法學專業(yè)開放本科畢業(yè)論文完善我國涉外商事仲裁制度的幾點思考.docVIP

中央廣播電視大學畢業(yè)論文題目：完善我國涉外商事仲裁制度的幾點思考專 業(yè) _年 級 _學 號 _ 學生姓名 _ _指導教師 _ _某某某_論文完成日期 年 月 畢業(yè)設計（論文，作業(yè)）課題審批表教學單位(蓋章)專業(yè)學生類別課題名稱填報時間年 月 日課題內(nèi)容簡介指導教師姓名參加學生姓名指導教師意見市校審核意見審核部門蓋章： 年 月 日完善我國涉外商事仲裁制度的幾點思考（南京電大高淳分校法學專業(yè) 某某某 041200000）【內(nèi)容摘要】本文通過簡要分析協(xié)商，調解，國際商事仲裁以及國際民商事訴訟這幾種國際貿(mào)易爭議解決方式，從外貿(mào)實踐出發(fā)，重點探討了我國涉外仲裁制度中關于不明確仲裁協(xié)議、臨時仲裁以及仲裁中的保全措施的問題，提出了對于完善相關仲裁制度的幾點建議?！娟P 鍵 詞】國際貿(mào)易爭議 國際商事仲裁 不明確仲裁協(xié)議 臨時仲裁 保全措施目 錄、完善不明確仲裁協(xié)議的認定制度，提高仲裁管轄的有效性-2（一）不明確仲裁協(xié)議的產(chǎn)生原因及其后果-2（二）不明確仲裁協(xié)議的主要類型-3（三）完善我國仲裁法對不明確仲裁協(xié)議適用的有關制度-3二、增設臨時仲裁機制，擴展仲裁的適用范圍-5（一）臨時仲裁由來已久，具有其他爭議解決方法不具備的優(yōu)勢-5（二）我國臨時仲裁制度缺失，嚴重制約商事仲裁的適用-6（三）建立和完善我國的臨時仲裁制度，以適應國際商事仲裁的需要-6三、改革仲裁中的保全措施，充分維護當事人的合法權益-7（一）我國仲裁保全由法院實施存在明顯的缺陷-7（二）國際上的通行的處理方法是賦予仲裁庭簽發(fā)臨時保全措施的權利-8（三）根據(jù)我國國情適當改革仲裁中的保全措施-8南京廣播電視大學畢業(yè)論文在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中，隨著全球經(jīng)濟一體化進程的加速，國際貿(mào)易交往日益密切，國際貿(mào)易爭議也日益增多。由于貿(mào)易糾紛當事人所屬國的法律制度、文化傳統(tǒng)等因素存在差異，他們往往會選擇不同的糾紛解決方式，由此產(chǎn)生了多種解決國際貿(mào)易糾紛的制度。今天，這些制度主要有：以主要體現(xiàn)兩方意志的協(xié)商方式；有第三人加入并體現(xiàn)三方意志的調解方式、國際商事仲裁和國際民商事訴訟，并由此構成了以這四種方式為主的貿(mào)易爭端解決體系（1）。具體來說，協(xié)商是爭議各方當事人在自愿的基礎上，按照有關法律、政策及合同條款的規(guī)定，直接進行磋商或談判，互諒互讓達成解決爭議的協(xié)議；調解是在當事人之外的中立第三方的主持下，根據(jù)法律、合同規(guī)定，參考國際慣例，通過其勸說誘導，促使爭議的當事人在自愿的基礎上互諒互讓，達成調解協(xié)議以解決爭議的一種方法；國際商事仲裁，指國際貿(mào)易活動的爭議當事人自愿將其爭議通過協(xié)議方式提交第三方（仲裁機構）進行裁決解決方式；國際民商事訴訟是指因涉外民商事法律關系發(fā)生爭議而引起和進行的司法訴訟。即是國際貿(mào)易爭議當事人將爭議提交某一國家的法院予以審理并作出判決的爭議解決辦法（2）。以上的幾種解決方式，各有其不同的內(nèi)涵，各有各的特點，是一個分梯次、相互聯(lián)系的解決爭議的鏈條。從協(xié)商到調解、仲裁和訴訟，隨著第三者的參加，當事人的意思自治表現(xiàn)越來越弱，爭議內(nèi)容私密性保護的難度也越來越大，當事人的情感對立依次加強，程序逐漸繁瑣，經(jīng)濟成本增加，強制力也越來越強。