第二十章 法的價(jià)值

1、第二十章 法的價(jià)值第一節(jié) 法的價(jià)值釋義一、價(jià)值的一般涵義 從哲學(xué)的意義上講，價(jià)值(value)這一概念可以從兩個基本的方面來理解： 首先，價(jià)值是一個表征關(guān)系的范疇，它反映的是作為 主體的人與作為客體的外界物即自然、社會(客體)等的實(shí)踐認(rèn)識關(guān)系，揭示的是人的實(shí)踐活動的動機(jī)和目的。 其次，“價(jià)值”是一個表征“偏好”的范疇，是用以表示事物所具有的對主體有意義的、可以滿足主體需要的功能和屬性的概念。一般而言：1、價(jià)值與善（good）含有大體一致的含義；2、價(jià)值判斷與事實(shí)判斷和主觀偏好的關(guān)系：價(jià)值判斷直接關(guān)聯(lián)主觀偏好而間接關(guān)聯(lián)事實(shí)判斷，但價(jià)值判斷與事實(shí)因素之間存在著一定的關(guān)系；3、價(jià)值判斷與共識：一般社

2、會共識往往建立在一個社會的生產(chǎn)方式、生活方式、制度環(huán)境、文化傳統(tǒng)的基礎(chǔ)之上的，法律是對一個社會的最低限度價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的權(quán)威性表達(dá)。在理解價(jià)值這一概念時(shí)，必須注意以下幾點(diǎn)： 第一，價(jià)值存在于且僅僅存在于主體與客體的關(guān)系之中。 第二，在價(jià)值關(guān)系中，客體所具有的客觀屬性又同時(shí)是主體進(jìn)行價(jià)值評價(jià)的必要參照。 第三，無論如何，在理解價(jià)值的內(nèi)涵與意義時(shí)，我們都必須將價(jià)值關(guān)系的主體置于核心地位，不能將客體的客觀屬性與主體等量齊觀。二、法的價(jià)值的概念法的價(jià)值或法律價(jià)值是自西方法學(xué)中移植而來的概念。在法學(xué)研究中，“法的價(jià)值”這一術(shù)語的涵義可以因如下三種不同的使用方式而有所不同。 所謂法的價(jià)值，是指在主體人與客體法的

3、關(guān)系中，作為客體的法對主體人的需要的產(chǎn)生效應(yīng)的屬性。法的價(jià)值肯定說：對法的價(jià)值持肯定態(tài)度的典型代表有自然法學(xué)派。其中古典自然法學(xué)派強(qiáng)調(diào)法律的價(jià)值是制定法產(chǎn)生和存在以及發(fā)展的基礎(chǔ)和源泉，法的價(jià)值是制定法所追求的目標(biāo)，也是評判制定法善惡的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，而且法的價(jià)值是絕對的，其內(nèi)容是多元的。法的價(jià)值無涉說：對法的價(jià)值持否定或懷疑態(tài)度的典型代表有純粹法學(xué)派和現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)派。純粹法學(xué)派采取規(guī)范主義的態(tài)度，將法律分為“實(shí)際上是這樣的法律”和“應(yīng)當(dāng)是這樣的法律”，并將“實(shí)際上是這樣的法律”的法律規(guī)范作為法律的研究對象，而將“應(yīng)當(dāng)是這樣的法律”排除法律研究范圍之外，排除法的價(jià)值判斷，對之采取回避和懷疑的態(tài)度。

4、分類：1、目的價(jià)值：第一種使用方式是用“法的價(jià)值”來指稱法律在發(fā)揮其社會作用的過程中能夠保護(hù)和增加哪些價(jià)值。（實(shí)體價(jià)值：基礎(chǔ)與目的，反映法律的社會理想） 2、標(biāo)桿價(jià)值：第二種使用方式是用“法的價(jià)值”來指稱法律所包含的價(jià)值評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。（功能價(jià)值：協(xié)調(diào)實(shí)體價(jià)值之間、形式價(jià)值之間，實(shí)體與形式價(jià)值之間的關(guān)系） 3、自身價(jià)值：第三種使用方式是用法的價(jià)值來指稱法律自身所應(yīng)當(dāng)具有的值得追求的品質(zhì)和屬性。（形式價(jià)值：是實(shí)體價(jià)值的基礎(chǔ)與促進(jìn)）1、一般價(jià)值：人身安全、人格尊嚴(yán)、公共福利、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、善良風(fēng)俗等。2、基本價(jià)值：人權(quán)、正義、自由、平等、秩序、公平與效率等。（一）對法學(xué)理論研究的功能通過對法的價(jià)值的研究與探

