冊等形式，以高額回報、到期返還投資為誘餌，進(jìn)行社會集資，2006年下半年公司處于癱瘓狀態(tài)。董事長鄭澤因合同詐騙已經(jīng)銀川市中級人民法院做出刑事判決。,之前3個案例。最近也處理了類似案例： 合作，無書面意向書、合同、協(xié)議。 盡職調(diào)查：設(shè)立、歷史沿革、資產(chǎn)狀況、股權(quán)變動、股東情況、商業(yè)信譽(yù)； 業(yè)務(wù)技術(shù)調(diào)查、競爭狀況、采購生產(chǎn)銷售、核心技術(shù)；組織結(jié)構(gòu)、內(nèi)部控制； 債權(quán)債務(wù)； 財務(wù)與會計調(diào)查：會計評估、報告、財務(wù)比率分析、主要債務(wù)、現(xiàn)金流量、合并報表范圍、納稅情況、盈利預(yù)測； 風(fēng)險因素：重大合同、擔(dān)保、訴訟等。,4、投資法律風(fēng)險 案例：礦業(yè)兇險 2008年10月15日，位于東莞的合俊公司倒閉，讓7000多人丟掉飯碗，有人認(rèn)為是全球性金融危機(jī)所致，也有人認(rèn)為原因是人民幣升值、原材料漲價、出口稅率調(diào)整等不利因素。,5、擔(dān)保風(fēng)險 對外提供擔(dān)保是一種隱形的債務(wù) （1）保證擔(dān)保的法律風(fēng)險 （2）企業(yè)抵押擔(dān)保的法律風(fēng)險,擔(dān)保資格，無效： 國家機(jī)關(guān)； 學(xué)校、醫(yī)院公益目的事業(yè)單位、社團(tuán)； 企業(yè)分支機(jī)關(guān)、職能部門。 不得抵押： 土地所有權(quán)； 自留地、宅基地使用權(quán)； 學(xué)校、醫(yī)院職能設(shè)施、公益設(shè)施； 所有權(quán)權(quán)屬不明； 被查封、扣押、監(jiān)管財產(chǎn)等。,6、企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險 專利申請策略：商業(yè)秘密還是發(fā)明專利。 專利說明書權(quán)利要求撰寫。 侵權(quán)保護(hù)：專利文獻(xiàn)。 商業(yè)秘密：核心人員；學(xué)術(shù)論文、交流、講座；接待來訪、參觀。 商標(biāo)搶注、防御性商標(biāo)。 7、企業(yè)侵權(quán)糾紛風(fēng)險 （1）因不正當(dāng)競爭導(dǎo)致的法律風(fēng)險 （2）消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的法律風(fēng)險,案例：華碩和一位女生的維權(quán)紛爭 2006年2月，首都經(jīng)貿(mào)大學(xué)大三學(xué)生黃靜購買了一臺2萬多元華碩電腦，但在后來的修理過程中發(fā)現(xiàn)CPU存在問題，該筆記本處理器被換成了英特爾工程測試產(chǎn)品，而這種產(chǎn)品是不能上市銷售的。雙方多次協(xié)商未果后，于是，黃、周兩人隨后以向新聞媒體曝光為談判砝碼，向華碩公司提出高達(dá)500萬美元的“懲罰性賠償”。雙方多次談判未果，華碩最終報警。當(dāng)年3月7日，黃靜與周成宇被北京海淀警方以涉嫌敲詐勒索帶走，隨后被批準(zhǔn)逮捕并關(guān)押至海淀看守所10個月。,8、人力資源管理糾紛法律風(fēng)險,案例：公司開除員工應(yīng)慎行 法律風(fēng)險應(yīng)防范 付先生于2007年3月4日進(jìn)入TR（上海）貿(mào)易有限公司從事銷售工作。12月4日，公司通知付先生解除勞動關(guān)系。付先生不服，申請仲裁要求公司支付違法解除勞動合同賠償金獲支持。TR公司不服起訴至法院，稱付先生不能完成銷售指標(biāo)，排擠其他銷售人員，且在上班時間從事與工作無關(guān)的業(yè)務(wù)，故解除勞動關(guān)系。付先生辯稱，工作性質(zhì)需使用電腦上網(wǎng)交流，但其并未利用上班時間在網(wǎng)上從事其他業(yè)務(wù)，也沒有排擠其他銷售人員，要求按仲裁裁決履行。,判決結(jié)果 法院認(rèn)為，雙方之間為事實勞動關(guān)系。根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同而未訂立的，用人單位提出終止勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)提前30日通知勞動者。本案中，公司未提供證據(jù)證明其已提前30日通知付先生解除勞動關(guān)系，亦未提供充分有效之證據(jù)證明付先生符合法律規(guī)定的可以隨時解除勞動關(guān)系的情形。 2008年4月16日，上海市閔行區(qū)人民法院認(rèn)為該公司違法解除勞動合同關(guān)系，應(yīng)支付賠償金。,9、經(jīng)營管理人員違法犯罪風(fēng)險,公司法147-153. 刑法罪名120. 公司法148：高級管理人員對公司負(fù)于忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。