相比較而言，國際商事仲裁在商事領域頗受青睞，因為它有訴訟、協(xié)商、調解等糾紛解決方式所不能替代的優(yōu)越性（3）。對此，英國仲裁權威學者ALAN REDFERN 和MARTIN HUNTER曾這樣描述過：“國際商務仲裁，每日皆在世界各地進行之，在不同國家中，對抗不同之法律規(guī)定和文化背景。由于仲裁是依當事人之間協(xié)議而秘密進行，是以并無正式形式而言，既無國旗，亦無任何其他國家官方之象征；既無法院大廈之引道人員，亦無法官審判時所戴之假發(fā)，更無法官開庭時所穿之法袍，僅系一群人在為仲裁而租來之房間內(nèi)圍著長桌討論而已！對于外面的人而言，仲裁程序之進行，如同在進行一項會有獲商務聚會而已，一點也不像法律程序。”（4）此評價充分揭示了仲裁制度之彈性、秘密性和非正式性等優(yōu)點。也正因此，商事仲裁現(xiàn)在也已經(jīng)成為我國當事人解決國際貿(mào)易爭議普遍選用的方式。但是，在外貿(mào)實踐中，由于我國當事人普遍缺乏在國外申訴的能力，通常在遇到國際貿(mào)易爭議時都力爭在國內(nèi)進行仲裁。而我國商事仲裁的立法尚不夠完善，仲裁經(jīng)驗還比較欠缺，爭議的外方當事人往往不愿選擇在我國仲裁，或選擇在我國仲裁，而不能妥善解決爭議。因此，完善我國的仲裁制度，提高我國的仲裁權威性，是我們急需解決的問題。 一、完善不明確仲裁協(xié)議的認定制度，提高仲裁管轄的有效性仲裁協(xié)議是當事人雙方經(jīng)過協(xié)商，自愿將他們間可能發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生之爭議提付第三者公斷之意思表示。（5）一個明確有效的仲裁協(xié)議是仲裁庭取得仲裁管轄權的依據(jù)。但由于從事日常商業(yè)、經(jīng)貿(mào)活動，進行交易的絕大多數(shù)是商業(yè)人士，是企業(yè)或普通人，他們并非通曉仲裁理論的法律專家。因此，仲裁協(xié)議在實踐中經(jīng)常會出現(xiàn)這樣或那樣的問題。同時，由于仲裁協(xié)議或合同中的仲裁條款與基礎合同相比有其獨立性，其內(nèi)容是否明確與完整往往直接影響仲裁協(xié)議的效力，容易導致仲裁協(xié)議爭議。在實際生活中，一個國家仲裁制度應當能夠有效的處理約定不明確、不完善的仲裁協(xié)議，促使當事人運用仲裁方式解決爭議。為此，需要分析約定不明確或不完整的仲裁協(xié)議，規(guī)定處理的原則與具體方式。（一）不明確仲裁協(xié)議的產(chǎn)生原因及其后果不明確的仲裁協(xié)議是指仲裁協(xié)議的要素不全，造成協(xié)議中的某些約定不完整、不明確，致使仲裁協(xié)議難以具體實施。例如：沒有選擇仲裁機構，或者約定了不存在的仲裁機構；未約定仲裁員的產(chǎn)生和法律適用；不明確仲裁是否終局等。當事人會訂立這些不明確的或不完整的仲裁協(xié)議的原因是多方面的，比如；當事人對仲裁乃至仲裁協(xié)議不了解，認為只要有仲裁協(xié)議就行，不管其是否完善，明確；對于仲裁機構的名稱不了解；有時雙方對于仲裁的某些事項不能統(tǒng)一意見，就模棱兩可地模糊規(guī)定；有的甚至是故意在仲裁協(xié)議中埋下伏筆，一旦發(fā)生爭議，以次提出抗辯，拖延時間?？傊?，不論是什么原因，一旦出現(xiàn)不明確的仲裁協(xié)議，對當事人、仲裁機構或是法院都會造成消極影響， 它會導致仲裁機構因仲裁協(xié)議不明確無法受理案件，而法院又以有仲裁協(xié)議為由不受理案件，或者是一方當事人向仲裁機構提請仲裁，另一方當事人以仲裁協(xié)議不明確為由向法院提起訴訟。于是有時就可能發(fā)生或者案件無人受理，或者仲裁機構和法院都受理同一案件的難堪局面。（6）最后導致爭議無法及時解決，爭議當事人難以有效及時地維護自己的合法利益。