5、討，不僅豐富了法學(xué)基礎(chǔ)理論自身的內(nèi)容，促進(jìn)了各個學(xué)派之間的競爭、交流與發(fā)展，使法學(xué)基礎(chǔ)理論出現(xiàn)了繁榮的局面，而且法的價(jià)值的研究的成果可以指導(dǎo)具體的部門法學(xué)的理論探索，沒有哪一個部門法理論可以離開法學(xué)的基礎(chǔ)理論的研究成果。一些部門法的重大理論問題往往牽涉到價(jià)值沖突，而這種價(jià)值沖突必須放在更宏觀的法學(xué)基礎(chǔ)理論領(lǐng)域去整合，以使之和整個法學(xué)領(lǐng)域的價(jià)值體系和諧相融，適應(yīng)時(shí)代的價(jià)值需求。（二）對法律運(yùn)行的功能1、對立法的影響。法的價(jià)值通過對立法主體的影響再由立法主體的將價(jià)值內(nèi)化于法律制度、原則與規(guī)范之中，表現(xiàn)為推動立法主體進(jìn)行某方面的立法或完善、修改、廢棄某方面的法律。如近代民法的原則向現(xiàn)代民法原則的轉(zhuǎn)變

6、，就是法的價(jià)值對民法領(lǐng)域的影響的表現(xiàn)，其核心在于由強(qiáng)調(diào)自由價(jià)值向強(qiáng)調(diào)平等價(jià)值的轉(zhuǎn)變。2、對執(zhí)法的影響。同一法律制度在維持不變而社會環(huán)境發(fā)生了變化的情況下，拘泥于既有的法律條文而不受法的價(jià)值的影響幾乎是不可能的。如戰(zhàn)爭時(shí)期與和平時(shí)期，秩序價(jià)值對執(zhí)法的影響就不可能完全相同。3、對司法的影響。司法機(jī)關(guān)在運(yùn)用抽象的法律規(guī)范與具體案件結(jié)合起來處理案件時(shí)，法的價(jià)值可以對法律推理施加影響，尤其是對實(shí)質(zhì)推理施加影響；在法律存在漏洞的情況下，對案件進(jìn)行裁決，不得不訴諸法的價(jià)值；法的價(jià)值還可以指導(dǎo)、限制司法機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)，使自由裁量在合法合理的要求下進(jìn)行。4、對守法的影響。公民對法的價(jià)值的認(rèn)同與否對公民的守法的

7、意義十分重大。公民若對法的價(jià)值持認(rèn)可態(tài)度，則會自覺遵守并維護(hù)法律；公民對法的價(jià)值若持懷疑甚至否定的態(tài)度則往往是消極被動遵守法律甚至實(shí)施違法行為。第二節(jié) 法的價(jià)值體系一、法的價(jià)值體系的概念 價(jià)值體系也稱價(jià)值系統(tǒng)。法的價(jià)值體系也可以被看作由一組相關(guān)價(jià)值所組成的系統(tǒng)，它具有以下三個基本特征。 首先，從價(jià)值屬性上看，法的價(jià)值體系是由一組與法的創(chuàng)制和實(shí)施相關(guān)的價(jià)值所組成的系統(tǒng)。（愛情、快樂、幸福、友誼vs生命安全、人格尊嚴(yán)、財(cái)產(chǎn)安全、人權(quán)、正義）其次，從價(jià)值主體上看，法的價(jià)值體系是由占統(tǒng)治地位的社會集團(tuán)所持有的一組價(jià)值所組成的系統(tǒng)。階級價(jià)值與價(jià)值共識。最后，從價(jià)值體系的結(jié)構(gòu)上看，法的價(jià)值體系是由法的目的