149高管8中禁止行為：1、挪用公司資金；2、將公司資金以其個人名義或者其他個人名義開立賬戶存儲；3、違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以本公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；4、違反公司章程或未經(jīng)股東會、股東大會同意，與公司訂立合同或者進(jìn)行交易；5、未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；6、接受他人與公司交易的傭金歸己所有；7、擅自披露公司秘密；8、違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。 能力越大責(zé)任越大。,(1)起步階段：虛報注冊資金、虛假出資、抽逃出資； (2)發(fā)展階段：會計財務(wù)方面的提供虛假財會報告、偷稅、虛開增值稅發(fā)票、非法出售發(fā)票、非法出售購買增值稅發(fā)票;資金來源方面的高利轉(zhuǎn)貸罪、非法吸收公眾存款罪;經(jīng)營方式上的損害商品聲譽(yù)罪和非法經(jīng)營罪（如傳銷）;公關(guān)時的單位賄賂罪；公眾公司挪用上市公司資金、非法披露信息及交易等 (3)決策失誤容易出現(xiàn)的犯罪：欺詐發(fā)行，套取現(xiàn)金，洗錢，妨害清算等； (4)企業(yè)負(fù)責(zé)人及工作人員刑事違法：如貪污、賄賂、挪用等。需要注意的還有：非法經(jīng)營同類營業(yè)罪、為親友非法牟利罪、簽訂履行合同失職被騙罪、國有公司企業(yè)事業(yè)單位人員失職罪、徇私舞弊低價折抵股、出售國有資產(chǎn)罪等等。,10、合同風(fēng)險 加強(qiáng)審批流程： 洽談、草擬 業(yè)務(wù)部門：可行性、風(fēng)險 法律 部門：風(fēng)險意見 財務(wù)分析 領(lǐng) 導(dǎo)審核、戰(zhàn)略取舍 法律部門：風(fēng)險意見 簽署 合同 登記存檔 履行 法律部 門：監(jiān)督、跟進(jìn),注意： 1、審批制度： 重大項目：準(zhǔn)備階段：法律意見。 重大合同：一定金額：法律意見。 2、商業(yè)秘密保護(hù)： 股權(quán)、投資、重大合同項目 完善保密協(xié)議 主要關(guān)注： 參與人員、保密信息范圍、違約責(zé)任、保密信息銷毀,風(fēng)險控制的七種主要活動,法律風(fēng)險控制現(xiàn)狀的評估維度為 7種控制活動控制活動的實施狀況,對法律風(fēng)險所含風(fēng)險行為逐一從七個維度進(jìn)行評估，匯總形成評估結(jié)果,示 例,法律風(fēng)險清單：法律風(fēng)險代碼、風(fēng)險名稱、風(fēng)險行為、涉及法規(guī)、法律責(zé)任與后果、相關(guān)部門及主體、對應(yīng)的案例等 法律風(fēng)險量化測評結(jié)果：各個風(fēng)險發(fā)生的可能性、損失度、風(fēng)險水平、風(fēng)險等級；重大風(fēng)險目錄 各類法律風(fēng)險定向分析報告：部門角度法律風(fēng)險報告、業(yè)務(wù)管理流程角度法律風(fēng)險分析報告等 公司總體法律風(fēng)險控制計劃,項目成果,第一步：開展風(fēng)險識別 采取多種識別方法，大量深入工作，全景掃描企業(yè)所面臨的法律風(fēng)險,1、調(diào)查問卷識別法 2、訴訟案例梳理識別方法 3、投訴案例梳理識別法 4、訪談識別法 5、流程梳理識別方法,示 例,法律風(fēng)險清單,風(fēng)險清單組成： 涉及到的法律法規(guī)及引發(fā)的法律后果,示 例,風(fēng)險清單組成： 律師建議,示 例,第二步：開展風(fēng)險測評 要考慮兩個因素，一個是風(fēng)險發(fā)生的可能性，另一個是風(fēng)險發(fā)生后所產(chǎn)生的損失度。,定向分析,風(fēng)險測評,風(fēng)險識別,第三步：開展定向分析 解析法律風(fēng)險分布特點，明確控制重點，便于風(fēng)險控制,定向分析,風(fēng)險識別,風(fēng)險測評,圍繞部門、分公司、法律主體、業(yè)務(wù)活動四個基本元素展開 對四個元素進(jìn)行分析,1、總公司部門風(fēng)險分析 2、分公司部門風(fēng)險分析 3、法律主體角度分析 4、業(yè)務(wù)活動角度分析 5、部門主體交叉角度分析,1、教育為先，增強(qiáng)員工的法律意識，大力倡導(dǎo)依法經(jīng)營、依法治企的管理原則 2、建立完善的風(fēng)險防范制度 3、規(guī)范責(zé)任管理行為，強(qiáng)化和落實責(zé)任。 4、要有一個法律管理執(zhí)行機(jī)制（機(jī)構(gòu)、人員），積極調(diào)配資源、協(xié)調(diào)力量，為體系建設(shè)提供充分的人力、物力保障 “請專業(yè)人員不是成本而是投資” 5、建章立制，加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部法典的建設(shè)，實現(xiàn)企業(yè)規(guī)范化管理。 6、建立重大事項法律風(fēng)險的評估制度。,需要注意的幾個問題,強(qiáng)化企業(yè)經(jīng)營中的法律風(fēng)險意識 強(qiáng)化業(yè)務(wù)流程中的程序與規(guī)則意識 強(qiáng)化項目合法性事先論證審查意識 強(qiáng)化事前證據(jù)意識 強(qiáng)化借助法律專業(yè)人士審核把關(guān)意識,比危機(jī)先行一步 牛根生,將來10年，