（二）不明確仲裁協(xié)議的主要類型具體來講，約定不明確的仲裁協(xié)議主要有：1、仲裁協(xié)議的要素不全，致使協(xié)議無法實施。例如，本合同在執(zhí)行中發(fā)生爭議，如經(jīng)雙方協(xié)商不能解決， 應提交雙方同意的第三國仲裁機構進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方有約束力。該協(xié)議沒有選擇仲裁機構，如何仲裁難以確定。2、選擇仲裁機構模棱兩可的仲裁協(xié)議。例如，協(xié)議當事人在仲裁協(xié)議中這樣規(guī)定，凡因執(zhí)行本合同或與本合同有關的一切爭議，經(jīng)協(xié)商不能解決的，提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁，或者提交美國仲裁協(xié)會仲裁。該條款難以確定具體應由哪個仲裁機構實施管轄。3、仲裁終局性不確定的協(xié)議。例如在仲裁協(xié)議規(guī)定，在執(zhí)行合同過程中出現(xiàn)問題，經(jīng)雙方協(xié)商無法解決，可提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁，如對仲裁結果有異議，可向法院提起訴訟。4、由于爭議當事人的誤解使選擇的仲裁機構與該仲裁機構適用的仲裁程序規(guī)則的規(guī)定矛盾，造成無法實施的仲裁協(xié)議。例如，當事人約定發(fā)生爭議在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會用國際商會仲裁規(guī)則進行仲裁。5、選擇的仲裁機構不存在的仲裁協(xié)議。6、選擇仲裁的同時選擇訴訟的仲裁協(xié)議，忽略了訴訟與仲裁只能選擇其一的原則。例如，仲裁協(xié)議規(guī)定：雙方因執(zhí)行本合同而產(chǎn)生糾紛，應協(xié)商解決，協(xié)商不能解決的，可以提交需方所在地仲裁委員會仲裁或在需方所在地法院提起訴訟。（三）完善我國仲裁法對不明確仲裁協(xié)議適用的有關制度1、適當放寬仲裁協(xié)議的形式要件根據(jù)我國仲裁法第16條、第18條的規(guī)定,一個有效的仲裁協(xié)議必須同時具備三個形式要件,即請求仲裁的意思表示、仲裁事項和選定的仲裁委員會。如果仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,當事人可以達成補充協(xié)議；達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效，不能履行。這就使許多雙方當事人均有將糾紛提交仲裁意愿的仲裁協(xié)議因非關鍵性內(nèi)容的欠缺而無效。這一規(guī)定與目前國際上通行作法相差甚遠。上述規(guī)定縮小了我國仲裁機構受理案件的范圍，又違背了雙方當事人申請仲裁的意愿，已經(jīng)對我國國際仲裁事業(yè)產(chǎn)生了極為不利的影響，引發(fā)了一系列問題。而在國際仲裁實踐中，一般是要求當事人在仲裁協(xié)議中能夠有提交仲裁的意思表示即可。因此我們有必要對仲裁法對于仲裁協(xié)議形式要件的要求進行適當放寬，作為仲裁協(xié)議,只要能夠體現(xiàn)出雙方當事人申請仲裁的共同意思表示,就不應輕易否定仲裁協(xié)議的效力。如果雙方當事人在仲裁協(xié)議中對仲裁事項或者仲裁機構約定不明,在雙方當事人達不成補充協(xié)議的前提下,可以根據(jù)仲裁協(xié)議可執(zhí)行性的判斷規(guī)則,來認定仲裁協(xié)議的履行。（7）這樣修改仲裁協(xié)議形式要件的僵化規(guī)定,增強立法的彈性,既能夠與國際仲裁通行作法接軌，又有利于促進我國仲裁事業(yè)的發(fā)展。2、賦予仲裁庭處理不明確仲裁協(xié)議的裁決權在許多情況下，當事人訂立的不明確的仲裁協(xié)議是由仲裁機構或法院來完善的。