法學(xué)畢業(yè)論文 論我國的海外投資保險制度

XX大學(xué)畢業(yè)設(shè)計(論文、作業(yè))評審表題目論我國的海外投資保險制度姓名教育層次本科學(xué)號分校專業(yè)法學(xué)教學(xué)點指導(dǎo)教師日期學(xué)生畢業(yè)設(shè)計（論文、作業(yè)）終稿(由學(xué)生填寫)：論我國的海外投資保險制度摘要海外投資保險為跨境投資人提供了可以放心進(jìn)行跨境投資項目的重要保障。構(gòu)建海外投資保險制度可以為投資人的利益提供保護(hù)，減少其投資項目所可能遭受到的、由資本輸入國政治風(fēng)險造成的侵害。研究發(fā)達(dá)國家的海外投資保險制度可以得到許多先進(jìn)經(jīng)驗，也能更好地把握我國的海外投資保險制度的發(fā)展方向。我國的海外投資保險制度目前存在立法滯后、設(shè)置不夠完善的缺點。選擇合適的制度模式，實現(xiàn)對海外投資保險機(jī)構(gòu)代位求償權(quán)的保障，調(diào)整中信保的設(shè)置，完善合格投資的規(guī)定，重視國際爭端解決機(jī)制與雙邊協(xié)定的作用，是建立并完善我國海外投資保險制度的關(guān)鍵。目錄TOC\o"1-2"\h\u32642一、我國海外投資保險制度的現(xiàn)狀和問題 學(xué)生畢業(yè)設(shè)計（論文、作業(yè)）評審表學(xué)生畢業(yè)設(shè)計（論文、作業(yè)）終稿(由學(xué)生填寫)：論我國的海外投資保險制度海外投資保險是各個跨境投資人得以放心進(jìn)行跨境投資項目的重要保障，它的發(fā)展與跨境投資事業(yè)的發(fā)展是正相關(guān)的關(guān)系。構(gòu)建海外投資保險制度可以為投資人的利益提供保護(hù)，減少其投資項目所可能遭受到的、由資本輸入國政治風(fēng)險造成的侵害。目前世界上大部分國家都已采用這一手段來保護(hù)本國跨境投資人的利益?！耙粠б宦贰睉?zhàn)略構(gòu)想的提出為國內(nèi)投資者提供了更廣闊的、嶄新的投資市場，但是沿線的資本輸入國政治風(fēng)險居高不下，影響了“一帶一路”戰(zhàn)略構(gòu)想的實現(xiàn)。新冠疫情爆發(fā)后，全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度減緩，各國經(jīng)濟(jì)損失巨大，國際投資大環(huán)境惡化，跨境投資人面對的各種投資風(fēng)險大幅度地增加。通過對發(fā)達(dá)國家的海外投資保險制度的研究，可以得到許多先進(jìn)經(jīng)驗，也能在當(dāng)下更好的把握我國的海外投資保險制度的發(fā)展方向，在行業(yè)的寒冬中，為我國跨境投資人提供一份溫暖的保護(hù)。我國海外投資保險制度的現(xiàn)狀和問題我國海外投資保險制度的現(xiàn)狀制度模式的現(xiàn)狀我國目前沒有對海外投資人的投資國家做出強(qiáng)制要求，這就意味著投資人在選擇投資東道國的時候，不論是否選擇在與我國簽訂了投資保護(hù)協(xié)定的國家進(jìn)行投資，都不會影響我國海外投資保險機(jī)構(gòu)接受這一投資的投保，可以判斷出目前我國行使的是單邊保證制度。國內(nèi)法的現(xiàn)狀區(qū)別于美國和日本海外投資保險制度的“立法先行”和專門立法，我國在海外投資保險制度的法律領(lǐng)域還留有著大片空白。目前我國依靠相關(guān)規(guī)范性文件解決海外投資事業(yè)中出現(xiàn)的問題。1988年我國第一份海外投資保險業(yè)務(wù)出現(xiàn)，直到如今，我國現(xiàn)行有效的兩個文件仍然是《關(guān)于建立境外投資重點項目風(fēng)險保障機(jī)制有關(guān)問題的通知》和《關(guān)于進(jìn)一步加大對境外重點項目金融保險支持力度有關(guān)問題通知》。對我國海外投資行業(yè)發(fā)展的現(xiàn)狀來說，二者存在有缺少約束力、立法層級不夠和相對滯后的問題。盡管我國的海外投資保險機(jī)構(gòu)——中國出口信用保險公司（簡稱中信保）制定了《海外投資投保指南》（簡稱《投保指南》），但是它的主要作用為維持中信保的自身經(jīng)營。