第二章 公司法

第二章公司法學(xué)習(xí)目標(biāo)：知識(shí)目標(biāo)：?了解公司的概念和特點(diǎn)、公司的合并和分立?理解公司的分類、有限責(zé)任公司的概念和組織機(jī)構(gòu)、股份有限公司的概念和組織機(jī)構(gòu)?掌握有限責(zé)任公司的出資方式、股份有限責(zé)任公司的設(shè)立程序、股票的分類、公司債券的分類能力目標(biāo)：?能判斷或列舉濫用公司獨(dú)立人格行為?能運(yùn)用公司法基本理論解決公司注冊(cè)和組織管理的基本問題第一節(jié)公司法概述一、公司的概念與特征(一)概念 公司是指依法定條件和程序設(shè)立的、以營(yíng)利為目的企業(yè)法人。(二)公司的特征1、公司是法人，具有獨(dú)立人格2、公司是社團(tuán)法人，具有聯(lián)合性3、公司是以營(yíng)利為目的的，具有營(yíng)利性4、法定性5、一定的自由性二、公司的分類（一）依股東責(zé)任的不同分為：1、無限責(zé)任公司2、有限責(zé)任公司3、股份有限責(zé)任公司4、兩合公司（二）根據(jù)公司信用基礎(chǔ)的不同可分為：1、人合公司2、資合公司3、人合兼資合公司（三）根據(jù)國(guó)籍的不同可分為本國(guó)公司、外國(guó)公司與跨國(guó)公司。（四）根據(jù)公司管轄系統(tǒng)的分類，有總公司與分公司。（五）根據(jù)公司間的控制和依附關(guān)系分為母公司和子公司。三、公司法的概念、特點(diǎn)（一）公司法的概念公司法是規(guī)定公司法律地位、調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止過程中的組織行為的法律規(guī)范的總稱。(二)公司法的特點(diǎn)1、公司法是一種企業(yè)法2、公司法兼具程序法和實(shí)體法性質(zhì)3、公司法兼有強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范的內(nèi)容4、公司法具有國(guó)際性四、公司人格否認(rèn)制度 公司法人格否認(rèn)，在美國(guó)又稱“揭開公司面紗”，是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令股東對(duì)公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平、正義的法律制度?！豆痉ā返诙畻l規(guī)定：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第二節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念和特點(diǎn)（一）有限責(zé)任公司的概念有限責(zé)任公司也稱有限公司，是指依照公司法設(shè)立的，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（二）有限責(zé)任公司的特點(diǎn)1、有限責(zé)任公司的出資人以其出資額對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任2、有限責(zé)任公司的出資人或者股東是法定的和有一定人數(shù)限制3、有限責(zé)任公司的設(shè)立程序和權(quán)力機(jī)關(guān)設(shè)置簡(jiǎn)便靈活4、有限責(zé)任公司不能公開募集公司資本，不能發(fā)行股票5、有限責(zé)任公司的股東在轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)有嚴(yán)格限制6、有限責(zé)任公司是企業(yè)法人二、有限責(zé)任公司的設(shè)立（一）設(shè)立條件1、股東符合法定人數(shù)2、股東出資達(dá)到法定資本最低限額3、股東共同制定公司章程4、有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)5、有公司住所（二）有限責(zé)任公司的股東出資1、注冊(cè)資本有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。 2、出資方式及相關(guān)規(guī)定 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。3、出資填補(bǔ)責(zé)任有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。4、有限責(zé)任公司股東的權(quán)利三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東會(huì)有限責(zé)任公司股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，由全體股東組成。 股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。 召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。 股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。（二）董事會(huì)有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為3人至13人。兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中也可以有公司職工代表。董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持；董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持；副董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。（三）經(jīng)理 有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。公司章程可以規(guī)定不設(shè)經(jīng)理，而設(shè)總裁、首席執(zhí)行官等職務(wù)，行使公司的管理職權(quán)。（四）監(jiān)事會(huì)有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事．不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。四、一人有限責(zé)任公司（一）概念 一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。（二）特別規(guī)定1、注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬元2、應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明3、一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)4、一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任五、國(guó)有獨(dú)資公司（一）概念 國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。（二）特別規(guī)定1、公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)2、不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)3、設(shè)立董事會(huì)，依照法律規(guī)定的有限責(zé)任公司董事會(huì)的職權(quán)和國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的授權(quán)行使職權(quán)4、國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職5、國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的概念和特點(diǎn)（一）概念股份有限責(zé)任公司是指由一定數(shù)量的股東依法設(shè)立的、全部資本分為等額的股份，其成員以其認(rèn)購(gòu)的股份金額為限本公司債務(wù)承擔(dān)的公司。