我國仲裁法第20條規(guī)定，當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。從上述規(guī)定我們可以看出，我國對于仲裁協(xié)議是否具有效力的決定，即仲裁機構對案件是否具有管轄權的決定，是由仲裁委員會作出的，并不是由仲裁庭作出。對此狀況應當加以改變。首先,仲裁委員會作為事業(yè)單位法人,其職責是組織進行仲裁工作,并不是裁決仲裁案件的仲裁人。其次,如果一方當事人在仲裁庭組成后就仲裁協(xié)議的效力提出異議,此時應由仲裁庭對仲裁協(xié)議是否有效作出決定,而不應由仲裁委員會作出決定,因為仲裁庭是雙方當事人之間糾紛的仲裁人,并由雙方當事人共同選定或者共同委托指定,符合當事人的意愿。第三,根據(jù)國際上有關仲裁條約的規(guī)定,也都是由仲裁庭決定仲裁的管轄權。例如,聯(lián)合國國際商事仲裁示范法第16條規(guī)定,仲裁庭可以對自己的管轄權作出裁定,包括對仲裁協(xié)議的存在或效力的任何異議。因此,由于我國仲裁法未依法賦予仲裁庭認定仲裁管轄權的權力,不僅大大限制了仲裁庭的權限,而且與國際通行作法也不一致。所以，如果當事人對仲裁協(xié)議的效力，即仲裁管轄權有異議時,在仲裁庭組成之前,應由專家咨詢委員會討論決定；在仲裁庭組成之后，應由仲裁庭對仲裁管轄權作出決定。（8）二、增設臨時仲裁機制，擴展仲裁的適用范圍臨時仲裁,又稱為特別仲裁,是雙方當事人在糾紛發(fā)生后共同選擇仲裁員組成臨時仲裁庭進行的仲裁,在裁決作出后即告解散的仲裁方式。在我國仲裁法中沒有規(guī)定臨時仲裁，臨時仲裁就無法在法律上占據(jù)一定的位置。當事人是否可以以臨時仲裁的方式來處理他們之間的爭議和糾紛，從法理上講應該是可以的。但一旦需要強制執(zhí)行則沒有法律的依據(jù)。因此，可以說，法律不允許在中國境內(nèi)搞臨時仲裁，只承認機構仲裁。隨著市場經(jīng)濟體制的完善，法律有必要予以修改，承認臨時仲裁的地位。（一）臨時仲裁由來已久，具有其他爭議解決方法不具備的優(yōu)勢臨時仲裁是仲裁制度發(fā)展的初級形式，在當今世界各國都普遍設置常設仲裁機構的情況下, 臨時仲裁不僅沒有消滅,反而發(fā)展得更為迅速,在國際仲裁制度中占有十分重要的地位，體現(xiàn)了自身獨特的優(yōu)點。（9）其一，臨時仲裁能夠充分反映當事人的自主性。臨時仲裁強調雙方當事人對仲裁人員及仲裁庭組成、仲裁地點、仲裁程序、規(guī)則的制定貨適用的選擇權，使當事人能夠更好地按照自己需要的方式行事，增加仲裁結果的確定性和可預見性，體現(xiàn)意思自治。其二，臨時仲裁的選擇具有很大的靈活性。臨時仲裁過程中，具體仲裁事項的處理方法、程序均由當事人雙方根據(jù)爭議事實狀況及解決的需要靈活地協(xié)商確定或調整，通常具有較大的靈活性和可變通性。不像機構仲裁那樣按照仲裁規(guī)則操作。其三，采用臨時仲裁方式解決爭議，能夠提高效率、節(jié)省費用。臨時仲裁可以免除各種機構的內(nèi)部程序時限，比如選擇仲裁員的時限，不必填寫文件格式，如國際商會仲裁院要求填寫的審理事項文書（TERMS OF REFERENCE）以及裁決審查程序，這些都可以縮短日程。而且大多數(shù)仲裁機構收取管理服務費用，而選擇臨時仲裁就會節(jié)省這筆管理費用。再者，有些仲裁案件中，機構仲裁的仲裁機構辦公地點總是與當事人的營業(yè)所、爭議發(fā)生地有相當?shù)木嚯x。如果去仲裁機構立案、由仲裁庭開庭審理案件、實地調查事實等就會使當事人支出相當大的費用，不如當事人就近共同選擇有關認識快速解決爭議，節(jié)省費用。而且，臨時仲裁中，當事人不必預付仲裁費用，臨時仲裁的仲裁員一般是依賴將來對裁決書的留置權來收取費用，也會使當事人初始的感覺良好，不懼怕仲裁。