承保機(jī)構(gòu)的現(xiàn)狀盡管我國并沒有相關(guān)方面的立法確定中信保在我國海外投資保險制度中的地位，但它仍然是我國目前唯一能夠承辦海外投資保險業(yè)務(wù)的保險機(jī)構(gòu)。中信保[劉超超:《我國海外投資保險制度模式研究》，鄭州大學(xué)2020年碩士論文]同時也經(jīng)營著各種保險業(yè)務(wù)，如短期出口信用保險、中長期出口信用保險、短期出口特險、國內(nèi)貿(mào)易信用保險、海外投資保險、擔(dān)保，作為一家支持我國對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易發(fā)展與合作的國有政策性保險公司，它所制定的《投保指南》是指導(dǎo)我國海外投資從業(yè)者進(jìn)行海外投資保險投保的重要文件，《投保指南》記載了中信保的承保范圍、對合格投資與投保人資格的規(guī)定、投資者的權(quán)益等諸多方面的內(nèi)容。這也是中信保經(jīng)營海外投資保險項目的主要依據(jù)。政府出資設(shè)立使它具有獨(dú)立法人地位，兼具審批權(quán)與經(jīng)營權(quán)于一身。投保人要在提出的申請經(jīng)過中信保審核通過之后，才能進(jìn)行海外投資保險投保。國際法律規(guī)定現(xiàn)狀境外投資的內(nèi)容不單單是投資人在東道國進(jìn)行投資獲取利益，其中還包含著東道國與投資人母國之間的國際關(guān)系?，F(xiàn)代社會里，隨著全球經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，影響境外投資進(jìn)行的因素也越來越多，但主要可以看做國際與區(qū)域兩個方面的內(nèi)容。一些國家和地區(qū)為了實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展，積極主動地同其他國家和地區(qū)簽訂條約、達(dá)成合作。海外投資保險制度由國內(nèi)法律規(guī)定和國際法律規(guī)定兩個重要部分組成。我國在構(gòu)建海外投資保險制度上一直積極尋求國際法律規(guī)定的支持。雙邊投資保護(hù)協(xié)定與《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》都是我國海外投資保險制度的重要組成部分。我國海外投資保險制度存在的問題制度模式的問題目前我國實行單邊保證制度。這可能會導(dǎo)致中信保在追回補(bǔ)償受阻后，需要依靠國際法慣例、外交保護(hù)的幫助。但是采取外交保護(hù)的手段很容易引起同資本輸入國之間的爭端。這種模式在實際求償?shù)膱?zhí)行上過于麻煩。盡管我國為了彌補(bǔ)單邊保證制度在保護(hù)代位求償權(quán)上的不足，采取了簽訂BIT、加入MIGA的手段，以建立起與其他國家的雙邊或多邊的聯(lián)系，但是仍然無法確保中信保能夠通過代位求償權(quán)獲得賠付進(jìn)而彌補(bǔ)損失，因此我國海外投資保險制度在模式上需要進(jìn)行可以有效保護(hù)代位權(quán)行使的調(diào)整。國內(nèi)立法方面存在的問題通過對美日兩國海外投資保險制度的學(xué)習(xí)，可以看出，是否有著海外投資保險制度上的立法，是影響各國海外投資保險制度發(fā)展的因素之一。專門性的法律提高了美國和日本的海外投資保險機(jī)構(gòu)的運(yùn)行效率。我國仍然缺少具有大眾約束力的專門立法，多年來一直沒能填補(bǔ)我國海外投資保險制度的立法缺口。僅僅依靠現(xiàn)有的相關(guān)規(guī)范性文件來為我國的海外投資事業(yè)保駕護(hù)航顯然是不夠的。系統(tǒng)的法律文件可以使得我國的海外投資保險制度得到法律地位的確認(rèn)。投資機(jī)構(gòu)公布的規(guī)定與法律法規(guī)的法律意義不同，我國的海外投資保險制度需要法制上的支持。承保機(jī)構(gòu)設(shè)置上的問題中國信保公司是目前我國唯一能承辦海外投資保險業(yè)務(wù)的承保機(jī)構(gòu)，作為國有政策性的保險機(jī)構(gòu)，其業(yè)務(wù)主管部門是財政部，同時接受保監(jiān)會的監(jiān)管，盡管經(jīng)過調(diào)整后，內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)趨于合理，但是仍存在決策權(quán)限不明、效率低下等問題?！