（二）特點(diǎn)1、股份有限責(zé)任公司是典型的公司形式，即典型的營(yíng)利性社團(tuán)法人2、股份有限責(zé)任公司的股份是等額的3、股份有限責(zé)任公司的股份體現(xiàn)為股票形式4、股份有限責(zé)任公司的股東以其投資入股為限二、股份有限公司的設(shè)立（一）設(shè)立方式股份有限公司可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式（二）設(shè)立條件1、發(fā)起人符合法定人數(shù)2、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)6、有公司住所（三）股份有限公司的發(fā)起人的責(zé)任1、公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任2、公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任3、在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任（四）設(shè)立程序 1、發(fā)起設(shè)立的程序以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購(gòu)的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起人不按照規(guī)定繳納出資的。應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。2、募集設(shè)立的程序以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％；但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議，應(yīng)當(dāng)同銀行簽訂代收股款協(xié)議發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告三、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東大會(huì)股份有限公司股東大會(huì)由全體股東組成。股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使職權(quán)，其職權(quán)范圍與有限責(zé)任公司股東會(huì)相同。（二）董事會(huì)股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為5人至19人。董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。股份有限公司董事的任期、董事會(huì)的職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。（三）經(jīng)理 股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘，其職權(quán)與有限責(zé)任公司經(jīng)理相同。公司董事會(huì)可以決定由董事會(huì)成員兼任經(jīng)理。（四）監(jiān)事會(huì)股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。四、股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓（一）股份發(fā)行股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。（二）股份轉(zhuǎn)讓股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。上市公司的股票，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易。第四節(jié)公司債券一、公司債券的概念和種類（一）公司債券的概念公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。（二）公司債券的種類1、記名公司債券和無記名公司債券2、可轉(zhuǎn)換公司債券和不可轉(zhuǎn)換公司債券3、擔(dān)保公司債券與無擔(dān)保公司債券二、公司債券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓（一）公司債券的發(fā)行發(fā)行公司債券的申請(qǐng)經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告公司債券募集辦法。 公司以實(shí)物券方式發(fā)行公司債券的，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項(xiàng)，并由法定代表人簽名，公司蓋章。（二）公司債券的轉(zhuǎn)讓公司債券可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價(jià)格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉(zhuǎn)讓。第五節(jié)公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)一、公司利潤(rùn)分配 公司應(yīng)當(dāng)按照如下順序進(jìn)行利潤(rùn)分配： 1、彌補(bǔ)以前年度的虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補(bǔ)期限； 2、繳納所得稅； 3、彌補(bǔ)在稅前利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損之后仍存在的虧損；

4、提取法定公積金；5、提取任意公積金；6、向股東分配利潤(rùn)。二、公積金公積金分為盈余公積金和資本公積金兩類。法定公積金按照公司稅后利潤(rùn)的10％提取，當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50％以上時(shí)可以不再提取。第六節(jié)公司合并、分立、解散和清算一、公司合并 公司合并是指兩個(gè)以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€(gè)公司的行為。其形式有兩種：一是吸收合并；二是新設(shè)合并。吸收合并是指一個(gè)公司吸收其他公司加入本公司，被吸收的公司解散。新設(shè)合并是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。 公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。二、公司分立 公司分立是指一個(gè)公司依法分為兩個(gè)以上的公司。公司分立的形式有兩種：一是公司以其部分財(cái)產(chǎn)另設(shè)一個(gè)或數(shù)個(gè)新的公司，原公司存續(xù)；二是公司以其全部財(cái)產(chǎn)分別歸入兩個(gè)以上的新設(shè)公司，原公司解散。分立前的債務(wù)。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是,公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。三、公司的解散公司解散的原因有以下五種情形：1、公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；2、股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；3、因公司合并或者分立需要解散；4、依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；5、人民法院依法予以解散。四、公司的清算公司解散時(shí)，除因合并或者分立者外，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算。公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算