8、價(jià)值、評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和形式價(jià)值三種成分所組成的價(jià)值系統(tǒng)。二、法的目的價(jià)值系統(tǒng) 法的目的價(jià)值構(gòu)成了法律制度所追求的社會目的，反映著法律創(chuàng)制和實(shí)施的宗旨，它是關(guān)于社會關(guān)系的理想狀態(tài)是什么的權(quán)威性藍(lán)圖，也是關(guān)于權(quán)利義務(wù)的分配格局應(yīng)當(dāng)怎樣的權(quán)威性宣告。任何法律制度的目的價(jià)值都具有以下兩方面的重要屬性。第一，法的目的價(jià)值的多元性。第二，法律目的價(jià)值的時(shí)代性。第三，法的目的價(jià)值的有序性。三、法的形式價(jià)值系統(tǒng) 法的形式價(jià)值是指法律制度在形式上所具有的優(yōu)良品質(zhì)，盡管這些品質(zhì)并不直接反映法的社會理想和目的，但是，卻構(gòu)成了良法或善法在形式上所必須具備的特殊品質(zhì)。 對于一個正在走向法治的社會而言，法的諸種形式價(jià)值中，有四

9、種價(jià)值顯得特別重要，這就是法的權(quán)威性、普遍性、統(tǒng)一性和完備性： 1權(quán)威性指的是任何個人或團(tuán)體都必須無條件服從法律的支配，法律的尊嚴(yán)神圣不可侵犯；2. 普遍性指的是不因人設(shè)法，用一般性的規(guī)則來調(diào)控所有人的同類行為； 3.統(tǒng)一性指的是保持法律制度本身的和諧一致，消除矛盾和混亂； 4.完備性指的是實(shí)現(xiàn)有法可依，在應(yīng)由法律加以調(diào)整的行為領(lǐng)域消除法律空白和法律漏洞。 四、法的價(jià)值評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)系統(tǒng) 法的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)也就是在法律上對各種事物進(jìn)行價(jià)值判斷時(shí)所遵循的準(zhǔn)則。根據(jù)馬克思主義的基本原理和鄧小平建設(shè)有中國特色的社會主義理論，在我國的法治建設(shè)中，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持下述評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或原則。 第一，生產(chǎn)力標(biāo)準(zhǔn)。我們在對法律現(xiàn)象進(jìn)行

10、價(jià)值評價(jià)時(shí)，必須首先堅(jiān)持生產(chǎn)力標(biāo)準(zhǔn)。也就是說，一種行為是應(yīng)予保護(hù)還是應(yīng)予廢止，一項(xiàng)具體的法律措施是應(yīng)予肯定還是應(yīng)予否定，首先要根據(jù)其是否有利于我國的社會生產(chǎn)力的進(jìn)步，是否有利于我國的綜合國力的提高，是否有利于我國人民生活條件的改善而定。 第二，人道主義標(biāo)準(zhǔn)。這一標(biāo)準(zhǔn)的核心含義是：一切政治、法律措施，一切社會活動，只有當(dāng)它有助于實(shí)現(xiàn)人類解放和人的自由與能力的全面發(fā)展時(shí)，才是有價(jià)值的。 第三，現(xiàn)實(shí)主義原則。對法律現(xiàn)象進(jìn)行價(jià)值評價(jià)必須從社會實(shí)際出發(fā)，而不能從脫離現(xiàn)實(shí)的美妙理想出發(fā)，法律的價(jià)值評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的具體內(nèi)容也必須根據(jù)現(xiàn)實(shí)需要的變化而加以充實(shí)和調(diào)整。第四，歷史主義原則。對歷史上出現(xiàn)過的各種法律現(xiàn)象進(jìn)

11、行價(jià)值評價(jià)時(shí)，必須持一種歷史主義的態(tài)度，即要站在歷史發(fā)生的當(dāng)時(shí) 用歷史的眼光來看歷史，而不是站在現(xiàn)在用現(xiàn)在的眼光來看歷史。補(bǔ)充：（一） 總體而言，法的價(jià)值評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)系統(tǒng)或原則不是靜止而是動態(tài)的；（二） 但是，法的一般價(jià)值必須得到堅(jiān)持；（三） 法的一般價(jià)值內(nèi)部的沖突則涉及到法的價(jià)值的沖突與整合問題。第三節(jié) 法的價(jià)值的沖突與整合一、法的價(jià)值沖突的表現(xiàn)法的價(jià)值是一個多元、多維、多層次的體系，法的價(jià)值沖突是指法的價(jià)值之間的差別、對立和矛盾。不同的時(shí)代、不同的國家、群體、個人在法律實(shí)踐和法學(xué)理論、觀念、意識上具有不同的法的價(jià)值觀念，而且同一時(shí)代、同一國家、階級、群體甚至個人因?yàn)榉N種原因而具有不同的法的價(jià)值

