企業(yè)研究論文-試論企業(yè)并購過程中或有債務的實務操作.doc

企業(yè)研究論文-試論企業(yè)并購過程中或有債務的實務操作摘要本文通過對企業(yè)并購過程中的股權(quán)并購和資產(chǎn)并購兩種形式的闡述，結(jié)合房地產(chǎn)企業(yè)并購中或有負債的特點，用實例分析了房地產(chǎn)企業(yè)的并購過程，并詳細闡述了在井購過程中的各種或有負債的處理方法和經(jīng)驗，指出無論是股權(quán)并購或是資產(chǎn)并購，都必須嚴密考查被并購企業(yè)的或有負債，從總體或個體角度核實或有負債，以利于提高企業(yè)的并購效益、減少糾紛。關(guān)鍵詞或有負債；股權(quán)并購；資產(chǎn)并購在企業(yè)的收購過程中，對于目標企業(yè)或有債務的審查是一項非常重要的工作，如果稍有疏漏，則可能為收購后目標企業(yè)的經(jīng)營造成巨大的隱患，給收購方帶來巨大的損失。而審查工作出色，其帶來的效益也是非?？捎^的，一方面它對目標企業(yè)收購后的經(jīng)營風險進行了較準確的預計，有利于今后開展經(jīng)營；另一方面，它可為收購方的價格談判提供有力的籌碼。或有負債的審查，同時也是企業(yè)并購工作的難點，因為它審查面廣，需對目標企業(yè)從設(shè)立、存續(xù)期間的經(jīng)營到被并購的全程進行審查；涉及法律關(guān)系復雜，需要非常全面、系統(tǒng)的財務、法律知識及豐富的實務操作經(jīng)驗。一、或有負債1或有負債的定義?；蛴胸搨侵高^去的交易或事項形成的潛在義務，其存在必須通過未來不確定事項的發(fā)生或不發(fā)生予以證實；或過去的交易或事項形成的現(xiàn)時義務，履行該義務不能是很可能導致經(jīng)濟利益流出企業(yè)或該義務的金額不能可靠地計量。2或有負債在企業(yè)并購中存在的方式。企業(yè)并購根據(jù)并購對象不同大致分為兩類，股權(quán)(產(chǎn)權(quán))并購和資產(chǎn)并購。股權(quán)并購由于產(chǎn)權(quán)發(fā)生變化，或有負債要隨產(chǎn)權(quán)的變化而發(fā)生轉(zhuǎn)移。因此，或有負債的存在，應是被并購企業(yè)的全部或有負債和不定項因素，即或有負債以總體方式存在。資產(chǎn)并購由于是部分資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)變化，被并購企業(yè)的原產(chǎn)權(quán)不發(fā)生變化，因而，或有負債的存在方式是資產(chǎn)的個體形態(tài)存在。這兩種方式的劃定，有利于對企業(yè)并購中的或有負債進行界線認定。二、股權(quán)并購中或有負債的實務操作1股權(quán)(產(chǎn)權(quán))并購中或有負債的審查(1)注冊資金是否到位的審查。目標企業(yè)如為公司制企業(yè)，收購方在收購之前，首先必須明確目標公司原股東在投資該公司時注冊資金已到位。否則，在收購方成為新股東后，在目標公司與第三方的債務糾紛中，收購方將承擔注冊資金不實的股東責任。具體審查工作：審查公司設(shè)立時是否驗資，驗資報告是否真實合法。特別需注意的是，作為注冊資本投入的實物是否移交，房產(chǎn)、土地是否過戶，專利、商標等無形資產(chǎn)是否過戶等。(2)對企業(yè)涉及訴訟情況進行審查。對尚未了結(jié)的訴訟及最近5年內(nèi)已解決或已終止的訴訟有關(guān)材料進行審查，特別對于通過和解協(xié)議了結(jié)的訴訟，要確定和解協(xié)議的內(nèi)容在程序、實體上均是合法、生效的，并且已得到切實履行。(3)對業(yè)重大合同進行審查。對目前正在執(zhí)行的及最近2年內(nèi)已執(zhí)行完畢的合同進行審查，包括購銷合同、貸款合同、擔保合同、租賃合同等。(4)稅收、規(guī)費方面審查。通過財務審計，確定目標企業(yè)納稅、避稅行為的合法性，確定不存在偷稅、漏稅，欠繳政府規(guī)費情況。(5)勞動法方面審查。對目標企業(yè)拖欠職工工資、社保、勞動保護等問題進行調(diào)查，并對解決問題所需費用進行預測。(6)環(huán)境保護方面審查。隨著環(huán)保意識的增強，環(huán)保對企業(yè)經(jīng)營行為的硬約束越來越多，且環(huán)境法追究民事責任行為是實行無過錯責任原則。因此，收購方必須對目標公司的經(jīng)營活動是否符合環(huán)保要求進行審查，必要時可聘請專業(yè)人員或政府主管部門進行審查，以確保目標公司在過去及未來一段時間內(nèi)不存在潛在的環(huán)境保護方面的糾紛。(7)產(chǎn)品質(zhì)量和消費者權(quán)益保護方面的審查。目標公司的產(chǎn)品質(zhì)量：及服務水平是造成或有債務的重要因素之一，但此問題較容易被忽視。