爸行疟！睂Ｍ馔顿Y擬投保項目的審批和承保全權(quán)負(fù)責(zé)、統(tǒng)一實施。由于機(jī)構(gòu)主體作為政策性公司的特殊性，兼具審批權(quán)與它自身性質(zhì)相悖，海外投資保險承保機(jī)構(gòu)應(yīng)該更接近市場經(jīng)濟(jì)主體，而非行政單位。集審批權(quán)與經(jīng)營權(quán)與海外投資保險機(jī)構(gòu)一體，不利于保障行業(yè)的公平公正，設(shè)置海外投資保險制度的承保機(jī)構(gòu)不應(yīng)該只重視處理承保和賠償問題的效率，同時也應(yīng)該考慮如何維護(hù)維護(hù)海外投資行業(yè)的公平性。在中信保的《投保指南》中沒有對合格投資明確的界定，予以承保的項目過于寬泛，這容易造成中信保在防范風(fēng)險時能力有限的局面，不利于實現(xiàn)其風(fēng)險預(yù)防的功能，同時這也會為中信保的經(jīng)營增負(fù)，導(dǎo)致中信保陷入承保負(fù)擔(dān)多、壓力大的局面。中信保的承保條件是滿足符合我國國家政策、經(jīng)濟(jì)、戰(zhàn)略意義的種種投資項目，《承保指南》詳細(xì)規(guī)定了這些項目的形式。中信保的承保險別有征收險、匯兌限制險、戰(zhàn)爭和政治暴亂險、東道國違約險和承租人違約險幾類。除承租人違約險外，其余的都在傳統(tǒng)的政治風(fēng)險范疇中。盡管承租人違約險是中信保模仿MIGA所推出的特殊險種，但是這一險種并不適合納入中信保承保險別中?！锻侗Ｖ改稀分嘘P(guān)于征收險和匯兌限制險的規(guī)定都不夠全面，在征收險的設(shè)置上忽視了間接征收的情況，在匯兌限制險設(shè)置上應(yīng)該給予更多的考量。目前的國際局勢已經(jīng)和過去有所不同，在戰(zhàn)爭險的設(shè)置上可以適當(dāng)進(jìn)行一些適時的調(diào)整，可以將恐怖主義納入戰(zhàn)爭險的內(nèi)容中。中信保對合格東道國做出的規(guī)定可以更加細(xì)致，目前中信保并未采納“與我國簽訂雙邊投資保證協(xié)定作”為合格東道國的前提條件。國際法律規(guī)定方面的問題利用BIT與MIGA可以填補(bǔ)部分我國海外投資保險制度上的不足。但是二者并不是完美解決一切問題的答案。通過BIT來保護(hù)中信保成功行使代位求償權(quán)，需要有我國已經(jīng)與東道國簽訂了雙邊投資保護(hù)協(xié)定為前提，但是世界上國家和地區(qū)的數(shù)量之多，我國難以做到同全部國家建立起雙邊貿(mào)易保護(hù)關(guān)系，同時雙邊貿(mào)易關(guān)系是否已經(jīng)建立還要考慮雙邊投資保護(hù)協(xié)定在時間上是否已經(jīng)滿足生效條件。目前我國同一些國家簽訂的雙邊保護(hù)協(xié)定僅在約定的一段時間內(nèi)具有效力，協(xié)定失效后，仍在東道國的正在進(jìn)行中的投資項目缺少可以應(yīng)對此類情形的保護(hù)條例。發(fā)展中國家與發(fā)達(dá)國家之間現(xiàn)實差異巨大，但是BIT卻不能根據(jù)國情的不同對投資東道國的身份進(jìn)行區(qū)分。沒有對不同國情基礎(chǔ)的東道國做出不同的劃分，很容易導(dǎo)致國內(nèi)投資者對資本輸入國的信息掌握有誤，進(jìn)而影響他們的投資項目的進(jìn)行。除此之外，BIT在國際投資爭議解決方面的內(nèi)容也需要結(jié)合現(xiàn)實做出改進(jìn)。完善我國的海外投資保險制度的建議進(jìn)行制度模式的完善作為海外投資保險制度成熟的發(fā)達(dá)國家，美國和日本兩國各自選擇的模式雖然不同，但是卻都非常適合其本國的行業(yè)狀況。從我國海外投資事業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實需求出發(fā)，為了解決當(dāng)前我國的海外投資保險制度下代位求償權(quán)的保障不足的問題，我國可以嘗試將兩國的經(jīng)驗優(yōu)勢融合起來，推行單雙邊混合的模式。雙邊模式在保護(hù)投資者利益方面有著很大的優(yōu)勢，往往可以促成投資者與東道國雙方互利共贏的局面。