12、觀念，這些不同的法的價(jià)值觀念會在價(jià)值體系內(nèi)部構(gòu)成矛盾和沖突。這種沖突不僅可能是抽象的，即法的價(jià)值因其自身的邏輯構(gòu)成的矛盾與沖突，也可能是具體的，即法的價(jià)值因與具體的時(shí)代和主體的結(jié)合而構(gòu)成的沖突。法的價(jià)值關(guān)系狀態(tài)：一，無涉關(guān)系；二，正相關(guān)關(guān)系；三、負(fù)相關(guān)關(guān)系。法的價(jià)值沖突層面：形式價(jià)值層面與目的價(jià)值層面。法的價(jià)值的沖突結(jié)構(gòu)：可分為法的價(jià)值的多元沖突和二元沖突。二、法的價(jià)值沖突的原因法的價(jià)值的沖突原因：價(jià)值自身的邏輯原因、主體原因和社會法律文化原因。（一）法的價(jià)值沖突的邏輯原因（二）法的價(jià)值沖突的主體原因（三）法的價(jià)值沖突的法律文化原因除以上三種基本原因造成法的價(jià)值沖突外，一個國家的歷史、文化、道

13、德、風(fēng)俗習(xí)慣、宗教都可能對法的價(jià)值沖突具有很大的影響。三、法的價(jià)值沖突的整合法的價(jià)值的沖突的整合是指主體因應(yīng)特定主體的需要，對沖突的價(jià)值進(jìn)行某種形式的評價(jià)、定位、甚至調(diào)拭，以滿足特定主體需要的行為。（一）法的價(jià)值整合三個階段：立法程序階段；行政程序階段；司法程序階段。（二）發(fā)的價(jià)值整合原則首先，傳統(tǒng)價(jià)值整合原則：一是功利主義原則。法的價(jià)值沖突整合的功利主義原則基本內(nèi)容是，人們在心理和行為上普遍具有避苦求樂、趨利避害的取向，在遇到價(jià)值沖突時(shí)利害與苦樂都是人們必須考慮的，人們可以依據(jù)這種原則進(jìn)行價(jià)值的評價(jià)、定位與取舍。使用功利主義整合價(jià)值沖突的優(yōu)點(diǎn)是它明確而有效，而且具有極強(qiáng)的可操作性，但是功利主

14、義整合價(jià)值沖突也有它明顯的不足：其一是簡單、機(jī)械、片面，它往往是以犧牲其它的價(jià)值來實(shí)現(xiàn)價(jià)值整合的，有違價(jià)值整合的本義；其二是難以整合多元價(jià)值沖突，功利主義往往是非此即彼的價(jià)值評估方式，不能夠適應(yīng)現(xiàn)代社會的復(fù)雜微妙的價(jià)值沖突。二是等級體系原則。法的價(jià)值沖突整合的價(jià)值等級體系原則是指人們可以建立某種具有等級特征的、穩(wěn)定的、具有可操作性的價(jià)值體系。在遭遇價(jià)值沖突時(shí)，人們可以求諸這一體系，徑直尋求各元價(jià)值在此體系中的位階，從而進(jìn)行價(jià)值整合。我們認(rèn)為這種抽象、靜態(tài)的企求一勞永逸的整合價(jià)值沖突是不現(xiàn)實(shí)的。因?yàn)閮r(jià)值沖突不管是邏輯原因還是社會原因，最終都表現(xiàn)為具體社會實(shí)踐中的沖突，而在法的價(jià)值體系中，各元價(jià)值

15、在具體的社會實(shí)踐中的地位是動態(tài)的，也就是說，不存在一個靜態(tài)地適合于所有的社會實(shí)踐領(lǐng)域的價(jià)值等級體系。比如說，在平等處于人們普遍訴求的地位時(shí)，平等位階優(yōu)于自由，反之亦然。在某種意義上，可以說，沒有任何一個價(jià)值在任何的價(jià)值沖突中，處于一個永遠(yuǎn)變動不居的地位。上述兩種價(jià)值沖突的整合原則具有很強(qiáng)的代表性，它們的優(yōu)點(diǎn)在于明確，具有可操作性，它們的缺點(diǎn)在于它們的機(jī)械、抽象與靜態(tài)性，不能整合現(xiàn)代社會極為復(fù)雜的價(jià)值沖突。我們認(rèn)為，對法的價(jià)值沖突的整合應(yīng)該建立一套全面評估動態(tài)適應(yīng)的原則，以適應(yīng)價(jià)值沖突整合的需要，適應(yīng)價(jià)值沖突的社會實(shí)踐的特征，為此，價(jià)值整合應(yīng)包含以下幾個原則：1社會性原則。法的價(jià)值沖突具有社會性