具體審查工作：對近年來企業(yè)的理賠記錄和消費者投訴記錄進行審查，對目標公司將來可能面對的有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量法和消費者權(quán)益保護法而產(chǎn)生的訴訟及潛在的損害賭償金額進行預測。(8)對企業(yè)規(guī)章制度的合法性及執(zhí)行情況進行審查。公司規(guī)章制度中包含大量有關(guān)公司業(yè)務辦理的程序，特別需留意章程的修訂程序、公司股東、董事的權(quán)力、決議程序等。(9)對企業(yè)運營資質(zhì)方面進行審查。此部分審查較為復雜，不同類型的企業(yè)審查內(nèi)容也不一樣，如生產(chǎn)性企業(yè)，需對企業(yè)經(jīng)營所使用的專利權(quán)、商標權(quán)的合法性進行審查。例如：房地產(chǎn)企業(yè)，需對企業(yè)經(jīng)營房地產(chǎn)必須擁有的資質(zhì)及主要經(jīng)營項目所需的審批手續(xù)等進行審查。(10)反壟斷方面的審查。目前，我國沒有系統(tǒng)的反壟斷法，但西方發(fā)達國家對于反壟斷有較詳細的規(guī)定，有專門的政府部門對反壟斷管理進行審查，如果是跨國并購，則必須注意目標公司所在國有關(guān)反壟斷規(guī)定，以免因違反相關(guān)法律而遭到潛在的訴訟或使經(jīng)營行為受到限制。(11)根據(jù)企業(yè)性質(zhì)不同，還需增加相應的審查內(nèi)容。如收購上市公司，需根據(jù)證券法等相關(guān)法律法規(guī)對上市公司經(jīng)營行為進行法律審查。面對我國證券市場諸多信息披露規(guī)則及其違規(guī)事件的處理，管理者已經(jīng)毫不含糊地顯示出在證券市場管理模式上將注重信息披露制度培育和完善市場自身機制的決心。如對上市公司的信息披露是否及時、真實、準確進行審查；收購國有企業(yè)需對國有企業(yè)職工安置、補償作為重要問題進行審查。2房地產(chǎn)項目股權(quán)并購中或有負債的特點(1)股權(quán)并購方式的優(yōu)勢。首先以公司股權(quán)的變動來實現(xiàn)房地產(chǎn)項目公司的重新組合，可以避免項目公司的解散清算程序，有利于通過有實力的股東重新控制公司運作而實現(xiàn)其市場發(fā)展和順利運作。其次是由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓并不涉及項目本身的交易費用和政府規(guī)費，其轉(zhuǎn)讓成本低，手續(xù)簡略。最后由于不涉及項目重新更名及重新報建等情況，有利于縮短項目建設(shè)周期。(2)股權(quán)并購方式的劣勢。以股權(quán)重組方式轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)項目較復雜的問題是項目公司的潛在或有債務問題，往往在項目轉(zhuǎn)讓后又面臨轉(zhuǎn)讓一方潛在債務的債權(quán)入主張權(quán)利，這是受讓人的巨大風險。抗衡這種風險的有效方法是在辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)的同時對外公告，以公告的方法告知不特定的債務人。為避免受讓后出現(xiàn)債務糾紛，受讓方應當先對項目公司的現(xiàn)有債權(quán)債務情況進行徹底清查并確定處理方案。這一點在股權(quán)并購項目公司中尤為重要。在這一過程中，以下幾個方面值得關(guān)注：首先是制作明確的債權(quán)債務清單。受讓方可要求項目公司的原股東及管理層全力配合其進行項目公司的債權(quán)債務清查工作，并制作債權(quán)債務清單，以明確項目公司對外負債的總數(shù)額。其次是明確項目公司的擔保情況。由于項目公司的管理可能存在漏洞，因而有時會發(fā)生這樣的情形，即項目公司有為其他第三方企業(yè)提供擔保的行為，但該項擔保作為公司的或有債務，并未在公司的財務賬冊中列明，這樣極有可能為并購后的公司增添潛在的或有負債，從而間接地影響到受讓方的利益，嚴重地甚至有可能影響到并購后公司的正常運營。最后是明確項目公司的銀行貸款和抵押情況。由于項目公司通常會有一定量的銀行貸款，且相關(guān)銀行貸款往往是用項目公司自有的土地使用權(quán)、房產(chǎn)等作為抵押，因此，在清點項目公司的財產(chǎn)時，受讓方宜對土地使用權(quán)、房產(chǎn)的抵押情況作核查，并與銀行貸款相對應。3公司股權(quán)并購的案例分析(1)公司基本情況。A公司原是由3個自然入于1994年在某市工商行政管理局注冊成立的私營有限責任公司，其中房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營業(yè)務是于1996年被批準的，資質(zhì)等級為三級。該公司的房地產(chǎn)開發(fā)項目位于該市豪宅區(qū)域，是當?shù)胤Q為一線江景的豪宅中最具綜合優(yōu)勢的地塊之一。(2)股權(quán)收購過程中的或有負債分析。