資本輸入國與資本輸出國在簽訂雙邊條約的情況下，投資者承擔(dān)的風(fēng)險會明顯降低，投資活動的穩(wěn)定性增加，投資者的投資積極性也會進(jìn)一步提高。在更安全穩(wěn)定的環(huán)境下，資本輸入國也會更容易吸納投資，進(jìn)而推動其國內(nèi)的建設(shè)。雙邊投資保護(hù)協(xié)定可以保護(hù)投資人母國海外投資保險機(jī)構(gòu)代位求償權(quán)的行使。除了少部分國家以外，我國目前已經(jīng)同世界各國建立起了廣泛的雙邊關(guān)系，在推行雙邊模式上有著夯實的現(xiàn)實基礎(chǔ)。進(jìn)行國內(nèi)法的完善我國的海外投資保險制度具有靈活性強(qiáng)、投資保險機(jī)構(gòu)工作效率高的優(yōu)點，但同時也具有著在立法上空白的缺點。完善我國的海外投資保險制度，需要更加完善的海外投資保險法律保障體系。為了在當(dāng)前新冠疫情爆發(fā)的特殊歷史背景下，推動我國海外投資事業(yè)穩(wěn)中向好的發(fā)展，需要我國頒布專門性的法律法規(guī)。通過立法的方式完善我國海外投資制度的制度框架，是完善我國海外投資保險制度不可或缺的一個步驟。專門性的法律法規(guī)是讓海外投資保險問題在解決時有法可循的先決條件，也是推動我國海外投資保險制度走向未來的重中之重。將制定和頒布專門的法律法規(guī)一事盡快提上日程，可以給予我國的海外投資保險機(jī)構(gòu)——中信保法律地位的確認(rèn)，對其代位求償權(quán)提供國內(nèi)法的保障。進(jìn)行承保機(jī)構(gòu)的完善明確代位求償權(quán)的行使代位求償權(quán)的順利行使通常是在資本輸出國與資本輸入國已經(jīng)簽訂雙邊投資保護(hù)協(xié)定的前提下發(fā)生的。通常情況下，它以保險人與投保人簽訂的海外投資保險合同中的相關(guān)條款為依據(jù)，它的設(shè)立可以保證投資人的投資信心，保護(hù)投資人的財產(chǎn)安全。建議對代位求償權(quán)的做出更詳細(xì)明確的規(guī)定，作為海外投資保險制度的核心內(nèi)容，明確規(guī)定代位求償權(quán)的行使，可以推近國內(nèi)海外投資保險制度與發(fā)達(dá)國家的距離，達(dá)到推動我國海外投資事業(yè)發(fā)展的目的。新增合格投資的標(biāo)準(zhǔn)在制定合格投資的判定標(biāo)準(zhǔn)時，應(yīng)該充分考慮兩方面的內(nèi)容：一是投資是否有利于我國與東道國雙方經(jīng)濟(jì)的長遠(yuǎn)健康發(fā)展，二是能否對投資項目進(jìn)行風(fēng)險控制。海外投資項目的進(jìn)行，會受到資本輸入國與資本輸出國關(guān)系的影響。好的投資會對輸出國與輸入國雙方都產(chǎn)生積極的影響。因此在投保資質(zhì)認(rèn)定方面，我們應(yīng)該有著嚴(yán)格的要求，通過設(shè)置相關(guān)規(guī)定，明確什么是“對我國利益有利”，細(xì)化出具體是什么樣的海外投資有利于我國經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展。同時我國應(yīng)該對投資者提出投資應(yīng)得到東道國政府認(rèn)可的要求，這個認(rèn)可包括主管部門的批準(zhǔn)，并且客觀上不能違背實現(xiàn)兩國“共贏”的初衷。從海外投資保險中對海外投資項目的風(fēng)險進(jìn)行管控的角度考慮，原則上我國應(yīng)僅對新的投資項目進(jìn)行承保，但是對于那些在東道國發(fā)展生產(chǎn)、擴(kuò)大規(guī)模的發(fā)生很大變化的投資項目也可以視為新的投資，通過它的投保審核。在制定合格投資的標(biāo)準(zhǔn)時，還應(yīng)遵循私人投資逐步發(fā)展原則，適度擴(kuò)大投保人的范圍，重視中小企業(yè)的海外投資保險保護(hù)，保護(hù)這類投資者海外投資的利益。國際法層次的建議利用國際法層面的內(nèi)容盡管我國在實踐中非常注重通過BIT與MIGA來彌補(bǔ)中信保在行使代位求償權(quán)方面的不足。但不論是BIT還是MIGA，對我國海外投資保險制度的正面價值仍然沒有被完全發(fā)揮出來。雙邊投資保護(hù)協(xié)定通過強(qiáng)制性保護(hù)規(guī)則保護(hù)投資項目，從而達(dá)到促進(jìn)投資的目的。