16、，因此，對沖突的整合應(yīng)訴諸具體的社會實(shí)踐。割裂價(jià)值沖突的社會背景抽象地談價(jià)值整合是沒有意義的。法的價(jià)值的沖突，無論是邏輯原因還是主體原因或法律文化原因，都不可能一勞永逸地予以靜態(tài)的解決。即使是法的價(jià)值的邏輯沖突，最終也會在社會實(shí)踐去實(shí)現(xiàn)展開。所以，我們只能在社會實(shí)踐中去把握這種沖突并對之進(jìn)行因應(yīng)主體需要的整合。2動態(tài)性原則。法的價(jià)值沖突具有動態(tài)性，對沖突的整合應(yīng)反映時(shí)代的主體需求的變化。處于特定歷史階段和特定領(lǐng)域的價(jià)值整合的序列是與該特定歷史階段和特定領(lǐng)域相應(yīng)的，不可能適合所有的歷史階段和所有的領(lǐng)域，只有對價(jià)值序列給予順應(yīng)時(shí)代一般主體需求的變動，以獲得大多數(shù)主體的認(rèn)可，才能使整合的價(jià)值序列具有

17、強(qiáng)大的生命力。3優(yōu)位性原則。法的基本價(jià)值應(yīng)處于優(yōu)位的地位，并且應(yīng)該以憲法的形式加以確認(rèn)。法的基本價(jià)值應(yīng)該包括人權(quán)、正義、秩序、自由、平等和效益。法的價(jià)值整合的優(yōu)位原則要求在價(jià)值整合的過程中，必須將法的基本價(jià)值在法律體系中給予法定的優(yōu)位地位，因?yàn)榉ǖ幕緝r(jià)值是主體作為一個有尊嚴(yán)的人必不可少的條件，克扣了法的基本價(jià)值的價(jià)值整合是沒有意義的；法的基本價(jià)值優(yōu)位也是法治社會的必然要求，缺少了法的基本價(jià)值的社會不可能是真正的法治社會。4平衡性原則（兼顧協(xié)調(diào)原則、法益權(quán)衡原則）。平衡原則是法的價(jià)值整合過程中效益原則與補(bǔ)償原則的結(jié)合。對價(jià)值沖突的整合勢必會在一定程度上、一定時(shí)間內(nèi)犧牲某種價(jià)值，但這種整合必須是

18、有最佳效益的，并且這種犧牲得來的收益應(yīng)有利于對被犧牲的價(jià)值的補(bǔ)償。如，在自由與平等沖突時(shí)，應(yīng)考慮整合的效益，如果要以犧牲一定程度的平等換取自由，則要以自由換取的收益有利于對平等的必要補(bǔ)償。5、安定性原則。法治社會要通過法律而不是繞開法律去實(shí)現(xiàn)人權(quán)公平與正義，去促進(jìn)自由和秩序。三、法的價(jià)值沖突的整合方式法的價(jià)值沖突的整合方式是指整合價(jià)值沖突的具體途徑、程序或措施。按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以將其作不同的分類：一、按照是否合乎憲政來分，可分為合乎憲政的整合和非合乎憲政的整合。合乎憲政的整合是民主的整合、法定的整合，這種整合方式因其具有民主性與合法性經(jīng)常會取得人們的認(rèn)可，被認(rèn)可的價(jià)值位階也極具權(quán)威性，是指導(dǎo)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和法律制度合乎理性地運(yùn)行的核心價(jià)值。而非合乎憲政的整合指非按民主、法定的方式的整合，是一種在強(qiáng)權(quán)與專制的壓迫下的價(jià)值的統(tǒng)一，這種整合也可能極具權(quán)威性，但可能耗費(fèi)的社會成本極其巨大，社會風(fēng)險(xiǎn)也極其巨大。二、按照外在形式來分，可分為法定整合和民間整合。法定整合指按照一定的法律程序，由有