（二）我國臨時仲裁制度缺失，嚴重制約商事仲裁的適用首先，缺少臨時仲裁會造成中國當事人在執(zhí)行臨時仲裁裁決時處于不利地位。（10）因為，外國當事人和中國當事人如就某一商事糾紛約定在國外進行臨時仲裁，而且這一臨時仲裁按照所約定的仲裁規(guī)則作出了裁決書，中方當事人如果不執(zhí)行這一裁決，并且作出這一裁決的國家也是公約的締約國，則外方可依紐約公約要求中國法院強制執(zhí)行仲裁裁決，中國法院必須執(zhí)行；反之，約定的仲裁是在中國進行臨時仲裁，而因我國仲裁法不承認臨時仲裁，該仲裁協(xié)議應屬于無效協(xié)議。即使當事人完全自愿進行了臨時仲裁，一旦裁決對外方不利，外方不予執(zhí)行裁決，中方是無法在中國法院或外國法院申請強制執(zhí)行裁決的，因為中國法院依據(jù)仲裁法將認為臨時仲裁的仲裁協(xié)議無效。在外國，外方可以辯解說，這一臨時仲裁的仲裁協(xié)議依據(jù)中國仲裁法是無效的，依據(jù)紐約公約的5條關于不執(zhí)行的具體規(guī)定，則不能得到執(zhí)行。這樣，我國一方面有義務承認和執(zhí)行國外的臨時仲裁，另一方面卻不享受國內(nèi)臨時仲裁在國際社會獲得承認和執(zhí)行的權利，等于自動棄權，對于我國當事人是非常不公平的。其次，外國仲裁實踐中，對于不明確、有缺陷的仲裁協(xié)議，可以通過臨時仲裁予以解決，而我國不承認臨時仲裁，對于不明確、有缺陷的仲裁協(xié)議的完善是存在缺憾的。而且，仲裁方式僅限于機構仲裁使外國當事人擔心仲裁機構受政府指示和干涉，從而造成外國當事人不愿意選擇在中國仲裁，對于我方當事人會造成不便及不公平。（三）建立和完善我國的臨時仲裁制度，以適應國際商事仲裁的需要承認臨時仲裁是體現(xiàn)仲裁行為屬于私人行為的特色，否則就違背了當事人的意愿。在當今世界上,大多數(shù)國家的仲裁立法及有關國際仲裁公約都對臨時仲裁作出規(guī)定,允許當事人可以自由決定將糾紛提交常設仲裁機構或者臨時仲裁機構審理并作出裁決，充分尊重當事人的自愿選擇,不予以限制。而且，根據(jù)承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約，仲裁裁決當然首先包括臨時仲裁裁決，我國已加入紐約公約，該公約于1987年4月22日已對中國生效, 但我國法律仍未給予臨時仲裁法律地位是一個遺憾。為了給爭議雙方當事人提供更多解決爭議的選擇，使我國當事人能和外國當事人的地位對等，也為了促進我國仲裁制度的完善，提高我國仲裁的權威性,應在我國仲裁法中對臨時仲裁作出法律規(guī)定，應對臨時仲裁員的產(chǎn)生辦法、仲裁庭的組成、仲裁地點及裁決糾紛所適用的程序規(guī)則等,作出相應規(guī)定,以便當事人選擇。（11）三、改革仲裁中的保全措施，充分維護當事人的合法權益仲裁程序中的保全可分為證據(jù)保全和財產(chǎn)保全。無論是證據(jù)保全還是財產(chǎn)保全，當前世界各國對仲裁中的保全措施所持有的態(tài)度大致分為兩類：一類是通過法定或約定的方式，授權仲裁庭有權采取臨時保全措施；另一類是只有法院有權采取臨時保全措施，仲裁機構只能依當事人的申請或以仲裁機構的名義向有權法院提出采取臨時保全措施的申請，法院再根據(jù)職權采取臨時保全措施。世界上大多數(shù)國家采用前一類的做法，授予仲裁庭采取臨時保全措施的權力；然而，我國仲裁法和民事訴訟法卻規(guī)定了仲裁庭無權采取臨時保全措施。對照我國與國際上對仲裁保全的不同做法，本文認為，改革我國仲裁中的保全措施規(guī)定，對于完善我國仲裁制度，提高仲裁的有效性，是非常必要的。（一）我國仲裁保全由法院實施存在明顯的缺陷我國建立貿(mào)仲委后，人們當時認為仲裁機構有采取保全措施的權力。但我國仲裁法否定了這一做法，而規(guī)定：“一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因，可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，可以申請財產(chǎn)保全。