雙邊投資條約中的關(guān)于代位求償權(quán)的規(guī)定為我國的外商投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)對投資東道國代位求償權(quán)的行使提供了國際法律依據(jù)。其作用不容忽視，我國可以在與其他國家的雙邊投資保護(hù)協(xié)議中增加相關(guān)內(nèi)容，降低東道國的投資規(guī)則的約束力。在目前我國已經(jīng)與許多國家締結(jié)的雙邊投資保護(hù)協(xié)定的基礎(chǔ)上，可以建立一個以我國為中心、各個締約國以雙邊投資保護(hù)協(xié)定相聯(lián)系雙邊投資保護(hù)條約網(wǎng)絡(luò)，為我國海外投資者的利益提供更好的保護(hù)。構(gòu)建雙邊投資保護(hù)協(xié)定條約網(wǎng)絡(luò)，可以對各國投資信息、雙邊投資保護(hù)協(xié)議的相關(guān)合同條款以及投資人的權(quán)利和義務(wù)、法律保護(hù)和獲得補(bǔ)救的途徑進(jìn)行及時、系統(tǒng)的整合、公開，為我國的海外投資人更好地了解投資市場的動向、維護(hù)自身利益提供保障。多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)通過擴(kuò)大國家保險機(jī)構(gòu)和私人保險組織的覆蓋面和擔(dān)保能力來保護(hù)各海外投資者。盡管我國是MIGA公約的創(chuàng)始成員，且認(rèn)購了MIGA股份，但我國的海外投資從業(yè)人還沒有利用MIGA的擔(dān)保機(jī)制來保護(hù)自身的投資。MIGA的擔(dān)保機(jī)制在保護(hù)境外投資方面的價值應(yīng)該得到更多國內(nèi)投資人的認(rèn)可，并被更多的投資者所使用。在實踐中，應(yīng)該加強(qiáng)與MIGA的合作，更深入地通過MIGA以補(bǔ)充我國的海外投資保險機(jī)制，以更好地保護(hù)我國海外投資人的利益。利用國際投資爭議解決機(jī)制國際投資爭端解決中心（簡稱ICSID）世界上第一個專門解決國際投資爭議的仲裁機(jī)構(gòu)。國際投資爭端解決機(jī)制可以很好地解決我國在發(fā)展海外投資事業(yè)時與其他國家產(chǎn)生的爭端。ISDS機(jī)制可以支持國內(nèi)海外投資保險制度解決難以處理的跨境爭端，這說明ISDS機(jī)制可以對我國的海外投資保險制度起到補(bǔ)充作用。在解決國際爭端時，ISDS通常是保護(hù)投資者財產(chǎn)的最后手段。它可以穩(wěn)定一個國家的海外投資保險制度，因此在完善我國的海外投資保險制度時，我們應(yīng)該更多地關(guān)注到它的作用。我國與其他國家簽署的雙邊投資保護(hù)條約可以作為ICSID管轄權(quán)的法律依據(jù)。在出現(xiàn)我國海外投資保險制度難以處理的問題時，我們要以合理有效的方式利用這一補(bǔ)救手段。我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展快速，一些與其他國家簽訂的雙邊投資保護(hù)條約的內(nèi)容已經(jīng)不符合當(dāng)前的發(fā)展需要。為防止雙邊投資保護(hù)協(xié)定形式平等但實質(zhì)不平等的情況發(fā)生，今后我國在與其他國家簽訂雙邊投資保護(hù)條約時，在接受ICSID管轄權(quán)程度的問題上，要充分考慮和評估雙方的經(jīng)濟(jì)實力和發(fā)展水平、海外投資規(guī)模和外資流入情況，對不同的締約東道國加以區(qū)別對待。結(jié)論盡管我國的海外投資保險出現(xiàn)晚，發(fā)展時間短，但我國的海外投資事業(yè)進(jìn)步飛快。隨著近幾年世界局勢的變化，海外投資市場上的政治風(fēng)險越來越高，投資者的投資顧慮也越來越多，我國的海外投資事業(yè)發(fā)展的腳步開始放緩?！耙粠б宦贰背h下的東道國時局動蕩，不安定的投資環(huán)境讓投資者的顧慮變得更多。新冠疫情造成了世界各國經(jīng)濟(jì)發(fā)展遲滯的局面。建立并完善屬于我國的海外投資保險制度是目前解決我國海外投資事業(yè)發(fā)展減速問題的最優(yōu)解。為了激發(fā)我國海外投資人的投資積極性，需要消除我國在海外投資保險立