當事人申請財產(chǎn)保全的，仲裁委員會應當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關規(guī)定提交人民法院。”（12）根據(jù)這一規(guī)定，仲裁當事人不能直接向有管轄權的法院提交保全申請，而是需要通過仲裁機構轉提交給法院。這樣的做法不僅與國際上各國仲裁制度的立法趨勢不相符，在司法實踐中也不能有效的解決紛爭，保護當事人的合法權益。首先，現(xiàn)行制度不符合保全措施時間性的要求。仲裁中如果出現(xiàn)需要采取臨時保全措施的情況，無論是證據(jù)保全還是財產(chǎn)保全，本身都包含了時間緊迫性的要求，需要盡快實施保全措施才能取得預期的效果。目前的制度設計是必須由仲裁庭轉交當事人申請給人民法院保全措施才可以被實施，這一程序的延長很有可能造成時間上的延誤，錯過了采取保全措施的最佳時機；其次，法院不是仲裁爭議的直接審理方，僅僅是根據(jù)保全申請裁決的書面材料決定對保全措施的實施。由于法院對案件缺乏深入細致的了解，容易導致保全裁決與實施上的錯誤。（二）國際上的通行的處理方法是賦予仲裁庭簽發(fā)臨時保全措施的權利現(xiàn)在，國際上一種流行趨勢的仲裁理論認為：仲裁庭是有權簽發(fā)臨時保全措施的，這種權力的來源不是法律而是當事人之間訂立的特殊協(xié)議。一旦被授權的仲裁庭簽發(fā)臨時保全措施時，這種決定或命令就應向仲裁裁決一樣具有可執(zhí)行力，仲裁庭還被授權通過裁決執(zhí)行書中的懲罰性賠償來迫使雙方當事人對臨時保全措施的遵守。通過這種方式，在仲裁庭簽發(fā)臨時保全措施的程序中，法院的作用僅限于仲裁裁決執(zhí)行方面的幫助。有人認為這是仲裁庭簽發(fā)臨時保全措施的法律效果的最高境界。世界上很多國家和組織的已立法將臨時保全的措施授予仲裁庭，如國際商事仲裁示范法第17條授權仲裁庭非司法權去簽發(fā)臨時保護的命令（13）；荷蘭的民事訴訟法（簡易仲裁程序）第1051號規(guī)定，如果雙方當事人同意，仲裁庭有權簽發(fā)臨時保全措施的命令；同樣，1987年瑞士聯(lián)邦國際私法第183條也授權仲裁庭在國際商事仲裁中簽發(fā)臨時保全措施的非強制權。這樣立法的目的是為了更便捷的保全證據(jù)和財產(chǎn)，縮短審理案件的期限，使仲裁庭成為一個更有效解決爭議的場所。為了防止仲裁機構在采取臨時保全措施時成為一個特殊的國家法院，法律上也對其加以限制，如，它只能針對雙方當事人提出的申請，而針對第三者提出的申請則不適用；有的國家規(guī)定仲裁機構僅具有簽發(fā)臨時保全措施的權利而無強制執(zhí)行權，如果當事人不肯配合，仲裁機構也只能向法院請求幫助，等等（14）。世界上只有少數(shù)國家采用后一類做法，如瑞典、巴西、日本等。（三）根據(jù)我國國情適當改革仲裁中的保全措施我國現(xiàn)行的法律環(huán)境中，完全采用國際的通行做法很有可能水土不服。一方面，目前就是像法院這樣具有完全強制執(zhí)行力的司法機關，很多由它作出地判決、裁決等法律文書在現(xiàn)實生活中都沒有得到執(zhí)行，更何況仲裁庭這樣的機構作出的臨時保全決定呢？另一方面，我國對懲罰性賠償在理論上的認識還不統(tǒng)一，在司法實踐中還沒有被廣泛的認可和采用，所以采取懲罰性賠償?shù)拇胧﹣砥仁闺p方當事人對臨時保全措施的遵守，在我國的可行性令人懷疑。因此，采用一種比較溫和的方式完善仲裁中的訴訟保全制度，在我國目前似乎更為可取的。建議修訂仲裁法中的有關規(guī)定，一是強化仲裁訴訟保全申請時間的限制，嚴格對仲裁庭處理和轉交當事人臨時保全措施申請的工作日規(guī)定，使其在仲裁庭這一中間環(huán)節(jié)的耗時盡可能縮短；二